INFORME N° 240-2018-GAJ/ML

A : Dr. JOSE ANTONIO HAMADA GIL.

Gerente Municipal

DE : Abog. JOSUE J. DE LA TORRE BRAMON.

Gerente de Asesoría Jurídica

ASUNTO : Recurso de Apelación en contra de la Resolución de Gerencia N°340-2017.

REF. : a) Proveído N°060-2018/GM/ML.

b) Informe N°0007-2018-GFCS/ML
c) Expediente N°19952-2017
(GAS NATURAL DE LIMA Y CALLAO S.A)

FECHA : Lurín, 09 de febrero de 2018.

ANTECENTES:

Que, mediante Proveído N°060-2018/GM/ML de fecha 10 de enero de 2018, la Gerencia Municipal,

nos remite el asunto de los documentos de la referencia, para su evaluación a fin emitir la opinión
legal respectiva, sobre el Recurso de Apelación interpuesto por Roberto Franco Gianoli Hanke en
representación de la empresa GAS NATURAL DE LIMA Y CALLAO S.A.

ANÁLISIS LEGAL:

Que, es materia del presente análisis el recurso de apelación interpuesto por el Sr. Roberto Franco
Gianoli Hanke en representación de la empresa GAS NATURAL DE LIMA Y CALLAO S.A, contra lo
resuelto en la Resolución de Gerencia N°340-2017-GFCS/ML de fecha 13 de noviembre de 2017, la
cual fue presentada de acuerdo a ley, y que cumpla con el pago de la multa equivalente al monto de
S/ 1,134,000.00 (Un Millón Ciento Treinta y Cuatro Mil con 00/100 Soles), impuesta mediante
Resolución de Gerencia N°340-2017-GFCS/ML.

Que, en el caso de autos, resulta necesario señalar las actuaciones procedimentales realizadas por
la Gerencia de Fiscalización, Control y Sanciones y que fueron consignadas en la Resolución de
Gerencia N°340-2017-GFCS/ML de fecha 13 de noviembre de 2017, la misma que se fundamentó
en el hecho que el administrado tenía la responsabilidad administrativa respecto a la conducta
infractora tipificada con el código N°03-201 de la Ordenanza N°225-2011-ML, la cual prescribe “por
dañar y/o destruir el mobiliario urbano y/o de uso público”, pues al momento de la fiscalización
realizada el 10.10.2017 se constató que el recurrente aún no vuelve a su estado original dichas obras
realizadas.

Asimismo, con fecha 11 de diciembre de 2017 el administrado interpuso recurso de apelación 1 contra
la Resolución de Gerencia N° 340-2017-GFCS/ML de fecha 13 de noviembre de 2017,
argumentando que los medios impugnativos en materia administrativa tienen por finalidad permitir

1
Que, el recurso de apelación se dirige al mismo funcionario que emitió la resolución que se impugna, para
que lo eleve a su superior jerárquico; adicionalmente, al recurso de apelación no se adjunta nueva prueba
que lo sustente, siendo que “el recurso impugnativo de apelación se sustenta en diferente interpretación
de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho”.
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 que la administración pública, en colaboración con el propio particular, corrija las deficiencias de sus
actuaciones sin que sea necesario acudir al órgano jurisdiccional para ello, preservando de esta
manera el derecho a un debido procedimiento recogido en el T.U.O de la Ley de Procedimiento
Administrativo General, Ley N°27444.

El numeral 215.2 del artículo 215° y el artículo 216° del T.U.O de la ley N°27444 2 establece que son
impugnables, entre otros, los actos definitivos que ponen fin a la instancia, mediante los recursos de
reconsideración, apelación y excepcionalmente el de revisión.

Por su parte, el Artículo 209° de la LPAG 3 establece que el recurso de apelación procede cuando la
impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas o en cuestiones de puro derecho,
debiendo interponerse ante la autoridad que emitió el acto administrativo impugnado a fin de ser
elevado al superior jerárquico

En esa línea, el administrado GAS NATURAL DE LIMA Y CALLAO S.A mediante el Expediente
Administrativo N°19952-2017 del 11.12.2017, interpone Recurso de Apelación contra la
Resolución de Gerencia N°340-2017-GFCS/ML del 13.11.2017, en consecuencia, corresponde a
esta Gerencia pronunciarse sobre los argumentos en los que se basa dicho recurso impugnatorio,
que son los siguientes:

1)Que, la Municipalidad de Lurín carece de competencia para sancionar en la Antigua Panamericana

Sur y/o Av. Carretera Panamericana Sur, toda vez, que es de competencia de la Municipalidad
Metropolitana de Lima, mediante Ordenanza N°341-MML.

2)Que, la Municipalidad de Lurín no cumplió con enviarnos la Notificación Preventiva, vulnerando así

2
T.U.O. Ley N°27444 Ley del Procedimiento Administrativo General
“Artículo 215.- Facultad de Contradicción
(…)
Sólo son impugnables los actos definitivos que ponen fin a la instancia y los actos de trámite que determinen
la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan indefensión. La contradicción a los restantes
actos de trámite deberá alegarse por los interesados para su consideración en el acto que ponga fin al
procedimiento y podrán impugnarse con el recurso administrativo que, en su caso, se interponga contra el
acto definitivo.
(…)
Artículo 216.- Recursos Administrativos
216.1 Los recursos Administrativos son:
a) Recurso de Reconsideración,
b) Recurso de Apelación.
Solo en caso que por ley o decreto legislativo se establezca expresamente, cabe la interposición del recurso
administrativo de revisión.
216.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios, y deberán
resolverse en el plazo de treinta (30) días.”

3
T.U.O. Ley N°27444 Ley del Procedimiento Administrativo General.
"Artículo 218.- Recurso de apelación
El recurso de apelación se interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las
pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma
autoridad que expidió el acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior jerárquico.”
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 el debido procedimiento, por lo establecido en el inciso 5) artículo 3 del T.U.O de la Ley 27444.

3)Que, la Municipalidad nos sanciona 280 veces por la misma supuesta infracción por la misma obra,
incurriendo así en una violación del inciso 11° del artículo 246° del T.U.O de la Ley 27444, Non Bis
in ídem.

Que, conforme se aprecia de la lectura secuencial del Recurso de Apelación, será objeto de
determinación si las actuaciones procedimentales realizadas por el personal de Gerencia de
Fiscalización, Control y Sanciones que conllevó a la imposición de las Resoluciones de Sanciones
acumuladas mediante Resolución de Gerencia N°340-2017-GFCS/ML del 13.11.2017, se ajusta al
marco legal vigente y observando el debido procedimiento en materia sancionadora.

Sobre el particular, y luego de haberse efectuado una revisión completa de todos los actuados y la
documentación obrante en autos, se ha podido determinar y verificar que:

1)Cabe advertir que en gracia a la Ordenanza N°341-2001-MML4(artículo 2); así como la Ley
N°29706 (artículo 2), Ley de Facilitación de Conexiones Domiciliarias del Servicio Público de
Distribución de Gas Natural y la Ley N°30477 (artículo 6.2), Ley que regula la ejecución de obras
de servicios públicos autorizadas por las municipalidades en las áreas de dominio público; que en
sentido único señalan a la Municipalidad Metropolitana de Lima como la entidad pública competente
autorizada para emitir las Autorizaciones y Certificados de Conformidad sobre ejecución de obras en
áreas de dominio público de las vías metropolitanas que integran la red vial metropolitana; asimismo
cabe destacar que la Ordenanza Municipal N°341-MML, Anexo N°25, estipula y establece que la
Antigua Panamericana Sur, pertenece a la categoría de vías arteriales6 y que su Anexo N°1 define
a las vías arteriales de la siguiente manera: “Son aquellas que también llevan apreciables
volúmenes de tránsito entre áreas principales de generación de tránsito y a velocidades medias de
circulación. A grandes distancias se requiere de la construcción de pasos a desnivel y/o intercambios
que garanticen una mayor velocidad de circulación. Pueden desarrollarse intersecciones a nivel con
otras Vías Arteriales y/o colectoras. El diseño de las intersecciones deberá considerar carriles
adicionales para volteos que permitan aumentar la capacidad de la vía. (…)”; que en consecuencia,
de revisión de autos se observa que las Resoluciones de Sanciones N°4803, 4804, 4715, 4801,
4802, 4808, 4809, 4810, 4805, 4806, 4807, 4728, 4729, 4730, 4731, 4732, 4709, 4710, 4714, 4713,
4712, 4711, 4481, 4484, 4482, 4483, 4476, 4477, 4478, 4479, 4480, 4481, 4482, 4814, 4815, 4816,
4795, 4796, 4797, 4798, 4705, 4704, 4703, 4702, 4706, 4707, 4708, 4701, han sido indebidamente
interpuestas, toda vez que, la vía Panamericana Sur, forma parte de la red vial metropolitana -vías

4
Ordenanza N°341-MML, Ordenanza que aprueba el Plano del Sistema Vial Metropolitano de Lima, con
fecha el 06 de febrero de 2001.
5
El Anexo N°2 aprueba las Vías del Sistema del Sistema Vial Metropolitano de Lima.
6
Ordenanza N°341-MML.
“Artículo Segundo. - La clasificación de Vías para Lima Metropolitana considera las siguientes categorías:
(...)
-Vía Arterial.
Esta clasificación de vías es de carácter funcional, es decir, se basa en la función que cumple cada una de
ellas dentro de la estructura urbana de la ciudad de Lima.
(…).”

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 arteriales-, en ese sentido, queda establecido que la Municipalidad Metropolitana de Lima tiene como
competencia7 la organización del espacio físico – uso de suelo y dentro de la misma la infraestructura
del Sistema Vial Metropolitano; asimismo en virtud de mayor ahondamiento existe un precedente
regulado por el Acuerdo de Concejo N°4278, que estipula las competencias señaladas por Ley, tanto
para la Municipalidad Metropolitana de Lima y la Municipalidad Distrital de Lurín; que por lo expuesto,
cabe declarar Fundado en Parte el Expediente N°19952-2017, Recurso de Apelación; en cuanto,
a las Resoluciones de Sanciones antes señalada en el presente párrafo.

2)Que, indefectiblemente la Municipalidad de Lurín tiene potestad sancionadora9 y de alcance10

sobre toda la jurisdicción de Lurín, y cabe señalar que la notificación preventiva tiene como objeto
que el presunto infractor conozca que la realización de determinada conducta o que la omisión de
ella contraviene alguna disposición municipal administrativa, así como las sanciones que se deriven
de ella, de acuerdo a lo establecido en el artículo 16° de la Ordenanza N°225-2011/ML; contrario a
esto, se procede emitir la sanción de manera inmediata, de acuerdo al artículo 17°11 cuando se
vulnere y quebrante lo establecido en dicha Ordenanza, asimismo por la gravedad de la infracción;
sin menoscabo de lo antes mencionado, indicamos que de la revisión de autos se aprecia el mal
estado de las pistas locales, mediante y en conformidad a lo establecido en el Informe N°055-2017-
JER-GOPP/ML y Carta N°295-2017-GOPP/ML que declara IMPROCEDENTE la solicitud de

7
Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N°27972
“Artículo 73.-
(…)
1.-Organización del espacio físico – Uso del suelo
(…)
1.7. Infraestructura Urbana o Rural Básica.
8
Acuerdo de Concejo N°427
(…)
Que, a través de Oficio N°156-2009-A-MDCC de fecha 12 de agosto de 2009, la Municipalidad Distrital de
Lurín propone a la Municipalidad Metropolitana la suscripción de un Convenio Interinstitucional con el
objeto que se les delegue las facultades necesarias para poder llevar a cabo la rehabilitación de la carretera
Antigua Panamericana Sur, señalando que la carretera es una vía metropolitana y por lo tanto se encuentra
dentro del marco competencial de la Municipalidad Metropolitana de Lima”.
9
Ordenanza Municipal N°225-2011/ML
“Artículo I.- Potestad Sancionadora de la Municipalidad Distrital de Lurín
La Potestad sancionadora de la Municipalidad Distrital de Lurín, se encuentra reconocida en la Ley Orgánica
de Municipalidades, que implica la tipificación de las conductas constitutivas de infracción, la fiscalización, la
instauración del proceso administrativo sancionador y eventualmente la aplicación de sanciones ante el
incumplimiento de las disposiciones municipales (…).”
10
Ordenanza Municipal N°225-2011/ML
“Artículo III.- Alcances de la Potestad sancionadora.
Las disposiciones de la presente Ordenanza se aplicarán a toda persona natural o jurídica, pública o privada
y/o de cualquier otra índole, aún cuando no tuvieran constituido domicilio legal y/o real dentro del distrito
de Lurín, en general a todos aquellos que por mandato de las disposiciones municipales deban cumplir
determinadas conductas o abstenerse de realizar éstas, dentro de la jurisdicción del distrito de Lurín (…)”.
11
Ordenanza Municipal N°225-2011/ML
“Artículo 17.- (…) por la gravedad que supone, se procederá a aplicar, sin procedimiento previo, las
sanciones que corresponda.
1.-Cuando se atente contra la salud y salubridad, la seguridad pública, la moral y el orden público y
contaminación ambiental.
(…).”
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 Conformidad de Obra12, en ese sentido, la Gerencia de Fiscalización, Control y Sanciones actúo de
acuerdo a sus funciones establecidos en el Reglamento de Organización y Funciones –ROF-
aprobado mediante Ordenanza N°315-2016/ML y en aplicación estricta de loa establecido en el
Artículo 17° de la Ordenanza Municipal N°225-2011/ML.

3)Que el Principio Non Bis in ídem, está debidamente identificado en nuestro estado, como señala
Morón Urbina13 “La incorporación de este principio sancionador presupone la existencia de dos
ordenamientos sancionadores en el Estado que contienen una doble tipificación de conductas: el
penal y el administrativo, y, además, admiten la posibilidad que dentro del mismo régimen
administrativo exista doble incriminación de conductas. Precisamente este principio intenta resolver
la concurrencia del ejercicio de poderes punitivos o sancionadores mediante la exclusión de la
posibilidad de imponer sobre la base de los mismos hechos dos o más sanciones administrativas o
una sanción administrativa y otra de orden penal.”; bajo esta perspectiva y de revisión de autos, no
se cumple las tres (3) identidades 14 -de sujeto, de hecho, de fundamento- como requisitos básicos
y esenciales para ponderar una doble sanción al administrado por un mismo hecho; puesto que, de
autos se señala que las sanciones se basan en diferentes motivos-fundamentos aunque nazcan de
unos mismos hechos (por la necesaria concurrencia de los tres requisitos simultáneamente); ya que
la infracción por parte del recurrente se ha visto afectado en distintos puntos de la jurisdicción del
Distrito de Lurín; en consecuencia, existen indistintamente una concurrencia de sanciones
administrativas, toda vez que, se le sanciona de acuerdo a la normativa con código de infracción
N°03-201 que prescribe “por dañar y/o destruir el mobiliario urbano y/o de uso público”, y se acredita
a su vez, que está sujeto a distintas calles dentro de la jurisdicción de Lurín.

De lo anterior, se demuestra la legitimidad de las Resoluciones de Sanciones debidamente

acumuladas en la Resolución de Gerencia N°340-2017-GFCS/ML del 13.11.2017, mediante el cual
se da inicio al presente procedimiento administrativo sancionador, y como bien ha ocurrido en el
caso de autos, se tiene que esta Corporación Municipal ha efectuado la respectiva valoración de los
medios probatorios aportados al recurso de apelación, así como, haberse pronunciado respecto a
cada uno de los argumentos expuestos por el apelante, garantizando de esta forma el respeto
irrestricto del Principio del Debido Procedimiento Administrativo y con ello su Derecho de Defensa;
determinándose que el recurrente no ha logrado desvirtuar la comisión de la conducta infractora.

Que, según lo dispuesto en numeral 246.3 del artículo 246 del Texto Único Ordenado de la Ley
N°27444, Ley de Procedimiento Administrativo General, aprobado mediante Decreto Supremo

12
Ordenanza N°203-MML, Reglamento para la Ejecución de Obras en las áreas de dominio público.
“Artículo 17.-
El Certificado de Conformidad de Obra es el documento oficial emitido por la Municipalidad correspondiente,
a través del cual se certifica la conclusión de la obra autorizada, luego de constatar el cumplimiento del
proyecto y de las especificaciones técnicas, así como la eliminación del desmonte o material excedente y la
reposición de la infraestructura y mobiliario urbano preexistente.”
13
MORON URBINA. Juan Carlos Comentarios Ley del Procedimiento Administrativo General. Gaceta Jurídica.
Lima, 2003 p. 522
14
T.U.O de la Ley N°27444
“Artículo 246.-Principios de la potestad sancionadora administrativa
(…)
11.- Non bis in ídem. - No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción
administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y
fundamento. (…)”.
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 N 006-2017-JUS, que regula el Principio de Razonabilidad en los procedimientos administrativos
sancionadores, refiere que “Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta
sancionable no resulte más ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o
asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a ser aplicables deben ser proporcionales al
incumplimiento calificado como infracción(…)”, en ese sentido, la entidad de la Administración
Pública deberá emplear el poder de sancionar cuando de forma objetiva así lo justifique los hechos
fácticos y jurídicos en los cuales apoya su decisión, la misma que se adoptará en el marco de la
convergencia de las garantías constitucionales del administrado en general, lo cual implica
obligatoriamente que al resolver una causa, se aplique el principio de proporcionalidad con sus tres
sub principios: de adecuación, de necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto o ponderación.

Al respecto, la sanción es la consecuencia jurídica de carácter administrativo que se deriva de la

verificación de la comisión de una conducta que contraviene disposiciones administrativas de
competencia municipal; y que en el caso de autos, la conducta infractora tipificada con el código 03-
201 de la Ordenanza N°225-2011/ML, que al tenor literal refiere “por dañar y/o destruir el
mobiliario urbano y/o de uso público”, ha sido verificada por el personal de la Gerencia de
Fiscalización, Control y Sanciones de la Municipalidad Distrital de Lurín.

Que, el artículo 46 de la Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N°27972, dispone que “Las
normas municipales son de carácter obligatorio y su incumplimiento acarrea las sanciones
correspondientes”, precisando lo siguiente, “Las ordenanzas determinan el régimen de
sanciones administrativas por la infracción de sus disposiciones estableciendo las escalas
de multas en función de la gravedad de la falta”.

Por las razones anteriormente expuestas, esta Gerencia de Asesoría Jurídica opina que debe
emitirse la Resolución mediante la cual se confirme la Resolución de Gerencia N°340-2017-
GFCS/ML de fecha 13 de noviembre de 2017; de conformidad a las atribuciones conferidas y
establecidas en el literal a) y e) del artículo 45° de la Ordenanza Nº 315-2016/ML que aprueba el
Reglamento de Organización y Funciones (ROF) de la Municipalidad de Lurín, modificado por la
Ordenanza Municipal Nº323-2016/ML.

CONCLUSIÓN:

1.- Esta Gerencia de Asesoría Jurídica declara FUNDADO EN PARTE el recurso de apelación
interpuesto por el administrado Roberto Franco Gianoli Hanke en representación de GAS NATURAL
DE LIMA Y CALLAO S.A, contra la Resolución de Gerencia N°340-2017-GFCS/ML del 13.11.2017,
en consecuencia, DEJAR SIN FECTO las Resoluciones de Sanciones N°4803, 4804, 4715, 4801,
4802, 4808, 4809, 4810, 4805, 4806, 4807, 4728, 4729, 4730, 4731, 4732, 4709, 4710, 4714, 4713,
4712, 4711, 4481, 4484, 4482, 4483, 4476, 4477, 4478, 4479, 4480, 4481, 4482, 4814, 4815, 4816,
4795, 4796, 4797, 4798, 4705, 4704, 4703, 4702, 4706, 4707, 4708, 4701.

2.-CONFIRMAR EN PARTE la resolución apelada en los demás Resoluciones de Sanciones; por

las razones expuestas en el presente Informe Legal.

RECOMENDACIÓN:

Se recomienda realizar las siguientes acciones administrativas:

1.- Se proceda con la aplicación de la multa por el monto de S/. 939,600.00 (Novecientos Treinta y
Nueve Mil Seiscientos con 00/100 Soles), por la comisión de la infracción administrativa tipificada
con el código 03-201 de la Ordenanza N°225-2011/ML, que al tenor literal refiere “por dañar y/o
destruir el mobiliario urbano y/o de uso público”, aprobado mediante la Ordenanza N°225-
2011/ML, Ordenanza que aprueba el Nuevo Régimen de Aplicación de Sanciones

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 Administrativas de la Municipalidad Distrital de Lurín.

2.- Poner en conocimiento del apelante que la respectiva Resolución de Gerencia Municipal, DA
POR AGOTADA LA VÍA ADMINISTRATIVA, de conformidad con lo previsto en el literal b) del
numeral 226.2 del artículo 226 del Texto Único Ordenado de la Ley N°27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General, aprobado mediante Decreto Supremo N°006-2017-JUS.

3.- Encargar a la Gerencia de Fiscalización, Control y Sanciones, el cumplimiento de la respectiva

Resolución de Gerencia Municipal; a la Secretaría General y a la Subgerencia de Gestión
Documental y Atención al Ciudadano para su debida notificación al interesado

Atentamente,

JJDB/cesh

NOTA: SE ADJUNTA como anexo al presente informe el proyecto de resolución de Gerencia

Municipal.

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