La sociedad anónima promotora de inversión, o SAPI, es una modalidad de la sociedad

anónima, creada de conformidad con la Ley del Mercado de Valores del 2006. La SAPI flexibiliza
el régimen corporativo aplicable a las SA, como se describirá más adelante. Desde el punto de
vista fiscal, es necesario señalar que la SAPI está sujeta a los mismos impuestos y cargas que
la SA.
En mi opinión, corporativamente hablando, el vehículo idóneo para recibir inversión por parte
de fondos de capital privado es la SAPI, ya que, a diferencia de la SA, en donde el principio
rector para establecer los derechos de mayorías y minorías es casi exclusivamente el porcentaje
de participación en el capital social de la Sociedad, en la SAPI se establecen criterios distintos
para proteger dichos derechos, los cuales se discutirán a continuación.
En caso que los promotores de inversión de capital privado (“Grupo Promotor”) planeen realizar,
al término de su inversión, una salida a través de la bolsa, la SAPI deberá adoptar el régimen
de sociedad anónima bursátil (SAB) o la modalidad intermedia entre SAPI y SAB denominada
sociedad anónima promotora de inversión bursátil (SAPIB). Concretamente, la SAPIB permite
que la sociedad coloque acciones o emita títulos de crédito y los ofrezca al público inversionista,
mediante el cumplimiento de requisitos de registro menores que una SAB con la condición de
que en un plazo de tres años adopte el mencionado régimen de SAB. Por tratarse ambos de
vehículos creados exclusivamente para la realización de colocaciones públicas, no
aconsejamos su utilización durante el periodo en que invierta el fondo de capital privado, sino
únicamente al momento de la salida de la inversión y sólo en caso de que dicha salida se vaya
a realizar mediante una oferta pública. En virtud de lo anterior, no tocare las peculiaridades de
estos modelos.
En resumen se pueden resaltar los siguientes beneficios:
(a) La SAPI ofrece un régimen corporativo más flexible y moderno que la SA, ya que permite la
regulación de determinados derechos corporativos que bajo el régimen de la SA se encuentra
expresamente prohibido o cuya efectividad ante los tribunales mexicanos está en duda.
(b) Permite que accionistas minoritarios puedan ejercer control sobre el gobierno corporativo de
la SAPI, independientemente de su porcentaje en el capital social.
(c) Permite mecanismos más eficientes para implementar estrategias de salida del capital
privado, como derechos de “drag along” y “tag along” (tema que discutiremos posteriormente al
hablar de las estrategias de salida).
(d) Si bien pueden disminuirse (más no aumentarse), los porcentajes para el nombramiento de
consejeros o comisarios son menores que en la SA, al igual que los porcentajes requeridos para
llevar a cabo acciones fundamentales en el gobierno corporativo de la Sociedad, como la
oposición a resoluciones de asamblea de accionistas o la acción de responsabilidad civil.
Órganos de Administración y Vigilancia
La administración estará encomendada a un consejo de administración y podrán adoptar para
su administración y vigilancia el régimen relativo a la integración, organización y funcionamiento
de las sociedades anónimas bursátiles, ya que no será necesario el nombramiento de un
comisario, en cuyo caso las funciones de vigilancia recaerán en el comité de auditoría y el
auditor externo
Con relación esta redefinición de funciones y responsabilidades del consejo y directivos la LMV
permite:
 La desaparición del Comisario y que sus funciones y responsabilidad se transfieren al Consejo, a Comités
y al Auditor Externo.

 Comités de consejeros independientes que desempeñarán funciones de Prácticas Societarias y Auditoría.

 Determinar la responsabilidad de Consejeros en cuanto a Diligencia y Lealtad.

La Responsabilidad de los Administradores representantes de la Inversión de Capital

Privado
Al igual que en las SA, la regla general es que los administradores tendrán la responsabilidad
inherente a su mandato y a la derivada de las obligaciones que la ley y los Estatutos Sociales
de la SAPI les imponen. En todo caso, la responsabilidad de los consejeros puede limitarse o
ampliarse mediante los Estatutos Sociales. La responsabilidad de los administradores sólo
podrá ser exigida por acuerdo de la Asamblea General de Accionistas, la que designará a la
persona que haya de ejercitar la acción correspondiente, o en su defecto, por el 15% (quince
por ciento) de los accionistas de la SAPI. A este respecto, es necesario señalar que no se trata
de una acción individual, sino social, es decir, a favor de la Sociedad.
No obstante lo anterior, en caso de que la SAPI adopte el régimen de Sociedad Anónima Bursátil
(“SAB”), serán aplicables a los consejeros de la SAPI las disposiciones relativas a
responsabilidad de los consejeros de una SAB, entre otras, los deberes de diligencia (es decir,
que deberán actuar de buena fe y en el mejor interés de la sociedad) y de lealtad (es decir,
confidencialidad respecto a la información y los asuntos que tengan conocimiento con motivo
de su cargo, y que deberán abstenerse de participar y estar presentes en la deliberación y
votación de asuntos en los que tuvieran conflictos de interés).
En caso de que se quieran elevar los estándares de responsabilidad de los administradores en
la SAPI, una buena opción sería incorporar la regulación que en materia de responsabilidad son
aplicables a los administradores de una SAPIB
Consejeros Independientes:
Los consejeros independientes son seleccionados por su experiencia, capacidad y prestigio
profesional, el propósito es que desempeñen sus funciones libres de conflictos de interés. Tanto
el Consejo como los Comités deberán estar integrados por Consejeros Independientes. No
podrán ser consejeros independientes, entre otros:
 Directivos relevantes o empleados de la sociedad;

 Personas físicas con influencia significativa en la Sociedad;

 Aquellos que tengan parentesco por consanguinidad, afinidad o civil hasta el cuarto grado, cónyuges o
concubinos.

Comités y Auditor Externo

Los Comités se encargan de las prácticas societarias que, entre otras cosas, incluye solicitar
la opinión de expertos independientes cuando lo consideran conveniente, convocar a asamblea
de accionistas y apoyar al Consejo de administración a elaborar informes. También se encargan
de las auditorías que consisten en evaluar el desempeño del auditor externo, discutir los
estados financieros de la Sociedad e informar al Consejo sobre el sistema de control interno y
auditoría interna de la Sociedad, incluyendo las irregularidades que encuentren.
Consejo de Administración (Labor de Diligencia)
Los miembros del consejo de administración deberán procurar la creación de valor en beneficio
de la sociedad sin privilegiar a un determinado accionista o grupo de accionistas. Deberán
actuar como un comerciante diligente adoptando decisiones razonadas y cumpliendo deberes
que le impongan la ley y los estatutos, la falta de diligencia en su actuar se presumirá, salvo
prueba en contrario, cuando:
 Se abstengan de asistir, salvo causa justificada por la asamblea, a las sesiones del consejo, y en su caso,
comités de los que formen parte y se tomen o dejen de tomar decisiones que causen daño a la sociedad.
 No revelen al consejo de administración o, en su caso, a los comités de los que formen parte, información
que conozcan y que sea necesaria para la adecuada toma de decisiones salvo que se encuentren obligados
a guardar secreto al respecto.

Consejo de Administración (Labor de Lealtad)

Los consejeros deberán guardar confidencialidad respecto de la información que por su cargo
conozcan y que no sea pública. Serán responsables de las irregularidades cometidas por sus
predecesores si, conociéndolas, no las denuncian al Comité y al auditor externo. Se presumirá,
salvo prueba en contrario, que los consejeros incurren en deslealtad frente a la sociedad
cuando:
 Favorezcan injustificadamente a un determinado accionista, en detrimento de los demás.

 Voten o tomen determinaciones con conflicto de interés.

 Aprueben operaciones con personas relacionadas, sin ajustarse a los requisitos de la LMV.

 Aprovechen el uso o goce de los bienes de la sociedad en contravención de las políticas aplicables u
oportunidades de negocio, sin la dispensa del consejo.

 Hagan uso indebido de información relevante que no sea del conocimiento público.

Director General
El director general será responsable de la gestión, conducción y ejecución diaria de los negocios
de la sociedad. Los informes trimestrales y anuales deberán estar suscritos, cuando menos, por
el director general y demás directivos relevantes, en el ámbito de sus competencias y deberán
presentarse al consejo de administración para su aprobación.
El director general y los demás directivos relevantes serán responsables de los daños y
perjuicios que ocasionen, derivados del ejercicio negligente de sus funciones, a la sociedad o
sus subsidiarias. El director general desempeñará su cargo procurando la creación de valor en
beneficio de la sociedad sin privilegiar a un determinado accionistas o grupo de accionistas,
actuando como un comerciante diligente, adoptando decisiones razonadas y cumpliendo los
deberes que le impone la ley y los estatutos.
Funcionamiento y Ventajas
La SAPI puede adoptar medidas flexibles en cuanto su funcionamiento que no pueden ser
adoptadas por las S.A., e incluso convenir libremente sobre disposiciones restringidas o
prohibidas a éstas últimas bajo la LGSM, como a continuación se distingue
S.A. SAPI

Restricciones: Accionistas podrán convenir libremente:

 Derechos y obligaciones que establezcan opciones a compra

venta de acciones.

 Enajenaciones y demás actos jurídicos relativos al domini

Todo convenio que limite la libertad de voto del accionista es
nulo.
disposición o ejercicio del derecho de preferencia (éste ultim
puede llegarse a ampliar, limitar o hasta negar).
 Acuerdos para el ejercicio del derecho de voto en asamblea
de accionistas.

 Acuerdos para la enajenación de sus acciones en ofer

pública.

 Para emitir acciones que confieran

derecho de veto o requieran del voto favorable de uno o má
 accionistas respecto de las resoluciones de la asamble
general de accionistas.
Únicamente puede pactarse que la transmisión de las acciones
Imponer restricciones a la transmisión de propiedad o derechos
se haga con autorización del Consejo de Administración, quién
respecto de las acciones de una misma serie o clase
podrá negarla designando a un tercer comprador, quién deberá
representativas del capital social (p.e., drag along y tag along).
adquirirlas al precio corriente en el mercado.
El voto limitado sólo se puede dar en Asambleas
Extraordinarias que se convoquen para :

– Prórroga de la duración de la sociedad

– Disolución anticipada de la sociedad
– Cambio de objeto de la sociedad Emitir sin límite acciones sin voto o con voto restringido.

– Cambio de nacionalidad de la sociedad

– Transformación de la sociedad
– Fusión con otra sociedad

La exclusión de socios o el ejercicio de los derechos de

Para establecer cláusulas de exclusión de socios o para ejercer
separación o retiro y amortización de acciones está limitado a lo
derechos de separación o retiro y amortización de acciones.
establecido en la LGSM
La sociedad no puede adquirir sus propias acciones, salvo por
Posibilidad de adquirir acciones propias/recompra.
adjudicación judicial en pago de créditos de la sociedad.
Es nulo cualquier convenio que estipule la exclusión de uno o Para emitir acciones que limiten o amplíen el reparto de utilidades
más socios sobre la repartición de ganancias u otros derechos económicos especiales.
Podrán adoptar el régimen de vigilancia aplicable a las SA (en
donde se nombra comisario) o podrán adoptar para su
administración y vigilancia, el régimen relativo a la integración,
El régimen de vigilancia será exclusivamente a través de
organización y funcionamiento de las sociedades anónimas
comisarios.
bursátiles. En dicho supuesto no será necesario el nombramiento
de comisario, en cuyo caso las funciones de vigilancia recaerán e
el comité de auditoria y el auditor externo.
Permite expresamente limitar la responsabilidad en los daños y
perjuicios ocasionados por los consejeros y directivos relevantes
La limitación de responsabilidad no es expresa.
de la SAPI, derivados de los actos que ejecuten o por las
decisiones que adopten.
Derechos Minoritarios
En el nuevo régimen de la SAPI se cambian los porcentajes mínimos para ejercer los derechos
de minoría. Los derechos de minorías quedan protegidos de la siguiente forma:
Sociedad Anónima SAPI
25% del capital social para nombrar a un 10% del capital social para nombrar a un
consejero. consejero.
10% del capital social para convocar
33% del capital social para convocar asamblea.
asambleas.
25% del capital social para nombrar al menos 10% del capital social para nombrar a un
un Comisario. Comisario (si no se sustituyo la figura).
33% del capital social para ejercer acción civil 15% del capital social para ejercer acción
contra los administradores y comisarios de la civil contra los administradores de la
Sociedad. Sociedad (o Comisarios).
 20% del capital social para oponerse de
33% del capital social para oponerse de manera
manera judicial a las resoluciones de la
judicial a las resoluciones de la asamblea.
asamblea.
Estrategias de Salida
En la SAPI se pueden adoptar los conceptos de derechos “Drag-Along” (derecho de “arrastre”
o de “traer consigo”) y de “Tag-Along” (derecho de acompañamiento) que prevén situaciones
de venta total, porcentaje específico, o de las acciones mayoritarias de una sociedad.
Es fundamental que los Estatutos Sociales contengan estrategias de salida para la inversión de
capital privado una vez concluido su periodo de inversión. Para esto, la ley permite que bajo el
régimen de SAPI se implementen las siguientes estrategias (conocidas en derecho anglosajón
como Drag Along y Tag Along), que usualmente se disparan cuando alguno de los accionistas
recibe por parte de un tercero una oferta de compra de una parte o todas sus acciones:
Venta Privada a Terceros
En caso de venta total o porcentaje especifico En caso de venta de acciones de un socio
(Derechos “Drag-Along”). mayoritario (Derechos “Tag-Along”).
Cuando un socio mayoritario quiere vender sus
El socio (usualmente el mayoritario) que ejerza el acciones a un tercero y los demás socios de
derecho “drag-along” podrá obligar a los demás a menor participación no desean emprender una
vender junto con él y en los mismos términos, el relación societaria con el comprador, éstos podrán
resto de las acciones de la sociedad cuando un ejercer el derecho “tag-along” que les permite (y
tercero tenga la intensión de comprar la totalidad de obliga al socio mayoritario) unirse a prorrata y
las acciones (o un porcentaje especifico) de la bajo los mismos términos a la venta principal, aún
sociedad. cuando el comprador no haya tenido la intención
de adquirir esas acciones originalmente.