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1.

Concepto de Fuente y su Clasificación

El término fuente surge a partir de la metáfora que se remonta a las fuentes de un


río, y que de acuerdo con el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
Española significa “Manantial de agua que brota en la tierra”, ya que una fuente se
refiere al lugar en que sus aguas brotan de la tierra, y por ello se puede injerir que
es el lugar de nace, brota o surge algo como lo refiere otro concepto del
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española “Principio, fundamento u
origen de algo.”

Entendiendo entonces que a fuentes de Derecho nos referimos a la búsqueda del


sitio de donde nace una disposición jurídica a la superficie del derecho, es decir el
lugar donde mana el agua del derecho.

De acuerdo con el doctrinario García Máynez para la terminología jurídica fuente,


existen tres acepciones: fuentes formales, reales o históricas. La clasificación de
las fuentes del derecho por ende se encuentra dividida en estas, a lo que los
doctrinarios le llaman teoría tricotómica.1

Por fuentes formales se puede entender al proceso de creación de las mismas,


García Máynez al respecto menciona que las fuentes formales “son los procesos
de manifestación de las normas jurídicas, es decir, son aquellas fuentes a las que
los jueces suelen recurrir a fin de dar a sus decisiones un carácter objetivo.” Por
ello se puede entender también que son los procedimientos o modos establecidos
por una determinada sociedad para crear su propio derecho. Se componen por
legislación, costumbre y jurisprudencia. Se encuentran determinadas por
situaciones reales (en el caso de la legislación) como, por ejemplo: necesidades
económicas, seguridad y el bien común que el legislador debe regular. Estas
fuentes se consideran instrumentales pues pretenden saber cuándo y en qué
condiciones una norma jurídica es válida y obligatoria.

1
BARRAGÁN ALBARRÁN, Oscar. Introducción al Estudio del Derecho, México, Universidad Pontificia de
México, 2011, Pg.33
Las fuentes reales son aquellas que determinan el contenido de las normas
jurídicas. Son los elementos distintivos de cada sociedad que reflejan en sus
propias normas jurídicas. Son aquellos factores y elementos que determinan el
contenido de tales normas. Determinan la materia de los preceptos jurídicos y
aspiran a la mejoría social. Cambian conforme la sociedad se transforma,
ajustándose a sus necesidades, así mismo se subordina a las fuentes formales.

Las fuentes históricas son “a los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc.),
que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes”. Están constituidas por el
derecho que se crea y evoluciona en toda la sociedad, por ello han perdido su
vigencia en la sociedad. Este tipo de fuente se genera a través de la tradición.

Cabe mencionar que no todos los doctrinarios no están de acuerdo con esta teoría
ya que creen que únicamente existen dos únicas fuentes del derecho, que es la
teoría dicotómica, la fuente forma y la fuente real. De acuerdo con esta teoría lo
primordial es distinguir el derecho vigente del no vigente aunado a que considera
que la fuente histórica es parte de la fuente real porque sirve como base para
crear normas jurídicas.

Existe por otro lado la teoría unívoca, la cual nos menciona que existe únicamente
la fuente formal, cómo única fuente del derecho ya que las otras ramificaciones
como es la material e histórica corresponden a otras materias. Al Derecho le
interesa únicamente el estudio de la forma del contenido y por ello esto tiene un
valor porque es vigente.

Con fines de estudio de la materia es importante para nosotros estudiar las


diversas fuentes del derecho por ello este trabajo se apegará a la teoría
tricotómica.
2. Fuentes Formales

Como se menciono anteriormente las fuentes formales son aquellos procesos de


manifestación de la norma jurídica, son los modos o formas que las exteriorizan,
es decir donde se encuentra el Derecho positivo. Las fuentes formales se dividen
en procesos de creación de la norma jurídica, los cuales son: legislación,
jurisprudencia, costumbre, doctrina, principios generales del derecho y tratados
internacionales.

2.1 Legislación

La elaboración de la norma jurídica esta