CLASICOS DEL DERECHO PROCESAL ADOLF WACH Coleccién dirigida por SANTIAGO SENTIS MELENDO MANUAL 4 DE DERECHO PROCESAL CIVIL ‘Traduccién del alemin por TOMAS A. BANZHAF Estudio preliminar por NICETO ALACALA-ZAMORA Y CASTILHO VOLUMENI EDICIONES JURIDICAS EUROPA-AMERICA. BUENOS AIRESwo fo} CONCERTO DE YROCESO CIVH. 4, Sin embargo, se hace mal en buscar la finalidad y ta esencia del proceso en ta formulacién del derecho realizada que dé a esa voluntad solamente el contenido 0 tambiéw Ja forma y Ia declare, Asi como el tudes no derivaba su cargo del poder del magis- trado, de quien no era ni mandatario ni delegado, sino que ejereia una fimei6n quo por organizacién no competia al magistrado, ni tampoco deriva el escabino su cargo del cargo del juer, ni el jurado sx funeién do Ia funcién del tribunal, asi tampoco Ia sentencia o veredieto que ellos dlcten pueden entenderse eficaces sélo por Ia verdad o fuerza de cconviecién que Tes son inmanentes, Distinto era el caso de la funcién do la persona, fisica 0 jurfdica, de Ia cual se requeria consifium o sentencia nte el envio de los autos, Esa persona no era en niin aspecto un érgino furisdiecional previsto por Ia organizacién judicial ni ojereia en absoluto la faneiin jurisdiccionat; Ta funeién judicial competia por entero al tribunal que le enviaha Tos autos. El voto del consiliaio no ‘era mAs que el consojo quo el juce, dnien persona que juzgaba, pedin de sus adliteres, de su consilium, como ya se practicaba en el antigua Aerecho germénico o en el derecho romano imperial. Lo prucha la ine toresante historia de Ia prictica del envio de autos en Talia, que no ha sido ain dada a conocer suficientemente en nucstio medio y que cons tituye, en combinacién con el “recurso a Ia fuente més pasa” de las coxtes superiores, la rats histériea del envio de autos alemin. (Clr. s0- he Malia Warzers, $ 44 notas 43 y 44; Hoxxivs, Commentatio de con- sitio snpientis et de transmissione actorum, 1850; mi Arrestprozess, pig 193. Frexen, Forschungen zur Reichs. und Rechtsgesch. Italiens, Junsbruck, 1870, IIT ns. 567, 579, 581 y sigtes, 586 y_sigtes., 596, GOL y sigtes; sobre Alemania: Sronme, Gesch. d. deutschen Rechts. quelten, 1, 277 y sigtes,, 629 y sigtes., Il, 63 y sigtes; Sréuze., Ent- wickelang des gelehrien’ Richterthums, Stuttgart 1872, pigs. 187, 23: Stucen, Die strafrechilichen consitia Tubingensla, "Tibingen, "1877; Smuwramwe, Gesch. der deutschen Rechtstoissenschaft, Miinchen 1880, 1 64 y sigte; Scuuurae, Private, pags. 28 y sixtes, 127 y sigtes., 198 y sigtes.). La vineulacién del juez al pedido de cnvio de los autos y al proaunciamicnto una institucién que en Italia ya existia on el Me- digovo=-"id" crea mandatum furisdictionis, ni confiere al consiliaio wi “jurisdiceién Iimitada”, Es solamente una regla sobre emo ha de ejercer el juez su furisdiccién. Bl juez prommeia sentencia “tras haber reeahado consejo dle Tos peritos en derecho”, prohabitato consili, 1.a esencia esta en el “Raths pflezen” (en In consulta: cuidar el consejo); no on ef “Rechts pflegen” (euidar el dlesecho). Fn contin Bovow, CA LXIV 1 y sigles; off, Scuvrrzn, ob, cit. y la Facultad de Derecho de Halle en Zf. CP V, 1TB y sigtos. £1. ONDENAMIENTO ¥ FINALIDAD DEL. PRO 31 por sentencia, es decir en su formulacién inimpugnable , Por un lado, no en todos tos casos en Tos cuales esa. formulacién constituye la meta y cl contenido de Tos actos hay proceso, [11] y por of otro, To hay en casos en los cuales « esa meta, Tat actividad juridico-negoeial puede tener por ob jetivo, y tumbién lograr, esa formulacién inimp: Ast ocurre con el compromiso arbitral, con ol receptum arbitri, pasado en a lado por convencién (ver infra § 7); jnwisdiccién volntaria ($ 6). tna formulacién inimpugnable del derecho ni siquiera en Tos procesos ejecntivos (Ikamados sumarios), ni en el procedi- miento concnsal ni en Ie aecién de conden cjecutiva % ni cen Ta dirigida a Tograr el otorgamiento de Ta cliusula ejecuti va, To que ahi se busea es una efecueidn y no una resol in definitive, 5. Kinalmente, seria equivocado pretender que ta fina lidad del proceso se resuelva en la couceién ejecutiva, porque Esla_no es mas que una de sus Finalidades e inchiso no entre one no Ta finalidad de Ia aceién cs ta Hanada “de- claracién” (a diferencia de la condena), No entra ene add objet proceso es cl rechazamiento de In demanda, y aim en el ea tampoco enando lo que responde a la (2) Seuurirae, Dax deutsche Konkursiecht, pigs. Ty sigtes esenria del proceso civil deseansa... exclusivamente ext k deckaraefén formal, pasida en auforidad do cosn juzsada, de derechos subjetivos, de tclaciones juridieas, o en escala Timitada~ de heehos juriiranvente vele- antes, on la formalizaciin inimpagnable de derecho concrete”, Tar tras cendencia quo tiene esto para diferenciar la jurisdiceiin cantenciosa de In voluntaria se desprende, entre ottos textos, de In KGRO, 66 3. y 14 (8) GPO $6 660, 661, 868, Fata aecién no quiere sin esolteién pasada en antoridad de cos inzjada material. La pre esti establecida con fuerza de cosa inzaada (exceptio ret indieatae); co- rresponele dale la fuer7a de un mandamienta estatal dirivide 9 los érict nas estatales de ciecucién. Ver infra § 19. C11)" Fsta eiusula. 0 quiere solan a de cosa jg, sine ms «0 eso: We que el derecho se formuto {aie so decrete In cjocueté con f32 2) CONCEPTO DE PROCESO CIVIL. iad eventual!s. Esté siem- pre fnsita como tal en Ia accién de prestacién (condena), sien fo finalidad principal cuando la accién esté dirigida directa- mente a lograr un acto judicial que establezca el estado de- seado (ver infra IV, 10. 1V. La finalidad procesal, que es poner concretamente de manifiesto la eficacia del derecho privado conforme al or- denamiento juridico, se cumple: 1) Con la sentencia, que es la declaracién autoritativa judicial de la relacién juridica que constituye el objeto del proceso. Seguin el sentido en que Ia parte peticione esa tute!a Sentencial, seré una declaracién en sentido estricto (sentencia declarativa), es decir, un reconocimiento o negacién sentencial (de un derecho) que no apunta a algo futuro ni aun cambio Gel estado de cosas o algo similar, 0 una condena, que es una imposici6n de realizar una prestacién o acto, de tutelar w omi= tir algo, que confiere titulo ejecutivo, sea una sentencia que fundamenta el derecho a una modificacién coactiva directa del estado de cosas (ejecucién); o puede también ser, por ul- timo, el pronunciamiento que establece de inmediato el re- sultado pretendido, sin necesidad de acto de ejecucién algu- no, en el mismo momento en que pasa en autoridad de cosa juzgada, Esto ultimo se da solamente cuando se trata de una simple normacién juridica, y no de una modifieacién de los hechos, por ejemplo: de una suplencia, un consenso, de dejar sin efecto una relaci6n jurfdica, de una liberacién, de la anu- Tacién de un laudo arbitral (CPO, §§ 867, 870), de un divor- cio, de la disolucién de una cooperativa conforme al § 35 de la RGes del 4 de julio de 1868, 0 de la privacién de un dere- cho, como el caso previsto en la Rbankges. del 14 de marzo (©) Creo que Lavano (Staatsrecht des Deutschen Reichs, Tabin gen 1880, 111. 23 y sigtes.) no ha apreciado lo bastante este heche, Be ve resulta clara su identificacién de 1a “perspectiva de ejecucign” No Ma scoaceiGn™, especialmente en To relative ¢ las “sentencias decie corvas" (CPO § 231, cb. cit, pag. 25 nota 3). En contra de su opinién, ‘aunque en otro sentido, Scuancx en Z.f. SIRW, IV 443. 51. ONDENAMIENTO Y FINALIDAD DE. PHOCESO do 1875, §§ 49, 50%, La sentencia que pronuncia Ia obliga eta aeek mifotarceaca cane Leen raunn medida de sjecocién (GPO, § 779). Ta cjocuctén ln Tova ya expresnmente eonsigo el fallo condenatorio, en cua to ordena Ia elfusula ejecutiva © establece In ejecutubilidad provisoria 6 amenaza eon penas, eonforme a In CPO, § 775: Hf; ticltamente, todo fallo condenatorio eontiene ct mandato de ejecucién tan pronto como adquicre fuerza de cosa juzga- da", La sentencia declarativa es posible no sélo como eon- secuencia do la aecidn de declaracién, sino también de 1a ac- cidn de prestacién (condena*), Y la sentencia de fondo que Pitestina na accion do presticién ex sempra , declarativa, una sentencia 2) Con la medida ejecutica, Kista medida sirve no sélo a la sentencia —-y desde luego que no se limita a la sentoncia pasada en autoridad de cosa jugada--, sino a todo titulo Mamaclo ejecutivo. Sirve como medida provisoria, como me- dida de seguridad, bajo las formas del embargo y de la me- idx provisional de seguridad, : (18) Gh: % J. GP, VIN 496, SOL (17) Che, Weistanss, Die Feststollungsklage, Bom 1879, pigs. 33 Y sign, 9 y sgteny AD y sites, J4U y gens sl dicho por Sctanze, ob. cit. s i Peay. (*) Puedle observaise que los casos a «que se refiere el autor son de sentencias que deberiamos denominar const Rha eeprom crieyaeames utiliza la expresiin Gestaltungsurtell, como se designa hoy sente cas en alem eextclamente Lay oltas dos trnducciones represe uadlucciones representarian cas aeons? Galt acetal