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LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 01

LOGICA JURIDICA Y SU OBJETO

1. – PRESENTACION.

La primera Unidad de Aprendizaje se denomina “La Lógica Jurídica en la Doctrina”. El


primer tema a tratar en la presente Unidad, está referido a la definición de Lógica Jurídica
y su objeto.

En consecuencia, el tema de clase comprende los siguientes ítems: La definición de Lógica


Jurídica y su objeto.

Entre los aspectos fundamentales de la Lógica Jurídica se encuentra la definición y la


fijación de su objeto como una contribución al proceso discursivo correcto, a través de la
aplicación de los principios lógicos y de las inferencias lógicas pertinentes, desde que para
entender el significado del curso y sus alcances, es necesario ubicarnos en el contenido de
ésta, que resumidamente debe encontrarse en la definición y su objeto.

2. – PLAN DE SESION Nº 01

El plan de sesión Nº 01, forma parte de la Primera Unidad de Aprendizaje, cuyo objetivo
específico es comprender los fundamentos teóricos de la Lógica Jurídica y ubicar la norma
jurídica dentro del universo normativo. El tema de sesión como ha quedado dicho se
denomina “la Lógica Jurídica y su objeto”.

1. – DEFINICION DE LOGICA JURIDICA.

Se ha dicho que toda definición para ser completa, debe contener una descripción del
objeto que define. Desde esta perspectiva, nos parece que la definición que nos alcanza
Florencio Mixán Mass1 es la más acertada, para quien la lógica jurídica es “la lógica
aplicada que, como subclase de la Lógica Deóntica y disciplina autónoma, tiene como
objeto abstracto el tratamiento cognoscitivos, entre otros los siguientes temas: La norma
jurídica, el concepto jurídico, el juicio jurídico, la naturaleza coimplicante de la imputación
jurídica, la inferencia jurídica y la argumentación jurídica”. Es un área especial de la
ciencia formal.

1
Mixán Mass, Florencio: Lógica para Operadores del Derecho. Ediciones BLG. 1998. Trujillo – Perú, pág.

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Agrega que la identidad de la lógica jurídica se perfila con nitidez si se tiene en cuenta:

Su relación con la Ontología.


Su inclusión en la Lógica Deóntica y esta en el marco teórico de la Deontología.
Su relación con la Axiología, con la Gnoseología y con la semiótica.
Su relación con la Lógica General Clásica y Moderna.
Pero a la vez, sus diferencias con ellas.

Con la definición propuesta y su relación con los temas anotados, queda fijado el
contenido del curso y los temas que deben abordarse en el presente curso. Esto es: La
norma jurídica, para cuya identificación debe establecerse su ubicación dentro del
universo normativo (clases de normas), luego de auscultar el significado del término
“norma”. Otros temas que han de estudiarse serían las formas del conocimiento, dentro
del cual se encuentra el concepto jurídico, el juicio jurídico y la inferencia jurídica, la
estructura de la norma jurídica y la argumentación entre otros.

A la Lógica Jurídica, también se le denominada, según algunos autores, “Lógica


Deóntica”, “Lógica del Discurso Normativo”, “Lógica de las normas”.

Respecto a la definición, Klug, Ulrico2, señala que, la Lógica Jurídica“…es la teoría de las
reglas lógico – formales que llegan a emplearse en la aplicación del derecho”. Con esta
definición, nuestra disciplina se ubica dentro de la teoría general, como una “parte especial
que se caracteriza por el hecho de ser empleada en la aplicación del derecho”3.

El tema de la definición no es pacífico, siendo diversas las propuestas. Así, por ejemplo, se
ha dicho que la Lógica es el estudio de los métodos y principios que se usan para
distinguir el razonamiento bueno (correcto) del malo (incorrecto). Fernando Carbonell
Lazo4, nos indica que tal definición no implica que sólo el estudiante de lógica pueda
razonar bien o correctamente. Pensar así, dice, “es tan erróneo como creer que para correr
bien se requiere estudiar la física y la fisiología asociadas con esa actividad”. En efecto, una
persona común y corriente puede razonar correctamente, sin embargo, quien ha estudiado
lógica es mucho más probable que razone mejor. No olvidemos que una parte tradicional

2
Klug Ulrico: Lógica Jurídica. Editorial Temis. S. A., Trad. De J. C. Gardella. Bogotá 1982, p. 8, cita de
Florencio Mixán Mass.
3
Mixán Mass, Florencio, obra citada, pág. 168.
4
Carbonell Lazo, Fernando: “Lógica Jurídica. Ediciones Jurídicas, Lima – Perú, 2007, pág. 13 y ss.

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del estudio de la lógica ha sido el examen y el análisis de las falacias, que son errores muy
frecuentes “naturales” del razonamiento.

También se afirma que “frecuentemente, se ha definido la lógica como la ciencia de las


leyes del pensamiento”5. Si bien esta definición nos proporciona una clave para
comprender la naturaleza de la lógica, no resulta siendo apropiada, porque la psicología es
también una ciencia que trata las leyes del pensamiento, entre otras cosas; y la lógica no es
una rama de la psicología, porque su campo de estudio es diferente e independiente.
Además, el pensamiento tiene lugar en la mente de las personas, pero no todos estos
pensamientos son objeto de estudio de los lógicos.

Una mejor definición sería aquella que define a la Lógica Jurídica como la ciencia del
razonamiento, porque “El razonamiento es una forma especial de pensamiento en la cual
“se resuelve” problemas, se realizan inferencias, esto es, se extraen conclusiones a partir de
premisas. Es un tipo de pensamiento, sin embargo, y por lo tanto, forma parte de los
temas que interesan al psicólogo”. Este examina el proceso de razonamiento, pero
encuentra que es extremadamente complejo, altamente emotivo, consistente de
procedimientos de ensayo y error iluminados por momentos súbitos, y en ocasiones en
apariencia irrelevantes, de comprensión o intuición. Sin embargo, el lógico, tiene otra
perspectiva, está interesado esencialmente en la corrección del proceso completo de
razonamiento, de aquí que pueda afirmarse que la distinción entre el pensamiento
correcto o incorrecto es el problema central con el que trata la Lógica.

2. – OBJETO DE LA LOGICA JURIDICA.

Aun cuando al definir la Lógica Jurídica, hemos señalado que en la propia definición se
encuentra el contenido de los temas de estudio, no está demás indicar que también se ha
dicho que la lógica tiene como tema central la corrección o incorrección del pensamiento.

5
Carbonell Lazo, Fernando: Obra citada, pág. 14.

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CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 02

1. – IMPORTANCIA DE LA LÓGICA JURÍDICA.

Su importancia extraordinaria es teórica y práctica poliádicas, toda vez que su


conocimiento capacita para:

- Identificar la norma jurídica en el universo de normas.


- Identificar y diferenciar rigurosamente las formas de conocimiento jurídico.
- Conocer y diferenciar rigurosamente las formas del conocimiento jurídico.
- Identificar y diferenciar la regulación jurídica de la relación jurídica.
- Efectuar inferencias jurídicas correctas.
- Formular, así como interpretar rigurosa y eficientemente las proposiciones
jurídicas.
- Identificar con precisión los componentes del juicio jurídico y el sentido de la
imputación jurídica coimplicante que determina el juicio jurídico.
- Efectuar la argumentación jurídica a la luz del control de la logicidad.
- Asumir conciencia de la necesidad de practicar un estilo jurídico claro y coherente
con capacidad de síntesis, con fidelidad a la pertinencia.
- Asumir destreza mental para evitar paralogismos y detectar oportunamente las
falacias (sofismas).

2. NOMBRE Y UBICACIÓN.

Algunos autores la denominan con más de un nombre. Así, por ejemplo, se le llama
Lógica Deóntica, Lógica del discurso normativo, Lógica de las normas. Sin embargo,
el nombre de Lógica Jurídica es el más correcto, por su ubicación como parte especial
dentro de la teoría general, cuyas características, es el hecho de ser empleada en la
aplicación del Derecho1. Por ello Ubrick Klug, en cita que hace Mixán Mass, dice que
“…la lógica jurídica es la teoría de las reglas lógico formales que llegan a emplearse
en la teoría de las reglas de derecho”.

1
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 168.

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“… la Lógica Jurídica es, en consecuencia dentro de la teoría general, la parte especial


que se caracteriza por el hecho de ser empleada en la aplicación del Derecho. Si a la
Lógica General se le denomina Lógica Pura o Teórica, puede entonces, hablarse de la
lógica como un caso de la lógica práctica”2.

2
Klug Ubrich: Lógica Jurídica. Editorial Temis S. A., traducción de J. C. Gardella Bogotá 1982, cita de
Florencio Mixán Mass, obra citada.

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CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 03

NORMA Y NORMA JURIDICA.

1. DIVERSOS SIGNIFICADOS DE NORMA.

A la palabra “norma”, se le reconoce un múltiple significado, con fronteras vagas y de


suma heterogeneidad. Los sinónimos del término serían: patrón, modelo, tipo, regla, ley.
En cualquiera de los casos, la palabra expresa una regulación, así por ejemplo, el patrón o
modelo que hay que seguir, la regla que debe cumplirse. Por su parte la Ley es un tipo de
prescripción estatal, cuya característica es general y abstracta.

La norma jurídica, expresa, esencialmente el concepto de prescripción, para el


comportamiento humano. Es esta la aceptación que nos interesa para los efectos del curso.

2. ACEPCION PREDOMINANTE DE LA NORMA.

En concreto el significado de la palabra “norma”, se relaciona con las reglas de


comportamiento. Dentro de ellas destacan las que son de naturaleza eminentemente
prescriptiva y prevén obligaciones, prohibiciones, permisiones, dispensas. Regulan
relaciones interactivas de las personas naturales entre si o de estas con las entidades.
Para una mayor comprensión del alcance del término, desde la perspectiva de la
Lógica Jurídica, a continuación veamos, siguiendo siempre al profesor universitario
trujillano, algunas de las clases de normas que se conocen en el universo normativo.

3. CLASES DE NORMAS.

a) Normas Éticas.

Ética viene a ser un conjunto de normas de comportamiento y formas de vida a


través de las cuales el hombre tiende a realizar el valor de lo bueno, nos dice
García Maynes. Comúnmente se identifica moral con ética, sin embargo hay
diferencias entre uno y otro vocablo.

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Moral viene del latín MORES, que significa costumbre. Es en consecuencia un


conjunto de comportamientos y de normas que se aceptan como válidas.

El término ETICA, proviene del vocablo ETHOS, que significa carácter o modo
de ser. Digamos, igualmente, costumbre o hábito. La ética en consecuencia es una
ciencia práctica de carácter filosófico, que estudia la moralidad de los seres
humanos, entendiéndose por acto humano aquellos que son irreductibles al modo
de actuar de los otros seres, siendo necesario que estos actos sean actos libres1.

No obstante y con el objeto de no entrar en mayores detalles, diremos que la


palabra costumbre, no tiene la misma significación que los vocablos griegos y
latino le otorgan, porque cuando hablamos de costumbres y hábitos, en nuestro
idioma, no le atribuimos la obligatoriedad o normativa que se encuentran
implícitas en las mencionadas expresiones.

Tanto las reglas éticas o morales, como las normas jurídicas, son bilaterales.
Suponen siempre una relación con otra: El Estado, la comunidad, una organización
social, otra persona natural o jurídica, etc.

Se diferencian por su falta de coercibilidad estatal, en la misma medida e intensidad


que las normas jurídicas. Agreguemos que las normas jurídicas son dictadas y
aplicadas por Órganos Estatales implementados, especialmente para ello.

El ámbito de la moral, en el curso del desarrollo social, pasa a constituir un campo


especial de estudio. De este modo, la ética, emerge como ciencia de la moral. “La
ética, en cuanto doctrina de la moral hace su aparición mucho más tarde que la
moral misma. Los individuos se regían por determinadas normas de
comportamiento, de opiniones y sentimientos morales, etc., mucho antes de que
hicieran su aparición las teorías éticas”.2

Un ejemplo de una norma ética sería: “No hagas a otro lo que no quieres que hagan
1
Sinfín Phum, Jorge Ignacio:El arte de vivir éticamente.
2
Mixán Mass, Florencio: obra citada, pág. 184.

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contigo”.

b) Normas consuetudinarias.

Son reglas de costumbre a las que se les considera de índole netamente social y su
obligatoriedad se funda en el consenso. Definiendo, podemos decir que son pautas
constantes que se generan al interno de las relaciones sociales, para regular a éstas
sin coerción estatal. Es decir, no importa que sean espontáneas o inducidas algunas
de ellas.

Mixán Mass, Florencio3, nos informa que actualmente, como consecuencia de la


desigual evolución de la sociedad y el avance tecnológico de los medios de
comunicación social que incide con suma intensidad y extensión en las condiciones
colectivas, resulta objetivo que ciertas reglas consuetudinarias de una clase social o
de un estamento pueda ser inducida a las demás clases, sin necesidad de recurrir a
un medio de coerción estatal. Las normas de conducta muchas veces son impuestas
a través de los medios de comunicación, al extremo que éstos han pasado de ser
instrumentos de información, que hacen partícipe a otro de lo que uno conoce,
piensa, siente o tiene, a ser instrumentos de Dirección Social. Dirigen
comportamientos.

Las funciones que las normas consuetudinarias pueden cumplir son dos:

- Como fuente de derecho, cuando son acogidas por el Estado y convertidas en


leyes o sirven de inspiración o motivación, para proyectar y formular una norma
jurídica.
- Como costumbre jurídica, cuando algunos asuntos jurídicos se resuelven
aplicando las pautas de la costumbre o cuando la ley autoriza a los sujetos de la
relación jurídica ordenar también sus actos a las reglas de la costumbre
predominante en su sector o área de actividades.

La norma consuetudinaria, como costumbre jurídica es admitida por nuestra

3
Obra citada, pág. 184.

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legislación, como podrá apreciarse de los siguientes ejemplos:

Artículo 248 del C. de C.: “En lo previsto y prescrito expresamente por el comitente,
deberá el comisionado consultarle, siempre que lo permita la naturaleza del negocio.

Más, si estuviere autorizado para obrar a su arbitrio, o no fuere posible la consulta, hará lo
que le dice la prudencia y sea más conforme al uso del comercio, cuidando del negocio como
propio”.

Artículo 255º del C. de C.: “El comisionista se desempeñará por si los encargos
recibidos y no podrá delegarlos sin previo consentimiento del comitente, a no se estar de
antemano autorizado para hacer la delegación; pero podrá, bajo su responsabilidad,
emplear sus dependientes en aquellas operaciones subalternas que, según la costumbre
general del comercio, se confíen a estos”.

Ley Procesal del Trabajo (Ley Nº 26636). Artículo 27º. Carga de la prueba:

“Corresponde a las partes probar sus afirmaciones y esencialmente:

1. Al trabajador probar la existencia del vínculo laboral.


2. Al empleador demandado, probar el cumplimiento de las obligaciones contenidas en las
normas legales, los convenios colectivos, la costumbre, el reglamento interno de trabajo
y el contrato individual de trabajo.
3. Al empleador la causa del despido, al trabajador la existencia del despido, su nulidad
cuando la invoque y la hostilidad de la que fuera objeto”.

Constitución Política del Estado. Artículo 139º, numeral 8:

“Son principios y derechos de la función jurisdiccional: 8. El principio de no dejar de


administrar justicia por vacío o deficiencia de la Ley. En tal caso, deben aplicarse los
principios generales del derecho y el derecho consuetudinario”.

c) Normas Técnicas.

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Las normas técnicas, nos dice Florencio Mixán Mass4, prescriben los medios a
conocer y usar adecuadamente para alcanzar un fin práctico. Se concretizan:

- En las instrucciones para usar algo nuevo.


- En las instrucciones para usar algo peligroso.
- En las instrucciones para usar algo complicado.
- En las instrucciones destinadas a orientar la actividad práctica en el quehacer
técnico científico.

Obsérvese que son reglas que deben cumplirse, caso contrario pueden producirse
consecuencias graves si se incumplen. Algunos ejemplos nos permitirán entender
el sentido de este tipo de normas:

- Si viajo en avión, al momento de aterrizar debo abrocharme el cinturón de


seguridad, sino no quiero caer de bruces por inercia del movimiento.
- Si bajo de un vehículo en movimiento, debo correr en el mismo sentido y a la
misma velocidad del vehículo en movimiento, caso contrario caeré de bruces.
- Los antiguos químicos para saber si el azufre era bueno, lo comprimían un
poco en las manos y luego lo acercaban al oído para escuchar su chasquido y
evaluarlo como bueno o malo. Era bueno si emitía chasquido.

Estas normas adoptan intrínsicamente la estructura de una formulación


condicional, tal como ocurre con la norma jurídica, aunque sin el elemento
coacción, en el que:

- El antecedente expresa lo que se persigue. El objetivo, por ejemplo, es no caer


de bruces.
- El consecuente, es lo que se tiene que hacer o no hacer (abrocharse el
cinturón), seguir corriendo al bajar del vehículo en marcha o simplemente no
bajar de él, en tanto se encuentre en marcha.

4
Obra citada, pág. 191.

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d) Normas de Juego y de la Gramática:

Ambas determinan, lo que está permitido, lo que no está permitido, como está
permitido, en que caso no está permitido. Así, por ejemplo, una regla de juego de
ajedrez, dispone, que no debe moverse varias veces una pieza sin haber movido
antes las otras, ni haber forjado una posición conveniente.

En el juego de futbol, tenis, voley, existen normas que deben cumplirse, caso
contrario se impone una sanción al trasgresor.

En gramática ocurre lo mismo, existen reglas gramaticales que deben cumplirse y


si bien es cierto, en éste caso, no hay sanción, habrán dificultades para entender el
texto de lo escrito.

Ejemplo de reglas de gramática, son por ejemplo, las siguientes:

- El adjetivo concuerda con el verbo en número y persona.


- El adjetivo concuerda con el sustantivo en género y número.
- Todas las palabras terminadas en “ancia” se escriben con “c”.

e) Normas ideales.

Son las que tienen relación inmediata con las cosas que deben ser, con las que
pueden ser y las que no tienen que ser. No tienen nada que ver con la acción. Se
relacionan más bien con el ser que con el hacer. Postulan y expresan anhelos y
metas supremas de perfeccionamiento de superación individual y colectiva.

Prescriben un deber – ser así, orientan las conductas a la consecución histórica de


aquellos supremos anhelos de la sociedad. Encarnan, además, los supremos anhelos
de la humanidad. Instan a la realización de nobles aspiraciones, tales como la
justicia, igualdad, fraternidad, bondad, honestidad, sinceridad, democracia social,
libertad, paz, progreso, etc. etc.

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Un hombre tiene que ser generoso, sincero, justo, ecuánime. Este es el ideal
de la persona requerido por nuestra sociedad.

La derogada Constitución Política del Estado de 1979, contenía un preámbulo que


reflejaba las aspiraciones de nuestro país y que bien puede ubicarse dentro de las
reglas ideales. En el preámbulo se leía: “Creyentes…que el trabajo es deber y derecho de
todos los hombres y representa la base del bienestar social”. “Decididos a promover la
creación de una sociedad justa, libre y culta, sin explotadores ni explotadores…”.

La virtud de la justicia, la rectitud de conciencia y la bondad del alma, constituyen


calidades esenciales de quien busca ejercer el cargo de juez. Para realizar su labor
el juez debe aunar amplia cultura general con profundos conocimientos jurídicos y
altísima calidad moral. La formación del juez debe destacarse por su amplitud y
solidez.

En el Decálogo del Abogado leemos:

ESTUDIA. El derecho se transforma. Si no sigues sus pasos serás cada menos abogado.

LUCHA. Tu deber es luchar por el derecho, pero el día que encuentres en conflicto el
Derecho con la Justicia, lucha por la justicia.

Debe señalarse que algunas normas jurídicas y en especial las declarativas


contienen o expresan reglas ideales en una interesante función del “deber – ser así”
con el deber ser jurídico”. Ejemplo de ello lo constituyen las siguientes
declaraciones:

“La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la


protección de la sociedad y del Estado” (Art. 16º, apartado 3, Declaración Universal
de los Derechos Humanos).

“Las penas privativas de la libertad tendrán como finalidad esencial la reforma y la


readaptación social de los condenados” (inc. 6), del art. 5º de la Convención Americana

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sobre Derechos Humanos, del 07.04.1970).

“Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derecho y dotados como están por
naturaleza de razón y conciencia, deben conducirse fraternalmente los unos con los otros”
(art. 1º, parágrafo del Preámbulo de la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre).

“1. Los Estados partes en el presente pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute
del más alto nivel posible de salud física y mental”. (Artículo 12º parágrafo 1. del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales).
Podemos mencionar, igualmente, la máxima de Christian Barnad “Piensa en grande
y tus hechos crecerán”. “Piensa que puedes y podrás”.

f) Normas Religiosas.

Son reglas que regulan acciones destinadas a la práctica de la fe que profesan


determinadas personas. Son prescripciones divinas (leyes de Dios). Por ello se les
denomina también normas teónomas. Un ejemplo de normas religiosas lo
constituyen los Diez Mandamientos de la Ley de Dios. El Primer mandamiento
dispone: “Amar a Dios sobre todas las cosas”.

Otro mandamiento ordena: “Honrar padre y madre”.

Dada la importancia de la cita bíblica que hace el profesor Florencio Mixán Máss,
me permito transcribirla textualmente:

“Los Maestros de la ley y los fariseos enseñan con la autoridad de Moisés. Hagan y
cumplan todo lo que dicen, pero no los imite, ya que ellos enseñan y no cumplen. Preparan
pesadas cargas, muy difíciles de llevar, y las echan sobre las espaldas de la gente, pero ellos
ni siquiera levantan un dedo para moverlas. Todo lo hacen para aparentar ante los
hombres; por eso llevan colgando largas cintas con trozos de la ley y las franjas en sus
vestiduras. Gustan de los primeros asientos en los banquetes y los principales puestos en las
sinagogas; también les gusta que los saluden en las plazas y que la gente les diga

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“Maestro”.

“No se dejen llamar Maestro, porque un solo Maestro tienen ustedes y todos ustedes son
hermanos. Tampoco deben decirle Padre a nadie en la tierra, porque un solo Padre tienen;
el que está en el cielo, ni deben hacerse llamar jefes, porque para ustedes Cristo es el jefe
único” (Mateo 23, Palabras de Jesús al Pueblo y a sus discípulos).

g) La Norma Jurídica.

Este tipo de norma, como ya se ha dicho es de naturaleza eminentemente


prescriptiva: ordena, prohíbe, permite, dispensa, declara y establece determinado
comportamiento humano.

La norma jurídica puede ser:

- Interna, si es emitida mediante acción normativa del Estado y rige dentro del
territorio de un determinado Estado.
- Interestatal, si la norma jurídica es internacional. También se le llama
Supranacional. Rige para los países que la suscribieron. El patrimonio de dictar
normas jurídicas, no corresponde solo a los Estados. Las entidades y
organismos de Derecho Internacional, han desarrollado y desarrollan una
intensa actividad normativa creciente en distintos sectores del ordenamiento,
siendo las más conocidas las referidas a los Derechos Humanos y del Trabajo.
Se les conoce también como Tratados, los mismos que forman parte de nuestro
ordenamiento jurídico, si son celebrados por nuestro País y se encuentran en
vigor, de conformidad con el artículo 55º de la vigente Constitución Política
del Estado. Estas normas pueden ser mundiales o de carácter regional.
Ejemplos: La Declaración Universal de los Derechos Humanos (Mundial) y la
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
- Heterónoma, si es emitida por el Estado. Este es el caso de las normas que
rigen en nuestro país emitidas por el Congreso de la República o por el Poder
Ejecutivo cuando es facultado para ello.
- Autónoma, si es emitida por la autonomía colectiva. Se trata de los convenios

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colectivos emitidos por los sujetos laborales (empleadores y trabajadores), a


través de la Negociación Colectiva, cuya facultad les ha sido otorgada por el
artículo 28º de la Constitución Política del Estado.

El conjunto de normas internas e internacionales, conforman lo que se llama el


orden jurídico de un Estado o de una época del Derecho Internacional.

La norma jurídica es la que interesa para el desarrollo de nuestro curso, de aquí la


necesidad de irla identificando.

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CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 04

CARACTERISTICAS DE LA NORMA JURIDICA.

En las características de la norma jurídica, que a continuación, se van a señalar,


encontraremos que algunas de ellas son comunes, lo que significa que no todas son
específicas de éstas.

a) Es Heterónoma.

Esta característica está referida al hecho de que la norma jurídica se formula, se


aprueba y se pone en vigencia por el Estado, ya sea como una Ley (Congreso de la
República) o Decreto Legislativo (Poder Ejecutivo), en mérito de facultades
otorgadas para legislar. Se incluye el Poder Constituyente.

El ente, por excelencia, encargado de emitir la ley es el Estado. También puede


serlo una entidad del Estado o una organización Mundial o Regional que se tenga
facultades para producir normas jurídicas. Es el órgano productor de normas
jurídicas. Se trata de un ente distinto al destinatario de la regulación jurídica.

Dentro de este mismo orden de cosas, Von Wright, citado por Mixán Máss 1,
sostiene al explicar el carácter heterónomo de la norma jurídica: “Diremos que una
prescripción es heterónoma si la da una persona y va dirigida a otra distinta. Las
prescripciones heterónomas tienen una autoridad y un sujeto (sujetos) diferentes”.

El Congreso Constituyente aprobó la Constitución Política de 1993, siendo


promulgada el 29 de diciembre del mismo año. Respecto a las facultades
legislativas del Congreso de la República, prescribe en el artículo 102º que:

“Son atribuciones del Congreso:

1
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 193.

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1. Dar leyes y resoluciones legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las
existentes.
2. Aprobar los Tratados de conformidad con la Constitución”

En el artículo 104, de la misma Constitución Política, se prescribe:

“El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos
legislativo, sobre la materia específica y por el plazo determinado establecido en la ley
autoritativa.

…………

Los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, vigencia y efectos, a


las mismas normas que rigen para la Ley”.

Un interesante problema a dilucidar es definir si existen o no normas “autónomas”,


esto es, normas que no provengan del Poder Estatal, sino de la autonomía
colectiva, expedidas por los sujetos laborales, en mérito de las facultades que les
reconoce el artículo 28º de la Constitución para regular sus propias relaciones de
trabajo. Se trata de los Convenios Colectivos que se gestan dentro del proceso de
Negociación Colectiva. Se afirma que ello es imposible, por cuanto resulta
inconcebible la existencia de una norma sin un Estado que la emita.

b) Jerarquía Normativa.

Significa que la Norma Jurídica se encuentra integrando un sistema jurídico. Su


sistematización se encuentra formando una “pirámide jurídica”, según expresión de
Hans Kelsen.

En la “pirámide jurídica” se observa una jerarquización de las normas jurídicas.


Según la Constitución Política del Estado de 1979, los Tratados prevalecían frente
a la Constitución y este sobre cualquier norma jurídica ordinaria y así
sucesivamente.

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La actual Constitución Política, ubica a ésta en la cúspide de la pirámide, seguida


de las Leyes, que ocupan el nivel primario, luego de las cuales se ubican los
reglamentos, en el nivel secundario y así sucesivamente.

Respecto a la jerarquía normativa, el artículo 51º CE, prescribe:

“La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley sobre las normas de inferior
jerarquía, y así sucesivamente” (parte pertinente).

Por su parte en el artículo 138º, 2do. Párrafo, se establece respecto a la obligación


del Juez de hacer prevalecer la jerarquía normativa:

“En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma
legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra
norma de rango inferior”.

c) Conllevan coercibilidad y coacción estatal.

En su esencia las normas morales se fundan en la libertad de la persona, no


solamente porque carecen de coacción y coercibilidad, sino también porque para
ser tales requieren de una plena libertad. Lo contrario ocurre con las normas
jurídicas, en que la libertad y la voluntad del obligado no cuentan. Ellas deben
cumplirse quiérase o no, resultando intranscendente que se esté de acuerdo con lo
dispuesto por la norma. El individuo está obligado a cumplirlas. La diferencia, con
la norma moral, estará, entonces, en su imperatividad y coerción.

Resulta necesario establecer la diferencia que existe entre las palabras: imperativo
y coerción. El carácter imperativo de la norma se encuentra en el hecho de que
alguien tiene la facultad de imponer el deber o la obligación que contiene la norma
(hacer o no hacer).

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Igualmente, existe diferencia entre obligatoriedad y coercibilidad: Obligatoriedad


significa que uno está en el deber de hacer algo; y si no se cumple, los encargados
de hacerlo cumplir, serán los órganos competentes del Poder Público. Se impone,
por ello, la correspondiente sanción: pena, multas, embargos, etc.

De otro lado, si hay violación de una norma, el titular puede recurrir a los Poderes
del Estado para hacer cumplir la norma, incluso por la fuerza.

Por último, hay que diferenciar la coerción de la coacción. En el diccionario de la


Academia, encontramos que COERCIÓN significa “acción de coercer”. Y coercer
es “contener, refrenar, sujetar”. COACCION, en cambio quiere decir “Fuerza o
violencia que se hace a una persona para precisarle a que diga o ejecute alguna
cosa… Empleo habitual de la fuerza legítima que acompaña al derecho para hacer
exigibles sus obligaciones y eficaces sus preceptos”. El término a fin COACTAR,
significa “Limitar, restringir, no conceder enteramente alguna cosa”.

La coerción, entonces, impide hacer algo; y la coacción, obliga a una acción


positiva. Ejemplo, la Policía puede coercer a una persona para que no cause
lesiones a otra. Puede también emplear la coacción para desalojar a un inquilino
moroso.

Tanto la coerción, como la coacción, resultan necesarias para la norma o el


Derecho, al extremo que se ha dicho que Derecho sin coacción o sin coerción es
“un cuchillo sin mango ni hoja” o “un círculo cuadrado”. Es decir un sin sentido, un
contrasentido. Una contradictio en adjecto.

Sin embargo, cabe anotar que la coacción es virtual no es un acto necesariamente,


sino una potencia. Una posibilidad de derecho y no de hecho. Se supedita a las
circunstancias, porque puede ocurrir que no sea posible impedir un homicidio o
que cometido éste, no sea posible sancionar al homicida porque fugó. Ello no afecta
la validez de la norma. Ella existe, independientemente de que se pueda impedir o
sancionar al homicida.

4
LÓGICA JURÍDICA

Las normas jurídicas son “normas de conducta” y “normas de decisión”. Normas


de conducta para los ciudadanos y normas de decisión para los Tribunales y
órganos administrativos.

Prescriben un deber ser y su respectivo correlato. La posibilidad que existe de que


puedan ser infringidas por los sujetos de la relación jurídica, obliga a que se les
imbuya de una energía compulsiva que prevea una presión para los posibles
infractores y consecuentemente aplicar la sanción en el caso de que produzca
violación de la norma. Ello hace que el Estado al dictar la norma las dote de
coercibilidad y de coacción, concretizada en la sanción jurídica, la que puede ser de
distintas clases o grados.

Hay quienes al diferenciar los conceptos de coerción y coacción, han señalado que
el primero significa una prescripción de la posibilidad de aplicación de una sanción
cuando la norma jurídica fuera infringida; y el segundo es la concretización de la
coercibilidad que se aplica como correctivo contra el sujeto trasgresor de la norma
jurídica.

Sin embargo, también se ha dicho que tal distensión carece de importancia porque
no se trata de situaciones radicalmente o notoriamente diferentes, porque la
coercibilidad no es más que la sanción jurídica prevista en abstracto (a nivel de
regulación jurídica), esto es, se trata de la misma coacción “en potencia”, que será
aplicada si se produce la trasgresión de la norma.

Tomemos algunos ejemplos del Código Penal:

“El que mata a otro será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni
mayor de veinte años” (art. 106º).

“El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda cometerlo, será reprimido, si el suicidio se ha
consumado o intentado, con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro años.
La pena será no menor de dos ni mayor de cinco años, si el agente actuó por un móvil

5
LÓGICA JURÍDICA

egoísta” Art. 113º C. P.).

En materia civil anotemos las siguientes normas:

“Es válido el contrato cuando las partes han resuelto reservar alguna estipulación, siempre
que con posterioridad la reserva quede satisfecha, en cuyo caso opera retroactivamente”
(art. 1360º C.C.).

“Los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos. Se presume que la
declaración expresada en el contrato responde a la voluntad común de las partes, y quien
niegue esa coincidencia debe probarla” (art. 1361º CC).

En materia laboral, podemos mencionar los siguientes:

“Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en
juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el artículo
38º, como única reparación por el daño sufrido. Podrá demandar simultáneamente el pago
de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente.

En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador será repuesto
en su empleo, salvo que en ejecución de sentencia opte por la indemnización establecida en
el artículo 38º” (parte pertinente del artículo 34º de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral).

“El empleador que no cumpla con el mandato de reposición dentro de las veinticuatro (24)
horas de notificado, será requerido judicialmente bajo apercibimiento de multa, cuyo monto
se incrementará sucesivamente en treinta (30%) por ciento del monto original de la multa
a cada nuevo requerimiento judicial hasta la cabal ejecución del mandato” (parte
pertinente del artículo 42º LPCL).

d) Bilateral y Coimplicante.

- Bilateralidad: “…Consiste en que la función relacional de esta sólo puede tener

6
LÓGICA JURÍDICA

lugar entre personas (“naturales o jurídicas”) necesariamente situadas en polos


opuestos y vinculados entre si por la norma jurídica que se les conoce como
“sujetos” de la regulación jurídica”2. Son objetos de la regulación jurídica las cosas,
los fenómenos y los animales. Sujetos normativos, será los destinatarios de la
norma jurídica. La relación que se establece entre los sujetos de la relación
jurídica puede ser: De singular a singular, de singular a plural, de plural a plural,
de singular a universal, de universal a universal, de singular a particular, de
particular a particular, de particular a universal.
- Coimplicancia: Nota específica de la norma jurídica, es una de las notas
relevantes que la distingue de las demás normas. “Consiste en que determina,
genera, una imputación prescriptiva que simultáneamente establece un doble
vínculo de sentido contrapuesto y recíproco entre los sujetos de la regulación
(imputación) jurídica”3. No es posible concebir la existencia de un sujeto obligado
jurídicamente si simultáneamente no se concibe también la existencia del sujeto
pretensor con respecto a aquel y viceversa. Por ello es preciso distinguir la norma
jurídica de la proposición jurídica, a través de la cual se expresa.

Tanto la bilateralidad como la coimplicancia, pueden ser entendidos a través de los


siguientes ejemplos:

El artículo 1º de la Constitución Política prescribe: “La defensa de la persona humana


y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado”.

Los sujetos que hacen de extremos de la regulación jurídica bilateral son:

- De una parte la persona humana.


- De otra parte, la sociedad y el Estado.

El carácter coimplicante (correlativo) de la persona humana a ser defendida y


respetada.

2
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 200.
3
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 201 y 202.

7
LÓGICA JURÍDICA

- El derecho (facultad jurídica) de la persona humana a ser defendida y


respetada.
- La obligación jurídica (deber jurídico) de la sociedad y el Estado de defenderla
y respetarla.

Como puede observarse, la coimplicancia genera o expresa una especie de la


“unidad de contrarios”. Es de carácter necesario, inevitable, pero desde el punto de
vista abstracto (de la regulación jurídica), porque desde el punto de vista de su
concretización (concreto), puede ocurrir que tal correlación no se cumpla, hecho
que se da cuando el sujeto obligado, infringe su deber, o en todo caso el titular del
derecho renuncia a ejercitarlo, asumiendo, a su vez, respectivamente, las
consecuencias jurídicas pertinentes.

Para una mayor comprensión del tema, citemos textualmente al Maestro Mixán
Mass, Florencio4: “También se denomina CORRELATIVO al carácter coimplicante de
la norma jurídica. Aquello de correlativo ha de entenderse en el sentido de que la norma
jurídica genera y conlleva imputaciones normativas de mutua inclusión: la norma jurídica
general simultáneamente imputaciones normativas opuestas. Peor, los opuestos simultáneos
no se anulan debido a que cada opuesto tiene como destinatario a un sujeto diferente, los
que necesariamente pasan a constituir los extremos de la regulación jurídica general. En
otras palabras, aquellos de “coimplicancia normativa” expresa una especie de unidad de
contrarios”.

Esa cualidad coimplicante (correlativa) – de imputación jurídica que genera la norma


jurídica a nivel de prescripción jurídica (regulación jurídica) es expresada mediante las
proposiciones jurídicas, que a su vez, tiene como contenido correspondiente juicio jurídico.
La regulación jurídica como tal se instituye mediante juicios jurídicos expresados usando
proposiciones jurídicas. La norma jurídica, en si, sólo prevé el sentido gravitante y
correlativo de la imputación jurídica, pero, la imputación con especificación del sujeto, del
objeto y circunstancias complementarias de la ordenación jurídica que se instituye sólo
puede tener lugar cuando aquella norma sea esgrimida como juicio jurídico que, a su vez,
sea expresado mediante una proposición jurídica. La norma jurídica como tal (en si),
4
Mixán Mass, Florencio: Lógica Jurídica. 1988. Marsol Perú Editores S. A.. Págs. 45 – 46.

8
LÓGICA JURÍDICA

puede ser expresada también solo con el uso de un concepto jurídico, pero como pauta
ordenadora completa sólo mediante un juicio jurídico”.

e) Eminentemente prescriptiva.

Toda norma prescribe un tipo de conducta, es decir instituye coercitivamente


OBLIGACIONES, PERMISIONES, PROHIBICIONES, DECLARACIONES,
DISPENSAS, EXCEPCIONES, independientemente de la voluntad de los sujetos
de la regulación jurídica. Esta característica será mejor entendida cuando
analicemos más adelante las clases de normas jurídicas, así como su estructura
interna y externa.

f) Teleológica.

Esta característica está referida a la finalidad que persigue la norma jurídica, que
generalmente son fines trascendentes para el hombre y la sociedad, como
instrumento de progreso y solidaridad, generando condiciones para la existencia
de la paz, la convivencia, el desarrollo y la seguridad colectiva. Además
constituyen un instrumento idóneo para resarcir injusticias.

En consecuencia, la finalidad de la norma no debe estar en función de la protección


de intereses particulares, de la explotación y opresión, o simplemente como
instrumento de “igualdad formal” o “legal”, menos aún de la guerra o como medio
coercitivo eficaz para sancionar corruptelas que agravian los intereses del Estado y
de la colectividad.

No debe olvidarse, además, que la norma por si sola resulta insuficiente para
cumplir los fines trascendentes asignados a ella, sino que es preciso, que el tipo de
Estado y de régimen político imperante, también estén orientados a satisfacer tales
fines superiores.

g) Correlación entre el Estado y la norma jurídica.

9
LÓGICA JURÍDICA

Está definido que no se puede concebir un Estado sin la existencia del Derecho,
léase norma jurídica, ni esta sin la existencia de un Estado que la emita o
convalide. En la frase “El Estado se debe al Derecho y el Derecho se debe al
Estado”, constituye la mejor forma de graficar esta correlación, entre Estado y
norma jurídica.

El Estado instituye el sistema de normas jurídicas y establece los órganos


encargados de emitirla, además de asignarle un nivel jerárquico, según el órgano
productor de la norma.

Es el Congreso de la República (órgano del Estado), el que produce la norma


jurídica, por esencia, sin embargo, tal facultad puede delegarla al Poder Ejecutivo.
Igualmente, para regular las relaciones laborales se delega facultades a los sujetos
de la relación de trabajo, quienes dentro del proceso de negociación colectiva
emitirán una norma con características especiales, llamada convenio colectivo.

h) Requiere implementación para su aplicación.

El Derecho tiene como finalidad mantener la paz social o en todo restablecerla


cuando esta es quebrantada. Por ello el Derecho debe contar con los mecanismos
necesarios para hacer posible la convivencia social a través del cumplimiento
coercitivo de de la normatividad jurídica. Por ello la aplicación de la “coacción”
jurídica se realiza mediante determinados órganos encargados de su aplicación. Se
designarán los funcionarios que lleven a cabo la aplicación coactiva de la norma.
Uno de esos órganos es el Poder Judicial. De lo expuesto, se deduce que toda
norma para su aplicación precisa de su implementación para hacer efectivo su
cumplimiento.

i) La Norma Jurídica es diferente de la Ley, pero se relaciona con ella.

Normalmente confundimos los conceptos y decimos que norma y ley es lo mismo.


Sin embargo, ello no es así, porque NORMA JURIDICA es el contenido de la ley
por resultar inconcebible una ley sin contenido normativo. La ley es una de las

10
LÓGICA JURÍDICA

formas en que se expresa la norma. La Ley es la norma jurídica, más las


correspondientes proposiciones jurídicas que la ponen de manifiesto. No obstante,
debe decirse que la norma jurídica se expresa, a través de otros textos jurídicos,
como lo serían el Decreto Legislativo, Decreto Ley, Decreto de Urgencia, etc. etc.

Concebida la norma, hay que formularla, luego aprobarla y finalmente publicarla,


mediante el procedimiento establecido por la norma jurídica constitucional, caso
contrario no podrá tener vigencia y no formará parte del ordenamiento jurídico.

11
LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 05

CLASIFICACIÓN DE LA NORMA JURIDICA

Antes de aludir a la clasificación de la norma jurídica y teniendo en cuenta que estamos


siguiendo al Profesor Universitario Trujillo, Florencio Mixán Máss, considero pertinente
hacer una brevísima aclaración, con la única finalidad de que no haya confusión sobre el
tema.

El citado Profesor, en su obra Lógica Jurídica, publicada en 1988, al clasificar la norma


jurídica, la clasifica en dos grupos: Según el operador deóntico y según el lenguaje legal.
En el primer bloque incluye las siguientes: Obligatoria, facultativa, prohibitiva,
excluyente, de exención, declarativa, aclaratoria, fe de erratas, de organización y de
procedimiento. En el segundo bloque, incluye a las normas jurídicas consistentes y
normas jurídicas inconsistentes.

Posteriormente, en 1998, esto es diez años después, en su obra “Lógica para Operadores
del Derecho”, clasifica las normas, igualmente, en dos grupos: Según el operador deóntico
y clasificación derivada. En el primer grupo, ubica las siguientes: Norma jurídica
imperativa u obligatoria y norma jurídica permisiva o facultativa. En el segundo grupo,
ubica las demás normas, con exclusión de las normas consistentes y las normas
inconsistentes.

Como se observa, en esta segunda oportunidad, ya no considera la clasificación según el


lenguaje legal. Igualmente, las normas jurídicas que inicialmente, incluyó en la
clasificación según el operador deóntico, las subdivide y presenta la siguiente clasificación:
Por el operador deóntico y clasificación derivada.

Por nuestra parte, la clasificación la haremos de la siguiente manera: Según el Operador


Deóntico, Clasificación Derivada y según el lenguaje, citando indistintamente, tanto la
primera como la segunda obra del autor citado.

1
LÓGICA JURÍDICA

a) Por el operador deóntico:

- Norma Jurídica Obligatoria: “La norma jurídica es obligatoria cuando el


operador deóntico imputa directamente un comportamiento obligatorio al sujeto
de la regulación jurídica”. La imputación obligatoria determina, como correlato
necesario de la prescripción jurídica y de manera inevitable, “una imputación
jurídica de índole facultativa a favor del otro sujeto de la regulación jurídica”1.

Ejemplo: Si “A” está obligado frente a “B”. “B” está facultado frente a “A”, “respecto
del mismo objeto de la regulación jurídica”.

El mismo Mixán Máss2, respecto a la norma jurídica imperativa u obligatoria,


precisa que “Es aquella en la que el deber jurídico u obligación jurídica aparece a
través de la proposición jurídica como la primera y directa imputación normativa.
O sea, es el caso en que el deber jurídico u obligación jurídica constituye el
“anverso” de la imputación generada por el operador deóntico”3. En tal sentido el
“reverso”, de la norma jurídica estará en la permisión o facultad jurídica del otro
sujeto de la regulación jurídica. Se trata del carácter coimplicante de la norma
jurídica, cuya característica fundamental, nos permite determinar que los dos
sujetos de la regulación jurídica se encuentran relacionados uno respecto al otro a
través de la obligación de uno de ellos (“anverso”) y del derecho o facultad del otro
(“reverso”).

Un ejemplo puede permitirnos comprender mejor el tema: En el numeral 1),


artículo 10º del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos se prescribe:

“Toda persona privada de libertad será tratada humanamente y con el respeto debido
a la dignidad inherente al ser humano”.

1
Mixán Mass, Florencio: Lógica Jurídica, pág. 70.
2
Obra citada, pág. 226.
3
Operador deóntico, se le conoce también como “operador normativo”, “cópula jurídica”, “nexo, “núcleo
de la imputación normativa. Es el que determina el sentido de la imputación normativa y, por lo tanto,
determina el carácter de la norma jurídica y a través se le califica como obligatoria, permisiva,
prohibitiva, etc. etc. Sobre ello volveremos cuando se aborde el tema de la estructura de la norma
jurídica.

2
LÓGICA JURÍDICA

En conformidad con lo que venimos indicando, puede observarse que el Operador


Deóntico está constituido por la expresión será tratada, que imputa a uno de los
sujetos la obligación tratar humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente
al ser humano, a la persona privada de su libertad. Este sería el “anverso” de la
imputación normativa. En tanto el derecho o facultad corresponde a la persona
privada de su libertad, a ser tratada humanamente y con el respeto debido a su
dignidad. Este sería el “reverso” de la imputación normativa.

Dicho de otra manera, en esta norma el operador deóntico es de naturaleza


obligatoria y se expresa en la frase será tratada.

Los sujetos de la regulación jurídica son:

a) El sujeto obligado: que tiene la custodia de la persona privada de su


libertad.
b) El sujeto facultado (que tiene el derecho subjetivo), la persona privada de
su libertad.

El carácter obligatorio de la norma está expresado en la obligación generada para


quien tiene la custodia de la persona privada de su libertad.

Mixán Máss4, señala que la imputación normativa consiste “en vincular siempre a
personas (naturales o jurídicas, quienes son sujetos de derecho), el destinatario, el
obligado es un sujeto. Si ese sujeto que asume el deber jurídico está investido de
poder público (de potestad pública) la imputación de deber u obligación jurídica
adquiere la especificidad de potestad debida; en cambio, si el sujeto no está
investido de potestad pública alguna (es un “particular”) se trata de una imputación
jurídica que es simplemente un deber u obligación de índole jurídica”.

- Norma Jurídica facultativa:

“La norma jurídica facultativa resulta cuando el operador deóntico prescribe para

4
Obra citada, pág. 227.

3
LÓGICA JURÍDICA

el destinatario de la imputación directa una permisión de comportamiento, es decir,


cuando permite optar en el contexto de las relaciones sociales por el ejercicio o no
ejercicio de la facultad jurídica concedida”5.

En este caso, encontramos una situación contraria al que nos presenta la norma
jurídica obligatoria o imperativa. En efecto, en la norma facultativa el “anverso” de
la imputación jurídica está expresado en la imputación generada por el operador
deóntico, constituida por la facultad o derecho que tiene uno de los sujetos; y el
“reverso”, por la obligación del otro sujeto, que se expresa en “un deber jurídico”.

Con la norma jurídica que se transcribe a continuación puede aclararse mejor el


asunto.

El artículo 19º de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, se prescribe: Los


sindicatos, cumplido el trámite de registro, podrán por este solo mérito inscribirse en el
registro de asociaciones para efectos civiles”.

En esta norma el Operador Deóntico que determina la facultad (la permisión) está
reflejada mediante la palabra podrán.

Los sujetos de la regulación jurídica son:

- Los sindicatos, cuya facultad es inscribirse o no en el registro de


asociaciones, luego que han sido registrados ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
- Los registros públicos, cuya obligación es inscribir en el registro de
asociaciones, a los sindicatos cuando decidan ejercer este derecho.

Objeto de la regulación jurídica, es la Libertad Sindical.

Del mismo modo el “anverso” de la imputación jurídica se encuentra en la facultad


que tienen los sindicatos de inscribirse en el registro de asociaciones, si así lo

5
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 71.

4
LÓGICA JURÍDICA

deciden. El “reverso” de la imputación jurídica estará en la obligación del Registro


de Asociaciones de efectuar el registro.

Veamos la prescripción contenida en el numeral 1), del artículo 200º de la


Constitución Política del Estado:

“Son garantías constitucionales: 1) La Acción de Habeas Corpus, que procede ante el


hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera
o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos”.

En esta norma jurídica el Operador Deóntico que determina la facultad (la


permisión) esta reflejada mediante la frase “procede”.

Los sujetos son:

La persona humana, tutelar de los derechos a la libertad individual y los derechos


constitucionales conexos.

Cualquier autoridad, funcionario o persona que amenaza la libertad individual


y a los derechos constitucionales.

Objeto de la regulación jurídica, es el respeto a la libertad individual y a los


derechos constitucionales.

La facultad jurídica surge de la vulneración o amenaza de la libertad individual de


una persona natural. Observemos que producida la vulneración o amenaza, la
persona facultada interpondrá la correspondiente Acción de Habeas Corpus ante el
Juez, quien deberá admitirla, darle el trámite establecido por la Ley y emitir la
correspondiente resolución.

La correlación entre la facultad o permisión jurídica y la obligación jurídica es


inevitable, pudiendo también ser a la inversa.

5
LÓGICA JURÍDICA

El objeto de la conducta permitida y de la conducta obligada, a que se refiere la


imputación jurídica, debe ser posibles de ser realizadas, de protagonizarse,
respectivamente, por los sujetos de la regulación jurídica: facultado y obligado, aun
cuando en la realidad no lleguen a concretizarlo o al intentarlo no tenga éxito.
Para ello, será preciso que la norma jurídica sea susceptible de cumplirse. El
aspecto fáctico de la regulación jurídica es el contenido de lo obligado o prohibido
o exceptuado, etc. Si hay una permisión no podrá haber una prohibición, pues esta,
por lógica, está excluida.

En efecto, puede ocurrir que ante una detención arbitraria, el titular del derecho
interpone la correspondiente Acción de Habeas Corpus. Sin embargo, el Juez, por
un acto de corrupción, no emite la resolución correspondiente. En este caso, se
ejercitó el derecho reconocido por la norma jurídica, sin embargo, la acción
interpuesta no logró su propósito. Ello no significará una negación de la existencia
del Derecho.

La permisión puede ser de dos clases:

- Expresa: “Cuando consta de una proposición jurídica (verbal o escrita)


consagrada como tal. Algunos, la llaman “permisión activa”, mediante la
cual dice – la “autoridad norma” (“edictor” de la norma) asume para si la
obligación de “no interferencia” en el ejercicio de lo conferido e incluye
también a terceros en esta obligación de “no – interferencia”6.
- Tácita: “Cuando el titular del poder de emitir normas jurídicas aun no ha
normado explícitamente cierto sector de comportamiento humano, sector
que conforme todavía una especie de “zona gris” de la regulación jurídica,
no ha sido manifestada ni la voluntad de permisión ni la voluntad de
prohibición, ni la voluntad de obligar, pero, para los efectos del
desenvolvimiento normal de las relaciones sociales, en tal supuesto, se
reputa también que la persona goza de la libertad de comportamiento, ya
que la libertad personal y social constituyen la regla y la excepción la
restricción de ellas y toda excepción en materia de prescripción jurídica

6
Mixán Máss, Florencio: Obra citada, pág. 73-74.

6
LÓGICA JURÍDICA

debe ser expresa”. “La única restricción al comportamiento humano en el


área un no regulado puede ser admisible si se funda en evidentes
consideraciones que sean inherentes a los criterios rectores de justicia o
ética requeridas por la propia sociedad”7.

Anotemos otro ejemplo, para entender mejor cuando estamos ante una norma
jurídica facultativa o permisiva. En el artículo 2º, numeral 14, letra a), respecto a la
libertad y a la seguridad personal se prescribe que: “Nadie está obligado a hacer lo
que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe”.

Observemos que hay dos tipos de permisión: Un “no hacer” y un “hacer”. El


beneficiario (titular o pretensor) de la permisión puede asumir los siguientes
comportamientos:

- Comportarse conforme a lo permitido por la norma y ejercita “la facultad


jurídica” conferida (potestad conferida, derecho subjetivo).
- Abstenerse de protagonizar el comportamiento permitido, por
autodeterminación. Entonces estaremos ante un caso en el que “ha
renunciado al ejercicio del “derecho subjetivo”.
- Puede ocurrir, que el no ejercicio de la permisión jurídica, no dependa de la
voluntad del sujeto que tiene el “derecho subjetivo” por impedimento de
fuerza mayor o caso fortuito. En tal situación estaremos ante un
“desistimiento” aparente, por lo que probada la interferencia, el titular del
derecho puede ser “rehabilitado” para que ejercite su facultad,
concediéndole, por equidad otra oportunidad.

De otro lado, algunas permisiones (facultades) pueden ser transferidas y otras no.
En este último caso, la transferencia puede darse por determinación unilateral,
contractual o mortis causa.

Por último, algunas facultades (permisiones) gozan de una máxima y permanente


tutela, por lo que se prevé su imprescriptibilidad, su irrenunciabilidad, su

7
Idem, pág. 74.

7
LÓGICA JURÍDICA

inalienabilidad, como una forma de garantizar esa tutela especial. Ejemplos,


pueden ser las normas jurídicas que se transcriben a continuación:

“En la relación laboral se respetan los siguientes principios: 2. Carácter irrenunciable


de los derechos reconocidos por la Constitución y la Ley” (artículo 26º, numeral 2),
Constitución Política del Estado).

La Convención Americana sobre Derechos Humanos, en su artículo 8º.1. “e”,


reconoce como Derecho irrenunciable el de ser asistido por un defensor
proporcionado por el Estado, remunerado o no, según la legislación interna, si el
inculpado no se defendiere por si mismo ni nombrase dentro del plazo establecido por
la ley”.

“El derecho de pedir alimentos es intransmisible, irrenunciable, intransigible e


incompensable” (art. 487º C. C.).

b) Clasificación Derivada.

- Norma Jurídica Prohibitiva:

“Es aquella que niega una acción (“un acto o actividad”) o una abstención jurídica”.
La prohibición jurídica consiste en el deber de acatar el mandato de no hacer o de
no abstenerse; por eso algunos autores sostienen que se trata de “un tiene que no
ser”, o “deber ser – no”8.

Dicho en otras palabras, “…norma jurídica prohibitiva es aquella que niega una
acción (“acto o “actividad”) o “niega una inacción jurídica. Es un tipo especial de
deber jurídico. Su objetivo ulterior y específico es impedir la validez y/o eficacia
jurídica de aquello que ocurriere infringiendo la prohibición”. “Por consiguiente, la
prohibición jurídica impone el deber de acatar el mandato de no hacer o el de
inacción, por eso algunos autores sostienen que se trata de “tiene que no ser”, del
deber ser – no…”. “La no – acción como deber jurídico es diferente de la no

8
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 77.

8
LÓGICA JURÍDICA

abstención como facultad jurídica conferida a un particular”9.

La prohibición jurídica puede ser expresada directamente, a través de una


proposición formulada: 1) en sentido negativo, o 2) en sentido positivo. “Una
prohibición jurídica formulada sintácticamente en sentido gramatical afirmativo es
infringida, transgredida, mediante la perpretación de la conducta que se adecua a
esa formulación “lingüística”10.

La parte especial del Código Penal contiene una serie de normas jurídicas que
prohíben una determinada conducta, en sentido afirmativo. Si algún individuo
infringe cualquiera de las prohibiciones, diremos que este ha adecuado su
comportamiento a la descripción jurídica formulada por la norma penal (hipótesis
jurídica), por tanto se aplicará la pena que corresponda, sancionada en la misma
norma (consecuencia jurídica).

Sólo será válida una proposición jurídica que sea susceptible de cumplirse, aquellas
que tuvieran un sentido contrario, es decir, una proposición imposible de cumplir,
no serán válidas.

Un ejemplo de una norma prohibitiva es la siguiente: Parte pertinente del artículo


92º de la vigente Constitución del Estado: “La función de congresista es de tiempo
completo, le está prohibido desempeñar cualquier cargo o ejercer cualquier profesión u
oficio, durante las horas de funcionamiento del Congreso”.

Otro ejemplo, es el artículo 196º de la Ley Orgánica del Poder Judicial, que
prescribe: “Es prohibido a los Magistrados: 1. Defender o asesorar pública o
privadamente, salvo en causa propia, de su cónyuge, concubino, ascendiente o descendiente y
hermano”.

- Norma Jurídica Excluyente:

Es aquella “la que en vía de excepción, de desagregación, excluye, ya sea de la


9
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 234.
10
Obra citada, pág. 234.

9
LÓGICA JURÍDICA

hipótesis o de la consecuencia jurídica o del objeto o del sujeto o de la


circunstancia de la regulación jurídica, aquello que considere no debe quedar
incluido en la prescripción que prevé la regla”11.

En la proposición jurídica, la exclusión se identifica por el empleo de las


expresiones “salvo”, “excepto”, “no siendo aplicable”, “no siendo el caso”, “no están
comprendidos”, “estando exceptuados”, “están exonerados”, “a menos que”, etc. etc.
la exclusión supone una excepción a la regla general contenida en la norma
jurídica. Se trata de una sola norma que contiene dos partes: Una regla general y
una excepción: Un procedimiento para identificar la norma jurídica matriz o
general y la excluyente o especial, será el siguiente: Primero deben identificarse
los correspondientes operadores deónticos, luego se identificará la exclusión o
regulación especial. Con algunos ejemplos puede entenderse mejor el tema.

“La condición no opera retroactivamente, salvo pacto en contrario” (art. 177º C. C.).
Esta norma jurídica que excluye la condición, a que se refiere el artículo 176º del
C. C., cuando existe un pacto en contrario, tiene su correlato con la norma jurídica
antes citada (art. 176º C. C.). En aquella está la regla general y en esta la
exclusión.

“No se permite el matrimonio: 1. Del tutor o del curador con el menor o el incapaz;
durante el ejercicio del cargo, ni antes de que estén judicialmente aprobadas las cuentas de
la administración, salvo que el padre o la madre de la persona sujeta a la tutela o curatela
hubiese autorizado el matrimonio por testamento o escritura pública” (art. 243º.1 C. C.).
Obsérvese que hay una regla general (prohibición) y una excepción (la posibilidad
de que se realice el matrimonio), respecto al matrimonio entre el tutor o curador
del menor o del incapaz.

“Se reconocen los derechos de sindicación y huelga de los servidores públicos: No están
comprendidos los funcionarios del Estado con poder de decisión y los que desempeñan
cargos de confianza o de dirección, así como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Policía Nacional” (art. 42º CE).

11
Mixán Máss, Florencio: Obra citada, pág. 237.

10
LÓGICA JURÍDICA

“En cuanto a la propiedad los extranjeros, sean personas naturales o jurídicas, están en la
misma condición que los peruanos, sin que, en caso alguno, puedan invocar excepción ni
protección diplomática.

Sin embargo, dentro de los cincuenta kilómetros de las fronteras, los extranjeros no pueden
adquirir ni poseer, por título alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles ni fuentes
de energía, directa o indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena de perder,
en beneficio del Estado, el derecho así adquirido. Se exceptúa el caso de necesidad pública
expresamente declarada por Decreto Supremo aprobado por el Consejo de Ministros
conforme a ley” (artículo 71º CE).

- Norma Jurídica especial:

Regula una realidad particular, como subclase desagregada de la regla general


(común) regulada por la norma jurídica general. Ejemplo de esta clase de norma
jurídica, lo constituye la parte pertinente del numeral 1), del artículo 139º de la
CE: “No existe ni puede establecerse jurisdicción alguna independiente, con excepción de
la militar y la arbitral”. De aquí se deriva la existencia de una Justicia Militar
Especial, regulada por el Código de Justicia Militar, en relación a la Justicia
Común – Penal, regulada por el Código Penal. Lo mismo puede decirse del
Proceso Arbitral, que se encuentra regulado por una norma jurídica especial, en
relación a la Justicia Civil (común). En ambos casos estamos ante normas jurídicas
especiales.

- Norma Jurídica “irregular” o de “emergencia”:

La denominación de “irregular”, proviene del hecho que cuando entra en vigencia


colisiona con principios orientadores del orden jurídico preconstituido, no
pudiendo alcanzar aquellos derechos que son fundamentales, como el derecho a la
vida y a la integridad física y psíquica. El nombre de emergencia, por su lado
denota circunstancias extremadamente graves, que obligan al Estado emitirlas,
porque pueden poner en peligro la propia “vida” del Estado. Conllevan el riesgo

11
LÓGICA JURÍDICA

de la arbitrariedad apartándose de valores supremos, mucho más si en algunos


casos se expiden para satisfacer intereses subalternos, pretextando su necesidad
de expedirlas.

- Norma Jurídica de exención:

Es aquella que exonera, libera o dispensa de una sanción o de un deber jurídico


previsto en la norma jurídica, que es común para los demás. Constituye una
modalidad de las normas excluyentes.

- Norma Jurídica Declarativa:

Declaran principios o anhelos que se aspiran alcanzar, siendo por ello, que
pareciera que carecen de hipótesis jurídica y por tanto de consecuencia. Sin
embargo esta carencia sólo es aparente, porque el hecho de que se formulen como
enunciado categóricos, no las exime de su estructura jurídica. Estas, normalmente
se encuentran en las Constituciones de los Estados, Declaraciones Universales o
en las normas Supranacionales que los Estados emiten los Estados, las
Organizaciones internacionales, como la Organización de los Estados Americanos,
la Organización de las Naciones Unidas o la Organización Internacional del
Trabajo.

Ejemplos de estas normas serían los siguientes:

“La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la


sociedad y del Estado” (art. 1º CE).

“Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona”


(art. 3º Declaración Universal de los Derechos Humanos).

“Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de religión. Este derecho


implica la libertad de conservar su religión o sus creencias, así como la libertad de
confesar y divulgar su religión o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en

12
LÓGICA JURÍDICA

público como en privado” (Art. 12º.1) Convención Americana sobre Derechos


Humanos “Pacto de San José de Costa Rica”.

- Norma Jurídica aclaratoria:

Estas normas están orientadas a aclarar el sentido y la extensión de la norma que


es objeto de aclaración. Es una variante de la norma jurídica interpretativa. La
prescripción jurídica materia de aclaración:

1) Puede ser preexistente.


2) Estar comprendida en el mismo contexto en el que se formula la
aclaración.
3) Estar comprendida en un texto normativo ulterior.

- Fe de Erratas:

Cuya finalidad es rectificar el error en que se incurrió al momento de emitirse la


norma jurídica: al formularlas o publicarlas. En consecuencia la fe de erratas, es la
corrección que se hace de la norma jurídica, por lo que su vigencia empieza a regir
desde el momento que se publica la enmienda, reputándose nulos todos los actos
que se hubieran realizado antes de la corrección.

Según Mixán Máss, Florencio12, “el error de impresión puede afectar o el sentido
de la hipótesis o el sentido del operador deóntico o el sentido de la consecuencia
jurídica: tal afectación puede ocurrir o mediante una supresión total o parcial del
texto, o mediante el añadido o supresión de puntuaciones ortográficas o mediante
la transposición de letras, palabras o frases que alteren la sintaxis”.

La “fe de erratas” especifica el sentido rectificatorio del deber jurídico que la norma
jurídica contiene, por lo que la conducta debe adecuarse a dicha rectificación.

Se consignan los siguientes ejemplos:

12
Obra citada, pág. 245.

13
LÓGICA JURÍDICA

FE DE ERRATAS

Resolución Ministerial Nº 744-2007-Vivienda

“Mediante Oficio Nº 001-2008-VIVIENDA-OGA, el Ministerio de Vivienda,


Construcción y Saneamiento solicita se publique Fe de Erratas de la Resolución
Ministerial Nº 744-2007-VIVIENDA, publicada en nuestra edición del día 2 de
enero de 2008:

DICE:

Artículo Único.- Designar, a partir de la fecha…

DEBE DECIR:

Artículo Único.- Designar a partir del 2 de enero de 2008.

FE DE ERRATAS

Resolución Ministerial Nº 430-2007-PCM


Mediante Oficio Nº 007-2008-PCM/SG, la Presidencia del Consejo de Ministros
solicita se publique Fe de Erratas de la Resolución Ministerial Nº 430-2007-PCM,
publicada en nuestra edición del día 30 de diciembre de 2007.

DICE:

“Artículo 2º.- Las entidades integrantes del Sistema Nacional de Estadística e


Informática se sujetarán a lo establecido en el artículo 1º de la presente Resolución
Ministerial. Dichas entidades deberán registrar en la página Web del Portal del
Estado Peruano de la Presidencia del Consejo de Ministros (www.peru.gob.pe/poi), el
Plan Operativo Informático – POI correspondiente al año 2008, antes del último día
hábil del mes de Febrero de 2008, y la Evaluación del Plan Operativo Informático –

14
LÓGICA JURÍDICA

POI, antes del último día hábil del mes de enero de 2009.”

DEBE DECIR:

“Artículo 2º.- Las entidades integrantes del Sistema Nacional de Informática se


sujetarán a lo establecido en el artículo 1º de la presente Resolución Ministerial.
Dichas entidades deberán registrar en la página Web del Portal del Estado Peruano
de la Presidencia del Consejo de Ministros (www.peru.gob.pe/poi), el Plan Operativo
informativo – POI correspondiente al año 2008, antes del último día hábil del mes de
febrero de 2008, y la Evaluación del Plan Operativo Informático – POI, antes del
último día hábil del mes de enero de 2009.”

- Norma Jurídica de Organización:

En este tipo de normas se establece la estructura, los niveles, competencias y


demás funciones que deben cumplir determinadas entidades públicas. En la
Constitución Política del Estado IV, denominado De la Estructura del Estado, en
los respectivos capítulos, encontramos el conjunto de instituciones que lo
conforman, así como las funciones de cada una de ellas, dejando que sean éstas las
que a través de sus correspondientes leyes, regulen su funcionamiento. El Estado,
entonces, es el ente que por excelencia precisa de normas jurídicas de
organización. Dentro de este conjunto de normas se encuentran la Ley Orgánica
del Poder Legislativo, la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, la Ley Orgánica del
Poder Judicial, la Ley Orgánica del Consejo Nacional de la Magistratura, etc. etc.

- Norma Jurídica del Procedimiento:

Referidas a la regulación de los procesos Constitucional, Administrativo, Civil,


Penal, Laboral, estableciendo la competencia y jurisdicción, el modo de iniciar el
proceso, su tramitación y su conclusión, los sujetos que intervienen, las materias
que se litigan. Se encuentran sistematizadas en los Códigos (Código Procesal
Civil, Código Procesal Penal, Código Procesal Constitucional); y en algunos casos
en leyes (Ley del Procedimiento Administrativo en General, Ley Procesal del

15
LÓGICA JURÍDICA

Trabajo).

- Norma Jurídica Interpretativa:

El ejemplo clásico de este tipo de norma, lo constituye el artículo 102º, numeral 2)


de la Constitución Política del Estado, respecto a las atribuciones del Congreso de
la República y que textualmente prescribe: “Son atribuciones de Congreso: Dar Leyes
y resoluciones legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las existentes”.

La Ley emitida por el Congreso de la República haciendo uso de su facultad


interpretativa, se le conoce también como “interpretación auténtica”.

No obstante lo expuesto, una norma de mayor jerarquía puede también interpretar


una norma de inferior jerarquía. Esta facultad se distancia de la interpretación que
debe realizar el órgano jurisdiccional para resolver una controversia sometida a su
jurisdicción.

La norma jurídica interpretativa estará referida a precisar el sentido de la


hipótesis jurídica, de la imputación jurídica o de la consecuencia jurídica.
Igualmente podrá interpretar una prescripción constitucional o de una ley.

En nuestro País, la histórica interpretación auténtica del artículo 112º de la


Constitución Política del Estado, que causó gran polémica, se efectuó a través de la
Ley Nº 26657, del 23 de agosto de 1996, con motivo de reelección del ex
Presidente Alberto Fujimori en aquel año13.

c) Según el Lenguaje.

- Normas Jurídicas Consistentes:

13
El artículo único de la Ley Nº 26657 del 23 de agosto de 1996 interpretó de modo auténtico que la
reelección a que se refiere el artículo 112º de la Constitución de 1993 está referida y condicionada a los
mandatos presidenciales iniciados con posterioridad a la fecha de promulgación de dicha Constitución. En
consecuencia, se interpretó en forma auténtica que en el cómputo no se tienen en cuenta retroactivamente
los periodos presidenciales iniciados antes de la vigencia de nuestra Constitución vigente.

16
LÓGICA JURÍDICA

Son aquellas cuyas prescripciones jurídicas son claras por no contener


contradicciones internas, antinomias ni incoherencias. No tienen “lagunas”.

- Normas Jurídicas Inconsistentes:

Con este tipo de normas jurídicas ocurre todo lo contrario que con las normas
jurídicas consistentes, por no ser claras y estar afectadas de incoherencias,
antinomias y tener “lagunas”.

17
SEXTA SESIÓN

ESTRUCTURA DE LA NORMA JURÍDICA

Bienvenidos a esta sexta sesión, en la cual trataremos acerca de la estructura de la norma jurídica,
por lo que previamente haremos una breve reseña y luego abordaremos el tema de fondo.

Empecemos, de acuerdo a lo señalado por el maestro Aníbal Torres Vásquez, etimológicamente la


palabra norma – del latín norma, la escuadra para trazar ángulos rectos- es una metáfora para
indicar los criterios impuestos por la potestad imperativa, mientras que los criterios en general,
aunque no sean oficialmente imperativos, se llaman reglas, esto es, por metáfora del instrumento
que sirve para trazar líneas rectas (regula, en latín). Las palabras: norma y regla son usadas como
sinónimas para indicar la directiva conforme a la cual debemos orientar nuestra conducta. Lo
normativo se refiere al deber ser; no es expresión de lo que es o de lo que acontece, o de lo que
ha sido o de lo que será (juicio enunciativo de la lógica del ser), sino de lo que debe ser o
acontecer (juicio prescriptivo de la lógica deóntica o del deber ser fundada por George Henrik Von
Wright). La norma o regla jurídica es un esquema o programa de conducta que disciplina la
convivencia social, en un lugar y momentos determinados, mediante la prescripción de derechos y
deberes, cuya observancia puede ser impuesta coactivamente1.

Ya en cuanto a su estructura, la norma jurídica tiene una externa y una interna. En cuanto a la
primera, está constituida por el lenguaje, ya sea escrito u oral, que sirve de medio, de “cobertura
material”, para expresarla, exteriorizarla, conocerla y darla a conocer. Para conocer el significado y
la extensión prescriptiva de la norma jurídica solo se puede lograr si la misma se exterioriza por
medio del lenguaje, y que el mismo sea el adecuado, además de respetarse la estructura lógica
(interna) de la proposición jurídica o, en su caso las correspondencia entre el concepto normativo
(concepto jurídico) y la palabra. Cuando se instituye una norma jurídica para establecer una
regulación jurídica, su existencia y su sentido adoptan la estructura de un juicio jurídico y el medio
de expresión de dicho juicio recibe la denominación de proposición jurídica, también denominada
proposición normativa2.

Y en relación a su estructura interna, la norma jurídica está dada por la forma del pensamiento,
donde encontramos el concepto y el juicio jurídico; siendo que aquel lo representa en forma
sintética o resumida, en tanto que mediante el juicio jurídico se formulan proposiciones jurídicas
orientadas a regular en detalle las relaciones sociales..B.

1
TORRES VÁSQUEZ, Aníbal. Introducción al Derecho. Teoría General del Derecho. 2da. Edición. Idemsa
– Temis. Bogotá: 2001, p. 189.
22
MIXAN MASS, Florencio. Lógica Jurídica. Marsol Perú Editores S.A. Trujillo: 1988, p. 97.
LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 07

FORMAS DEL CONOCIMIENTO JURIDICO

Al referirnos a la estructura de la norma jurídica, se señaló que su estructura interna era


el contenido prescriptivo, constituido a su vez, por las formas del pensamiento jurídico
que son: concepto jurídico, juicio jurídico e inferencia jurídica.

No obstante lo dicho, el Profesor Mixán Mass, Florencio, al abordar las formas del
conocimiento jurídico, se refiere a las formas del conocimiento jurídico, ubicando entre
ellas: el concepto jurídico, el juicio jurídico y la inferencia jurídica, significando con ello
que formas del conocimiento jurídico y formas del pensamiento jurídico son términos
cuyo contenido es el mismo.

Esto es tan cierto porque según el “Desde el punto de vista general, se denomina “formas
del pensamiento” al conjunto sistemático y gradualmente complejo de abstracciones que
reflejan la esencia del objeto del conocimiento (realidad óptica o deóntica o axiológica); o,
en su caso, expresan el grado de avance del proceso de profundización del conocimiento
sobre una realidad dada como indicadores cualitativos de la incesante evolución del
conocimiento”1. Agrega que “Las formas del conocimiento (“pensamiento”) son resultados
del proceso cognoscitivo pero, a la vez, son medios (instrumentos) imprescindibles de ese
proceso”2.

Respecto a la incesante evolución del conocimiento y al modo y forma como se produce


esta dinámica de interacción permanente, nos informa que “conviene recordar que el
desarrollo lógico del conocimiento es una dinámica de interacción permanente que va
gradualmente de lo concreto, de lo singular, de los simple a lo abstracto, a lo universal, a
lo complejo; pero, ese nivel abstracto del saber no queda en reposo, sino que interactúa
con un nuevo nivel elemental del conocimiento y en proceso de ascensión hacia lo
abstracto, y, así, permanentemente el pensamiento va penetrando cada vez en los secretos
del universo. De ese modo, se logra como resultado que las formas del conocimiento se
consolidan o se corrigen o se sustituyen o se forma nuevas o novísimas. Es un proceso
1
Obra citada, pág. 261.
2
Obra citada, pág. 261.

1
LÓGICA JURÍDICA

complejo y contradictorio que implica la “negación de la negación” (por ejemplo, lo


singular se transforma en particular y este en universal). En otras palabras, la dinámica
que determina todo ello es la interacción entre la teoría y la práctica, entre la teoría y la
realidad. Según el caso, el punto de partida puede ser de uno u otro extremo pero
cuidando correlacionarlos rigurosamente para arribar a nuevos descubrimientos y a
formular nuevas teorías”3.

3
Mixán Mass, Florencio: obra citada, pág. 261-262.

2
LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 08

CONCEPTO JURIDICO.

Como forma del conocimiento jurídico, cumple las siguientes funciones cognoscitivas:

a) Sintetizar y reflejar:

- Lo esencial, así como lo “accidental”, respectivamente del sujeto y del objeto de


la regulación jurídica.
- Así mismo de las circunstancias de la función operacional de cada uno de los
coligadores en el contexto de la proposición jurídica.

b) “Permitir el conocimiento de la función operacional de cada uno de los coligadores


en el contexto de la proposición jurídica”.
c) “Reflejar la evolución histórica – lógico del saber jurídico”.
d) “Operar como “términos” (como “unidades mínimas”) del análisis lógico de la es-
tructura interna del juicio jurídico y de la estructura de la inferencia jurídica”1.

La estructura externa (la “cobertura física”) del concepto es la palabra que es el medio
para expresarlo (“exteriorizarlo”).

Con los siguientes ejemplos, podemos tener una idea mucho más clara del concepto
jurídico:

“El silencio importa manifestación de voluntad cuando la ley o el convenio le atribuyen esos
significados” (art. 142º C. C.).

Los conceptos jurídicos que podemos encontrar en esta norma jurídica son: “silencio”,
“manifestación de voluntad”, “ley”, “convenio”. Los sujetos de la regulación jurídica se
encuentran implícitos. Son las personas que intervienen en la celebración del acto jurídico.

1
Mixán Mass, Florencio: pág. 263.

1
LÓGICA JURÍDICA

“El juez al disponer la reserva del fallo condenatorio se abstendrá de dictar parte resolutiva de
la sentencia, sin perjuicio de fijar las responsabilidades civiles que proceden. La reserva del
fallo condenatorio importa la suspensión de su inscripción en el registro judicial” (artículo 63º
del C. P.).

Los conceptos jurídicos son: “El Juez”, “reserva del fallo condenatorio”, “dictar parte
resolutiva de la sentencia”, “responsabilidades civiles”.

El sujeto – procesado, está implícito. Los conceptos que expresan el sentido del operador
deóntico son: “se abstendrá” e “importa”.

De otro lado es preciso diferenciar el concepto de la palabra. La confusión deriva del


hecho que el concepto se expresa a través de la palabra, ya sea verbal o escrita. Sin
embargo, debe precisarse que el concepto tiene un solo significado, aun cuando sea
necesario expresarlo a través de la palabra. A la palabra, por su parte, por su parte puede
asignársele varios significados o puede expresar varios conceptos. Entonces, la univocidad
o especificidad es inherente al concepto.

Por ejemplo, los conceptos jurídicos: propiedad y persona, a la luz del principio de
identidad, no significan otra cosa más que el de propiedad y de persona. Por su parte las
palabras propiedad y persona, se alejan de la univocidad o especificidad, por los
distintos significados que pueden tener. En efecto, la palabra propiedad, significa atributo,
que es lo que corresponde a dicha palabra. Lo mismo puede decirse de la palabra persona,
con la cual podemos referirnos a la persona natural o jurídica. También puede referirse a
las tres personas distintas que conforman la Trinidad. Puede referirse, igualmente, a la
calidad moral de un individuo, cuando se dice “es una buena persona”.

De aquí la necesidad de identificar uno del otro, porque la proposición jurídica debe
concretarse eliminando todo tipo de ambigüedad o doble sentido del concepto.

CLASIFICACION DEL CONCEPTO JURIDICO.

Por clasificación se entiende al hecho de agrupar los objetos o cosas en clases o sub –

2
LÓGICA JURÍDICA

clases, considerando las semejanzas que tienen entre sí. Desde esta perspectiva, los
conceptos jurídicos también pueden agruparse en clases o sub – clases.

Mixán Mass2, nos informa que “La comparación y el análisis son métodos óptimos para
lograr la clasificación porque permiten descubrir identidades, semejanzas, diferencias,
antinomias (incompatibilidades), relaciones, interrelaciones”.

Tales afirmaciones son aplicables a la clasificación de los conceptos jurídicos, por ello es
que siguiendo siempre al Profesor Florencio Mixán Mass, diremos que los conceptos
jurídicos se clasifican según su extensión, según el grado de abstracción y según cuadro
oposición formal. Estos tres grandes grupos, presentan sus propias sub clasificaciones,
conforme vamos a ver a continuación.

a. Conceptos jurídicos según su extensión:

La extensión del concepto está determinada por la cantidad de objetos del conocimiento
que puede abarcar el concepto. La cantidad está relacionada con la cantidad o el volumen,
o en todo caso por ambos. Todo concepto tiene una extensión, lo que significa que no es
posible concebirlo sin dicha extensión, a despecho de lo que podría decirse de algunos
conceptos que aparentemente carecen de extensión, tal por ejemplo, el concepto
“cuadrado redondo”. Es indudable que no es posible admitir la existencia de una figura
que al mismo tiempo que es cuadrada sea redonda, como tampoco es posible admitir que
una figura redonda sea al mismo tiempo cuadrada. Podría decirse que la extensión en este
caso es “cero”, lo que nos llevaría a afirmar que el concepto “cero”, tiene extensión, pero
esa extensión está vacía.

En mérito de lo que venimos diciendo, Gorski, en cita que hace Mixán Mass, Florencio3,
dice que: “Si se demuestra que la extensión de un concepto es igual a cero (en lo tocante al
aspecto de los objetos estudiados por una ciencia dada), estamos ante un caso de
exclusión, de eliminación de dicho concepto – en el terreno de la ciencia – por
contradictorio, por absurdo”.

2
Obra citada, pág. 266.
3
Gorski, D. P.- TAvantis, P. V.: op. Cit., p.56, cita de Mixán, obra citada, pág. 267.

3
LÓGICA JURÍDICA

Si el “cuadrado redondo” no existe y su extensión está vacía, bien puede afirmarse que por
contradictorio o absurdo está excluido de los conceptos “cuadrado” y “redondo”.

Los conceptos jurídicos por su extensión, según Florencio Mixán Mass4, pueden ser:

- Concepto Jurídico “Universal”: “…es el que incluye la totalidad de componentes


de una clase dada del objeto del conocimiento jurídico. Lo universal no admite ex-
cepciones”. Además este concepto es incluyente, porque incluye todos los compo-
nentes de su clase. Algunos de los ejemplos que se citan son los siguientes: “`Pro-
piedad”, “delito”, “deberes”, “derechos”, etc. etc. Estos conceptos son universales,
porque abarcan todos aquellos bienes que pertenecen a un propietario sin referirse
a una propiedad en particular. Lo mismo ocurre con los demás conceptos. El con-
cepto delito, abarca todos los delitos que pudieran cometerse en el universo. No
obstante, el empleo de este concepto exige “una cuidadosa flexibilidad y rigurosa
aplicación de la relación de inclusión de clases”. Me explico: el concepto “Magis-
trado”, será aun concepto universal porque la referencia es a todos los Magistra-
dos del universo, independientemente de su jerarquía o especialidad. Sin embargo,
si digo “Magistrado peruano”, estaremos ante una subclase del concepto “Magis-
trado”. No obstante, prescindiendo del primer concepto de “Magistrado”, el con-
cepto “Magistrado peruano”, se constituirá en un concepto universal, en relación
a todos los Magistrados del Perú, porque no hay una referencia concreta respecto
a cual magistrado se refiere el concepto, desde que en el Perú son Magistrados los
jueces de paz letrado, los jueces especializados de primera Instancia y los Vocales
Superiores y Supremos de las distintas especialidades y de los distintos Distritos
Judiciales. Por ello, los conceptos universales se sub clasifican a su vez en: 1) Con-
ceptos Universales de extensión limitada: “…se refieren a la clase cuyos com-
ponentes (miembros) son susceptibles de un cómputo preciso”. Ej. Jueces perua-
nos, Ministros de la República del Perú, Rectores de las Universidades del Perú.
2) Conceptos Universales de extensión ilimitada: “…se refieren a aquellos cu-
yos componentes (integrantes) son en cantidad indeterminada”. Ej. Contratos de
compraventa celebrados en el siglo XXI.

4
Obra citada págs. 267 a 282. Se aclara que las citas textuales corresponden al autor citado, con
pequeñísimos comentarios, con la finalidad de no distorsionar el pensamiento del autor citado.

4
LÓGICA JURÍDICA

- Concepto Jurídico Particular: Es aquel que alude “a la pluralidad de objetos del


conocimiento jurídico que son menor que la totalidad de componentes de la clase
del objeto del conocimiento pero, a la vez, mayor que el componente unitario de
dicha clase”. Puede identificarse por el cuantificador que se le antepone necesaria-
mente para identificarlo. El cuantificador estará representado por las palabras “al-
gunos”, “ciertos”, “varios”, “muchos”. Así puede decirse: “algunos inmuebles”,
“muchos contratos de compraventa, etc. Se identifican, igualmente, como sub –
clases de una clase que los incluye. Ejemplos: El concepto jurídico “tributo”, puede
identificarse como un concepto universal, en relación a los conceptos “impuesto”,
“contribución” y “tasa”, que vendrían a ser conceptos jurídicos que corresponde a
la sub clase de aquel y por tanto conceptos particulares.

- Concepto Jurídico Singular: El término “singular” hace referencia a un solo ob-


jeto. En consecuencia el concepto jurídico singular, se referirá a un solo objeto del
conocimiento jurídico que puede ser: 1) un solo objeto de la regulación jurídica o
de la relación jurídica, 2) un solo sujeto de la regulación jurídica o de la relación
jurídica, 3) un solo acto o hecho jurídico, 4) una sola hipótesis jurídica, 5) una sola
consecuencia jurídica; o 6) un solo operador deóntico. Ejemplos: Delito de viola-
ción cometido por “x” en agravio de “y”, contrato de compra – venta celebrado en-
tre “a” y “b”, el 30 de enero de 2008. Mixán Mass, Florencio, cuyo pensamiento
venimos siguiendo, nos indica que hay quienes “tratan de distinguir entre “con-
ceptos singulares” y “conceptos individuales”, argumentando para el efecto de que
“los “conceptos individuales” son aquellos que se refieren a objetos del conoci-
miento que son únicos en su especie”5.

- Conceptos Jurídicos relacionados por el contenido y la extensión: Ya se ano-


tó que todo concepto jurídico tiene un contenido y una extensión. El contenido
del concepto jurídico, nos dice Mixán Mass, “está dado por las cualidades del obje-
to, del sujeto, del operador deóntico, de las circunstancias, etc., que son inherentes
al conocimiento jurídico”, porque, además, “incluye lo esencial del objeto dado del
conocimiento jurídico. A su vez, la extensión del concepto jurídico “abarca una
cantidad de objetos del conocimiento jurídico”, que puede ser uno o varios o una

5
Obra citada, págs. 269 – 270.

5
LÓGICA JURÍDICA

totalidad6. Nos advierte, el mismo autor no olvidar “que un concepto jurídico pue-
de, a su vez, constituir el contenido de otro concepto jurídico”7. Igualmente, como
se ha señalado antes, debe tenerse en cuenta que no existe concepto jurídico que
carezca de contenido y de extensión, así como tampoco sin conexión o relación
mediata o inmediata con otro. En tal sentido, el autor nos advierte que: “En defini-
tiva, no existe extensión conceptual sin contenido, ni contenido conceptual sin ex-
tensión”8. De otro lado, todos los seres existentes en el universo, se encuentran re-
lacionados unos a otros, en forma directa o indirecta, próxima o remota indepen-
dientemente de la diversidad y de las diferencias entre unos y otros. Dentro de
esta clasificación, Mixán Mass9, propone la siguiente sub clasificación: 1) Concep-
tos Jurídicos equivalentes: “Son aquellos que tienen distintos significados por
referirse cada uno a notas, cualidades diferentes que posee un mismo objeto del
conocimiento al que se refieren. Esto es, cada uno de los conceptos “poseen su
propio significado” “pero tienen la misma extensión”. Los objetos del conocimien-
to tienen distintas cualidades, por lo que pueden ser mencionados o estudiados
desde distintos puntos de vista, siendo esta la causa de su identidad en la exten-
sión. Ejemplo: el concepto “derecho de propiedad de aves”, puede ser expresado a
través de una serie de conceptos jurídicos equivalentes: “Derecho de propiedad so-
bre las plumíferas”, “derecho de propiedad sobre vertebrados bípedos y ovíparas,
etc. etc. 2) Conceptos Jurídicos en relación de intersección: “el producto ló-
gico”: “…son aquellos cuyos contenidos (significados) resultan coincidentes en
parte, comunes en parte; y, por tanto, sus extensiones también coinciden en parte.
Aquella parte común genera una significación que se conoce como “producto ló-
gico” (que no es lo mismo que el producto aritmético)”10.Ejemplo: Los conceptos
“competente” y “abogado”, tienen una coincidencia parcial, en tanto un abogado
sea competente. El producto lógico es la calidad resultante de “abogado compe-
tente”. 3) Conceptos Jurídicos en relación de subordinación e inclusión: “…
resultan de tener en cuenta que el concepto que sirve como punto de partida, en
una relación dada, refleja (expresa), generalmente, la idea de jerarquía normativa,
de organización jurídico – institucional o jurídico – política o jurídica – económi-
6
Mixán Mass, Florencio, obra citada. Pág. 270.
7
Obra citada pág. 270.
8
Obra citada, pág. 270.
9
Obra citada, págs. 271 a 278.
10
Obra citada, pág. 272.

6
LÓGICA JURÍDICA

ca, etc. El concepto subordinante indica mayor grado de jerarquía del objeto del
conocimiento jurídico al que se refiere con respecto al objeto que expresa el con-
cepto sub – ordinado”. Los artículos 51º y 138º, segunda parte de la Constitución
del Estado que se refieren a la jerarquía normativa y por tanto a la subordinación
de una norma jurídica sobre otra, nos puede dar una idea mejor de esta clase de
conceptos, en el que el concepto Constitución, es subordinante de la Ley, Decreto
Supremo y cualquier otra norma de inferior jerarquía. La relación de subordina-
ción, puede ser a la vez de inclusión “cuando el concepto subordinado constituya
elemento constitutivo del concepto incluyente (subordinante”. Ej. El concepto De-
partamento es subordinante y al mismo tiempo incluyente de los conceptos: Pro-
vincia y Distrito, respectivamente. Será concepto jurídico incluyente el de ma-
yor extensión que contiene totalmente al concepto jurídico incluido o concepto
jurídico componente. Ej. El concepto jurídico “Código”, incluye a todos los códi-
gos: Civil, Penal, Procesal Civil, Procesal Penal, etc. Lo mismo puede decirse del
concepto jurídico “delito”. 4) Conceptos Jurídicos incompatibles: “…son aque-
llos cuyas diferencias son tan relevantes que hacen imposible conciliar sus signifi-
cados y extensiones entre si; de modo que, al pretender formar con ellos un con-
cepto compuesto (complejo) se obtiene un resultado un contrasentido, un absur-
do”11. Los conceptos se excluyen entre si. Los conceptos jurídicos “procedente” e
“improcedente”, son incompatibles. “Sentencia condenatoria” y “sentencia absolu-
toria”. 5) Conceptos Jurídicos compatibles: “…son aquellos cuyos contenidos
(significados) son diferentes pero no contradictorios porque en lo esencial coinci-
den total o parcialmente”12. Se les denomina, igualmente, “posibles entre si” o
“conceptos conciliables”. Ej. Demandado y Demandante, son diferentes, pero com-
patibles porque ambos son partes del proceso. 6) Concepto Jurídico complejo
(compuesto): Son aquellos que permiten constituir conceptos jurídicos compues-
tos. No son incompatibles consigo mismo, sino con otro concepto que le es incon-
ciliable. Ej. El concepto “acto” y el concepto “jurídico”, los conceptos “sentencia” y
“condenatoria”, permiten constituir los conceptos jurídicos complejos: “acto jurí-
dico”, “sentencia condenatoria”. Ejemplos de conceptos jurídicos incompatibles se-
rían: “acto jurídico lícito” y “acto jurídico ilícito”. “sentencia condenatoria” y “sen-
tencia absolutoria”. 7) Conceptos Jurídicos opuestos (excluyente por nega-
11
Mixán Mass, Florencio, obra citada, pág. 275.
12
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 275.

7
LÓGICA JURÍDICA

ción): “… son aquellos en los que un concepto jurídico hace referencia al carácter,
a la cualidad, etc., del objeto de la regulación o relación jurídica del que se ocupa;
pero el otro concepto se refiere a lo opuesto a sobre lo mismo” 13. Ej. “Culpable”
“no culpable”, “acto jurídico nulo”, “acto jurídico válido”. Algunos “conceptos jurí-
dicos reflejan con mayor contundencia su significación en la medida que simultá-
nea o implícitamente se tenga en cuenta el concepto opuesto”, precisa Mixán
Mass14. Se les conoce también como conceptos jurídicos en correlación de
opuestos. Se proponen los siguientes ejemplos: “Acusado”, “Fiscal”; “culpable”,
“inocente”, “deber jurídico”, “facultad jurídica”. 8) Conceptos Jurídicos imposi-
bles: “…son los que se refieren a aquello que jurídica u antológicamente son ine-
xistentes o son de imposible realización”. Son un absurdo. Ejemplo: “ciudadano de
madera”.

a) Conceptos Jurídicos según el grado de abstracción.

Puede afirmarse que todas las formas del pensamiento constituyen el resultado de
un proceso de abstracción, de modo que cuanto más alto es el grado de abstracción
más nos aproximaremos a la esencia de la realidad, porque ello implica una profunda
penetración en la esencia de lo que es objeto de la actividad cognoscitiva. De lo
expuesto, se deduce, entonces que el proceso de abstracción tiene grados, a partir de
la cual, se propone la siguiente clasificación:

- Conceptos Jurídicos de menor grado de abstracción (“Conceptos


concretos”): Son los que, “además de lo esencial que reflejan, destacan las notas
(propiedades) específicas de aquello a lo que se refieren; de modo que al expresar
el concepto se nos revela de inmediato el objeto del conocimiento tal como es en
realidad o muy próximo a como es”15. Informa Mixán Mass, que algunos lógicos
denominan a esta clase de conceptos jurídicos “conceptos concretos”; sin embargo
el prefiere denominarlos simplemente “conceptos jurídicos de menor grado de
abstracción”, con la finalidad de evitar confusiones. Ejemplos: Casa – habitación,

13
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 277.
14
Obra citada pág. 277 - 278.
15
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 279.

8
LÓGICA JURÍDICA

avión, escritura pública, sentencia escrita, defensa oral, Presidente de Sala, recibo
de pago, etc. etc.
- Conceptos Jurídicos de mayor grado de abstracción: Son los “que reflejan las
notas generales y esenciales del objeto o sujeto de la regulación jurídica”16. Su
contenido incide solo en lo esencial, en lo universal, o en lo general y por tanto
abarcan la mayor extensión, porque debido a su alto grado de abstracción prescin-
den de las notas empíricas distintivas de aquello a lo que se refieren, subsumiendo,
dada su generalidad, todo objeto o sujeto del conocimiento jurídico que pertenece
a la extensión de aquél. Ej. Derecho Humanos, Justicia, Derecho, Estado, Libertad
jurídica, igualdad jurídica, etc. etc.

b) Conceptos Jurídicos opuestos según grado de oposición formal.

- Conceptos Jurídicos “contrarios”: “…resultan de la contraposición simultánea


de los significados de universal; o sea, resulta de contraponer un concepto jurídico
universal afirmativo a otro concepto jurídico universal negativo sobre lo mismo; y,
viceversa”17. Ejemplos: Todos los abigeos, ningún abigeo, ningún traficante, todos
los traficantes; todas las organizaciones civiles, ninguna organización civil, etc.
etc.
- Conceptos Jurídicos “contradictorios”: Resultan “de contraponer a un concepto
universal afirmativo un concepto particular negativo o a un concepto universal
negativo un concepto particular afirmativo”18. Ejemplos: Ningún título valor, al-
gún título valor; todos los funcionarios deshonestos, pocos funcionarios honestos.
- Conceptos Jurídicos en relación de sub – contrariedad: Son aquellos “con sig-
nificados opuestos; o sea, al concepto jurídico particular afirmativo se contrapone
el concepto jurídico particular negativo; y viceversa”19. Ejemplos: Muchos con li-
cencia municipal, algunos sin licencia municipal; varios con derecho a examen,
muchos sin derecho a examen; algunos inmuebles, algunos no – inmuebles.
- Conceptos Jurídicos en relación de subalternación: “…son el concepto jurídico
universal afirmativo y el concepto jurídico particular incluido en él; así como el

16
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 280.
17
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 281.
18
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 281.
19
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 282.

9
LÓGICA JURÍDICA

concepto jurídico universal negativo y un concepto jurídico particular negativo


también incluido en él”. Ejemplos: Todos los curadores, pocos curadores; todas las
donaciones, una cuantas donaciones; la propiedad, propiedad horizontal.

10
LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 09

EL JUICIO JURIDICO

Es la forma del conocimiento jurídico que determina el sentido de la prescripción jurídica


y el contenido de la proposición jurídica. Es lo esencial de la norma jurídica y de la
regulación jurídica. Por ello, según lo precisa Florencio Mixán Mass1, la lectura de un
artículo debe hacerse con la intención de identificar el juicio jurídico que contiene para
poder conocer: El sentido de la hipótesis jurídica, del operador deóntico y de la
consecuencia jurídica “así como conocer la relación de ese juicio jurídico con otro juicio
jurídico que fuere necesario identificar en el caso”. “es núcleo del sentido de la
prescripción jurídica que, a su vez, perfila el carácter deóntico de la regulación jurídica:
como debe ser y como puede ser el comportamiento de los sujetos de derecho”. No
debe olvidarse que la norma jurídica sirve para instituir la regulación jurídica.

El juicio jurídico se expresa a través de una “cobertura material” que viene a ser la
proposición jurídica sea escrita u oral que permite fijar objetivamente en el tiempo y en el
espacio, dicho juicio jurídico. Se diferencia de la proposición jurídica por su abstractez,
porque esta “es de naturaleza objetiva, empírica y en éste concurren expresiones de
lenguaje tanto enunciativo como jurídico (técnico). La proposición jurídica es la estructura
externa del juicio jurídico”2.

IMPORTANCIA DEL JUICIO JURÍDICO

Según Mixán Mass, Florencio3 el juicio jurídico es importante porque:

- Es el contenido de la proposición jurídica.


- Es el determinante del sentido diádico (coimplicante) de la norma jurídica.
- Sirve para identificar la orientación, el objetivo de la regulación jurídica y la vin-
culación de esta con la axiología.

1
Obra citada, pág. 283.
2
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 283.
3
Obra citada, pág. 283, 284.

1
LÓGICA JURÍDICA

- Su conocimiento permite una interpretación correcta de la proposición jurídica.


- Es la premisa de la inferencia jurídica.

Si la proposición jurídica es correcta y permite “identificar y analizar las partes


componentes del juicio jurídico que constituye el contenido de dicha proposición”, será
posible “saber en que consiste el sentido de la de la imputación jurídica, para identificar a
los sujetos de la regulación jurídica, para identificar la conducta regulada y las
correspondientes circunstancias previstas para el caso”.

ESTRUCTURA INTERNA DE LA NORMA JURÍDICA

Está dada por la estructura lógica del juicio jurídico, a través del cual “se identifica cada
una de las partes componentes de la estructura lógica del juicio jurídico a través de la
respectiva proposición jurídica”4. Las partes constitutivas de la estructura interna del
juicio jurídico son las siguientes: hipótesis jurídica, operador deóntico y consecuencia
jurídica. Estas podrán identificarse fácilmente, si la proposición jurídica es formulada
adecuadamente y sigue la secuencia natural en la que se encuentran siempre las partes
constitutivas de la estructura interna del juicio jurídico. La deficiencia en que pudieran
incurrir quienes redactan la proposición jurídica, cuando no siguen la secuencia natural,
puede dificultar la interpretación, sin embargo dicha deficiencia “no altera en absoluto el
orden preconstituido de dichos elementos estructurales”. Es evidente que las dificultades,
en estos casos, se agravarán para quienes no están capacitados para distinguir entre el
juicio jurídico y la proposición jurídica. El asunto puede complicarse más, cuando el
legislador para un solo juicio jurídico, utiliza más de una proposición jurídica. Por
ejemplo, en una prevé la hipótesis jurídica y el operador deóntico y en la otra la
consecuencia jurídica.

Aclarando más el tema y siempre teniendo en cuenta que la estructura interna del juicio
jurídico consta de tres partes o elementos fundamentales ya señalados (hipótesis jurídica,
operador deóntico y consecuencia jurídica), en cita de Alexandrov y otros, que hace Mixán
Mass5, nos recuerda que “La comprensión correcta del sentido de cada norma jurídica, la

4
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 284.
5
Alexandrov, N. G. y otros: Teoría del Estado y del Derecho, versión española de A. Fierro, Editorial

2
LÓGICA JURÍDICA

explicación exacta de los fines que perseguía el legislador al dictar una norma, son
imposibles sin una noción clara y precisa de la estructura lógica de la norma jurídica, es
decir, de su estructura interna, de sus partes integrantes. El principio de la lelgalidad…(*)
exige la comprensión de estas cuestiones por todos aquellos que tienen que cumplir las
prescripciones de una norma jurídica: los órganos estatales, los funcionarios y los
ciudadanos”.

Agrega, que “Por su sentido y contenido, toda norma jurídica debe dar respuesta correcta
a tres cuestiones fundamentales:

“1) Cuándo precisamente, es decir, en qué circunstancias reales, hay que regirse por
la norma jurídica” (se refiere a la hipótesis jurídica).
“2) Qué comportamiento es el que prescribe o se permite por la norma jurídica a las
partes en la relación que se regula” (Operador Deóntico).
“3) A que consecuencias habrá de atenerse la persona que infrinja las prescripciones
de la norma jurídica” (consecuencia jurídica).

a) Hipótesis Jurídica.

“La hipótesis jurídica es el primer elemento del juicio jurídico y tiene como función prever
un acto, hecho, omisión, suceso, etc., prefigurado por el autor de la norma”. Aquí vamos a
encontrar “enunciado descriptivamente una conducta o una realidad fáctica (suceso
natural) o eventualmente una situación o relación jurídica que habrá de acontecer”6.

La hipótesis jurídica, generalmente, aparece prefigurada en forma explícita, pero en


algunos casos está implícita o forma parte de otra proposición jurídica a la que nos remite.
Es de carácter general o particular, conjugándose “la experiencia que nos ofrece la
realidad social o natural con la previsión y la determinación de regular jurídicamente tales
acontecimientos futuros en pro de algún interés que se propone proteger”7.

La previsión está orientada a un suceso posible o probable, de modo que no puede

Grijalbo, S. A.. México, D. F. 1962, p. 289, cita de Mixán Mass, Florencio, obra citada, pág. 285.
6
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 286.
7
Obra citada, pág. 286

3
LÓGICA JURÍDICA

admitirse que se refiera a hechos imposibles o improbables. “Los conceptos y los juicios
empleados para enunciar, describir, la hipótesis jurídica son de índole extrajurídica,
aunque también pueden serlo, a veces de índole jurídica”. “La hipótesis jurídica tiene un
contenido de naturaleza predominantemente fáctica (referida a actos, hechos, fenómenos,
situaciones, relaciones) y sólo eventualmente puede incidir en algún aspecto jurídico”8.

Concretizada la hipótesis jurídica, inexorablemente deviene la subsecuente realización de


la consecuencia jurídica prevista en la proposición jurídica. Estas afirmaciones encuentran
su fundamento en la definición de hipótesis jurídica que nos alcanza García Maynes, en
cita que hace Mixán Mass9, según la cual “Podemos definir el supuesto como la hipótesis
de cuya realización depende el nacimiento de las consecuencias de derecho”.

Algunos ejemplos nos permitirán, entender mejor el tema de la hipótesis jurídica, como
elemento del juicio jurídico:

“Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la República. También lo son
los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos, inscritos en el registro
correspondiente durante su minoría de edad”.

“Son asimismo peruanos los que adquieren la nacionalidad por naturalización o por
opción, siempre que tengan residencia en el Perú” (artículo 52º de la CE).

Se trata de una norma constitucional, en el que vamos a encontrar tres juicios jurídicos,
por lo que correlativamente dentro de ellas estarán inmersas tres hipótesis jurídicas, a las
que a dos se han añadido “condiciones que pueden perfilarlas con la necesaria precisión”.

Los supuestos o hipótesis jurídicas que encontramos son los siguientes:

Primer supuesto jurídico: “Nacidos en el territorio de la República”.


Segundo supuesto jurídico: “Nacidos en el exterior de padre o madre peruanos”.
Condición del supuesto jurídico: “inscritos en el registro correspondiente durante su
minoría de edad”.
8
Obra citada, pág. 286 y 287.
9
Obra citada pág. 287.

4
LÓGICA JURÍDICA

Tercer supuesto jurídico: “adquieren la nacionalidad por naturalización o por


opción”. Condición del supuesto jurídico: “siempre que tengan residencia en el Perú”.

“El Estado combate y sanciona el tráfico ilícito de drogas. Asimismo, regula el uso de los
tóxicos sociales” (artículo 8º CE).

Es también una norma jurídica constitucional, en el que los supuestos o hipótesis jurídica
son los siguientes:

Primer supuesto jurídico: “tráfico ilícito de drogas”.


Segundo supuesto jurídico: “uso de tóxicos sociales”.

b) Operador Deóntico:

Nos informa Mixán Mass, Florencio10, que el “Operador deóntico”, se le conoce también
con el nombre “operador normativo”, “functor normativo”, “cópula jurídica”, “nexo”,
“núcleo de la imputación normativa”, “functores deónticos”, “functores creadores de
normas”. El término “operador”, según el Diccionario de la Lengua Española, proviene
del latín operador – oris, que significa etimológicamente “el que hace”.

Definiendo el Operador Deóntico, Mixán Mass expresa que “es el que determina el
sentido de la imputación normativa y, por lo tanto, determina el carácter de la norma
jurídica: obligatorio, permisivo, prohibitivo, etc.”. Determina el sentido y el ámbito de la
imputación jurídica, lo que no significa que necesariamente coincida con el
comportamiento regulado, porque este puede realizarse en conformidad o no con el
sentido de la imputación jurídica. En el radica lo esencial de la norma jurídica. Es el
“elemento normativo determinante del sentido bi condicional de la norma jurídica” y el
que “genera la función de la imputación jurídica que contiene el juicio jurídico”.

Necesariamente en la proposición jurídica, subyacen dos juicios jurídicos correlativos, que


se expresan en una imputación jurídica explícita, directa en tal o cual sentido y en el
reverso de ella expresado en la imputación correlativa o coimplicante, que es el derecho o

10
Obra citada, págs. 292 – 295.

5
LÓGICA JURÍDICA

facultad del otro sujeto de la regulación jurídica.

Para concluir este tema, siguiendo siempre al Maestro Mixán Mass, Florencio, diremos
que la función del operador deóntico, “como elemento determinante del carácter de la
norma jurídica, se exterioriza en las siguientes especies básicas de la modalidad
deóntica”11.

“Obligación” (“mandato”, “imperativo”, “obligatorio”), “prohibición” (“obligatorio no”,


“tener que – no”, “deber de no”). “Permisión” (“facultad jurídica”, “derecho subjetivo”).
“Potestad pública” (obligación o permisión según el contexto de lo prescrito).
“Prerrogativas” (“potestad jurídica especial conferible en razón del cargo, de la función
extraordinaria importancia o jerarquía). “Atribuciones” (potestades permitidas que
confiere el cargo). “Declarativa” (“prescripción formulada en función de fines
transcendentes). “De excepción” (imputación de desagregación con respecto a una
prescripción general).

c) Consecuencia Jurídica.

Se le llama también “disposición jurídica”. Es la parte del juicio jurídico que prevé lo
siguiente con relación a los sujetos de la regulación jurídica:

- Lo que debe o no debe hacer.


- o como lo impedido de hacer o impedido de abstenerse.
- o como lo permitido de hacer lo permitido de abstenerse.

En mérito de lo antes expuesto, la consecuencia jurídica, conceptualmente, se sintetiza,


básicamente, como:

- Un deber jurídico.
- Una prohibición jurídica,
- Una permisión jurídica.

11
Obra citada, pág. 294.

6
LÓGICA JURÍDICA

Conductas posibles de ser materializadas “por el sujeto de la regulación jurídica en una


acción, omisión, abstención o prohibición circunstanciadas; y, como tal, nos permite
conocer en que consiste la conducta regulada jurídicamente como consecuencia de la
hipótesis que realiza; nos permite identificar a los sujetos de la regulación jurídica, las
condiciones, circunstancias objetivas y/o subjetivas, fines, etc. de la regulación jurídica”12.

En la consecuencia jurídica se prevé la conducta que sobrevendrá cuando se realiza la


hipótesis jurídica y en conformidad con el sentido prescriptivo que determina el operador
deóntico.

Nos explica, Mixán Mass, Florencio13 que por “Correlación de opuestos, la consecuencia
jurídica prevista explícitamente indica la consecuencia jurídica correlativa implícita”.
Precisa, además, que el Profesor García Maníes, se refiere a esta característica cuando
afirma: “Dada la índole imperativo – atributiva de la regulación jurídica, la predicación
contenida en sus normas refiérase en todo caso a lo que la persona objeto de tal
regulación está obligada a hacer o a omitir o a lo que el facultado puede lícitamente hacer
o dejar de hacer”14.

Con algunos ejemplos, podemos entender mejor lo dicho:

Respecto al Derecho de Indemnización, la Convención Americana sobre Derechos


Humanos, en su artículo 10º prescribe:

Toda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a Ley en caso de haber sido
condenada en sentencia firme por error judicial”.

Consecuencia jurídica: Derecho a ser indemnizado conforme a Ley (anverso)

Consecuencia jurídica: Deber del respectivo Estado de pagar la indemnización


(reverso).

12
Mixán Mass, Florencio, Obra citada, pág. 303.
13
Obra citada, pág. 303.
14
García Maníes, Eduardo: Lógica del Juicio Jurídico. Fondo de Cultura Económica, México – Buenos
Aires, 1955, p. 29, cita de Mixán Mass, obra citada, pág. 303 -304.

7
LÓGICA JURÍDICA

La Ley Procesal del Trabajo, en su artículo 4º, numeral 1), parte pertinente, fija la
competencia de las Salas Laborales, por razón de materia, en los siguientes términos:

“Las Salas Laborales de la Corte Superior conocen de las pretensiones en materia de:

a. Acción Popular en materia laboral.


b. Impugnación de laudos arbitrales emanados de una negociación colectiva.
c. Acción contencioso - administrativa en materia laboral y seguridad social”.
d. Conflictos de competencia promovidos entre juzgados de trabajo y entre estos y otros
juzgados de distinta especialidad del mismo distrito judicial” (parte pertinente).

Consecuencia jurídica: Deber jurisdiccional de las Salas Laborales de conocer y


resolver los casos sometidos a su jurisdicción, enumerados en la norma jurídica
transcrita.

En el primer inciso, se prevé la facultad de las Salas Laborales de conocer y resolver el


específicamente el Proceso de Acción Popular en materia laboral, excluyendo de su
conocimiento los Procesos de Acción Popular referidos que no se refieran a materia
laboral. Igualmente, la posibilidad de las Salas Laborales de exigir, se les reconozca dicha
competencia y la de las demás Salas (Civil, Penal, etc.) de reconocer y respetar dicha
jurisdicción. En concreto, los Procesos de Acción Popular referidos a materia laboral son
tramitados y resueltos por las Salas Laborales.

Lo mismo puede decirse con la competencia respecto a la impugnación de laudos


arbitrales, acción contencioso – administrativa y los conflictos de competencia ya se trate
de juzgados de trabajo o de distinta especialidad.

8
LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 10

LA INFERENCIA JURÍDICA.

Es una clase especial de razonamiento que consta de dos premisas: La primera “es un
juicio jurídico de derecho positivo o, en su caso, constitutivo de un principio jurídico no
positivizado”1. La segunda premisa “es un juicio enunciativo que afirma o niega la
subsunción del caso en la hipótesis jurídica de aquel”2.

“Ambas premisas son relacionadas, a la luz del principio lógico y de las pautas pertinentes
de la inferencia en aplicación, para derivar (de ellas) el juicio conclusión que, a su vez,
permitirá decidir la aplicación o no de la consecuencia jurídica y declarar resuelto el caso
materia de la inferencia”3.

COMPLEJIDAD DE LA INFERENCIA

Debe anotarse que la inferencia jurídica no es un proceso cognoscitivo simple, sino todo lo
contrario “es una actividad discursiva de complejidad variada” 4, que para ser válida,
requiere según el Profesor Mixán Mass5, “por lo menos, de la aplicación eficiente y
convergente de conocimientos agrupables en dos clases”:

a) Los que son indispensables para un razonamiento jurídico consistente y válido,


constituidos por:

- Los principios,
- Los tipos de inferencias y demás categorías de la lógica común (clásica y mo-
derna) necesarios según las particularidades del caso concreto,
- Las pautas de la Semiótica para la corrección lingüística en la formulación de
las premisas y de la conclusión.

1
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 320.
2
Obra citada, pág. 320.
3
Obra citada, pág. 320.
4
Obra citada, pág. 320.
5
Obra citada, pág. 320.

1
LÓGICA JURÍDICA

- La doctrina jurídica adecuada para la interpretación rigurosa de la norma ju-


rídica objeto de la inferencia.
- La Lógica Jurídica que permite la identificación y empleo adecuado de con-
ceptos y juicios jurídicos.
- La lectura técnica de las proposiciones jurídicas.
- El empleo correcto de la estructura de la inferencia jurídica y la concatena-
ción rigurosa de éstos para culminar en una argumentación jurídica consis-
tente y coherente.

b) Conocimientos extrajurídicos que faciliten el dominio cognoscitivo pleno sobre


la realidad fáctica del caso.

Kalinovski6, citado por Mixán Mass7, ha destacado que la inferencia jurídica es necesaria
en toda actividad jurídica. Esta actividad jurídica comprende: la elaboración,
interpretación, aplicación y estudio de la norma jurídica. Esto significa, a decir del mismo
Mixán Mass8 que “la inferencia jurídica debe ser una actividad cognoscitiva ineludible
para el magistrado, para el legislador, así como cualquier otro funcionario público
competente para opinar o resolver problemas jurídicos, para el jurista como para el
profesor en la Ciencia Jurídica y para el estudiante de Derecho”.

La inferencia jurídica, solo será tal, si una de las premisas es un juicio jurídico (naturaleza
netamente jurídica); y porque también la conclusión tiene un contenido jurídico.

La complejidad de la inferencia jurídica está dada porque la formulación de cada una de las
necesarias y suficientes premisas se realiza a través de un previo y múltiple proceso
cognoscitivo “también de índole diferencial hasta lograr la certeza de haber identificado
las premisas constitutivas para efectuar la inferencia jurídica definitoria; cuya conclusión
fija el punto de vista o la decisión en el caso concreto”9.

Dos cuestiones adicionales: La primera, que el juicio jurídico es eminentemente


6
Kalinovski, Georges: Introducción a la Lógica Jurídica, EUDEBA. Bs. As. 1973. pp. 145 – 147, citado
por Mixán Mass, Florencio, obra citada, pág. 321.
7
Obra citada, pág. 321.
8
Obra citada, pág. 321.
9
Mixán Mass, Florencio: obra citada, pág. 321.

2
LÓGICA JURÍDICA

prescriptivo; y la segunda, que la inferencia jurídica se realiza utilizando en lenguaje


natural y el lenguaje técnico – jurídico o el lenguaje simbólico.

CARÁCTER DEDUCTIVO DE LA INFERENCIA JURÍDICA.

Cabe preguntarse, ¿Por qué la inferencia jurídica es de carácter deductivo?. La respuesta


es fácil encontrarla si se tiene en cuenta que una de las premisas es de carácter general o
abstracto: “es el contenido de la proposición jurídica identificada como pertinente para el
caso y de la que, mediante el otro juicio, de contenido fáctico, que es la premisa menor, se
infiere el juicio – conclusión que contiene el sentido de la solución jurídica inferida”10.

FORMA DE LA INFERENCIA JURÍDICA.

Las formas que puede adoptar la Inferencia Jurídica, según Mixán Mass, Florencio 11, son
las siguientes:

a) Forma silogística: Puede ser de silogismo categórico: en el que es necesario


que el juicio jurídico sea transformado en un juicio categórico. el silogismo hi-
potético, en el que si una cosa es igual a otra y esta a una tercera, entonces la
primera es también igual a la tercera. Silogismo disyuntivo, que puede ser de
disyunción inclusiva o exclusiva.
b) Forma condicional: Cuando una de las premisas se formula respetando la es-
tructura interna y secuencial del juicio jurídico. La otra premisa, en tanto afirma
o niega el antecedente de la primera, esto es la hipótesis jurídica, “de modo que,
la conclusión afirma o niega el consecuente (la consecuencia jurídica de a prime-
ra premisa)”12.
c) Aplicación de conocimientos complementarios: Definitivamente, la Inferen-
cia Jurídica como forma del conocimiento, se complica aun más cuando el “opera-
dor del derecho”, “tendrá que aplicar – según la naturaleza o particularidades del
caso - conocimientos complementarios”, tales como, la teoría del derecho o cono-
cimientos extrajurídicos, como la medicina, biología, sociología, neurología, oste-
10
Mixán Mass, Florencio: obra citada, pág. 324 – 325.
11
Obra citada, págs. 325 – 327.
12
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 325.

3
LÓGICA JURÍDICA

ología, química, electrónica, etc. etc., para cuyo efecto será necesario requerir el
apoyo de expertos calificados en las materias antes dichas. La exigencia será ma-
yor si el caso presenta desafíos imprevistos que exija agudizar la inteligencia o
del “enfoque adecuado de la atención para evitar errores (confusiones)”13.

MODUS OPERANDI DE LA INFERENCIA JURÍDICA.

En este caso, cabe preguntarse ¿cuál es el modo de operar de la inferencia jurídica?. A


decir de Florencio Mixán Mass14, “La actividad cognoscitiva en materia de inferencia
jurídica es de índole teórico – práctica, cuya complejidad depende del caso materia de la
inferencia por lo que exige como mínimo, conocimiento adecuado y especial cuidado para
evitar la infracción de los principios y de las reglas lógicas”.

Los elementos y las secuencias preordenadas, según el mismo autor serían las siguientes:

a) El caso objeto de la inferencia: Relacionado con el hecho, acto, abstención u


omisión que puede ser de naturaleza fáctica posible de ser constatado empírica-
mente, o también un ente ideal, de naturaleza abstracta de carácter jurídico o
ético – jurídico. “El caso debe constituir un problema, un desafío que exige una
solución jurídica o jurídico – ética”15. Lo “frecuente es que el caso esté previsto
como contenido fáctico del supuesto jurídico de la norma jurídica positiva a
aplicar. Si el caso no está previsto aún por el derecho positivo, entonces, será
tratado – según el caso – como supuesto de un principio jurídico no positiviza-
do o como análogo a lo previsto por la hipótesis de una prescripción positiva”16.
b) El proceso cognoscitivo para identificar el referido supuesto fáctico es de
variada complejidad: Si el caso, para ser descubierto, precisa de un procedi-
miento normado jurídicamente, debe actuarse la actividad probatoria perti-
nente observando sus pautas, por lo que resulta claro que se trata de una inda-
gación o verificación libre. “Los medios probatorios que conduzcan a conocerlo
deben ser legítimamente incorporados en el proceso y valiéndose de una meto-
dología compatible con la que es aplicable en la investigación científica y con el
13
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 326.
14
Obra citada, pág. 327.
15
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 327.
16
Obra citada, pág. 327.

4
LÓGICA JURÍDICA

apoyo de la tecnología apropiada. La valoración de los medios probatorios


(identificación del significado que aportan) debe efectuarse con profundidad, de
modo integral y aplicando, según el caso, una o más de las inferencias de Lógi-
ca enunciativa que resulten necesarias para adquirir dominio pleno sobre la na-
turaleza óntica del caso. Las inferencias de naturaleza enunciativa de frecuente
aplicación son las de carácter inductivo, por ejemplo, la inducción completa,
por concomitancia, por discordancia, por concordancia y discordancia, por resi-
duo, por coligación; inferencias inmediatas como las que se efectúan mediante
la correlativa oposición formal de juicios (contrarios, contradictorios, sub –
contrarios y por subalternación), por conversión, obversión,; inferencias trans-
ductivas como la inferencia por analogía, por simetría, etc.; inferencia deducti-
va como el silogismo; etc” En esta parte de la inferencia jurídica resulta impor-
tante la aplicación convergente y pertinente de conocimientos de Ontología,
Deontología Jurídica y Axiología jurídica que garantice mayor profundidad y
rigor en el tratamiento del caso; e, igualmente, resulta indispensable el conoci-
miento jurídico especializado a cuyo ámbito corresponde el problema a resolver
y, finalmente, es necesario también valerse del apoyo selectivo de conocimien-
tos científicos o técnicos extrajurídicos que contribuyan a la mayor eficiencia
en el dominio cognoscitivo del caso. Debe ser preocupación constante no incu-
rrir en paralogismos”17.
c) Identificación de la premisa jurídica: Conocida la realidad del caso problema
se pasará a identificar la premisa de índole jurídica, es decir, el juicio jurídico en
cuya hipótesis sea subsumible el caso. Esta actividad cognoscitiva exige el má-
ximo rigor, “porque de la conclusión que se obtenga de ella dependerá el senti-
do de la decisión que, a su vez, generará las consecuencias jurídico –
prácticas”18, en consecuencia no debe actuarse con simplismo, nos recomienda
Mixán Mass. Como se trata de una forma del conocimiento jurídico, es preciso
identificar correctamente la premisa jurídica, para lo cual debe hacerse uso de
conocimientos de teoría general del Derecho pertinentes al problema en cues-
tión. Igualmente y de manera preferencial han de aplicarse conocimientos refe-
ridos al saber jurídico especializado, referidos al caso. Los criterios rectores y
los métodos de interpretación del derecho positivo, serán de gran utilidad. Del
17
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 328 – 329.
18
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 330.

5
LÓGICA JURÍDICA

mismo modo, con la finalidad de lograr la mayor eficiencia debe tenerse en


cuenta la estructura externa interna de la norma jurídica, tema al que ya nos
hemos referido. Por último, resulta importante analizar puntualmente la sinta-
xis y la semántica utilizadas por el legislador al formular “la proposición jurídi-
ca como cobertura o medio expresivo del referido juicio jurídico”19. Identificado
correctamente el juicio jurídico aplicable al caso “queda establecida la premisa
de índole jurídica como cobertura o medio expresivo del referido juicio jurídi-
co”20.
d) Conclusión: “La conclusión debe ser el juicio inferido válidamente de las pre-
misas. Para garantizar la validez de la conclusión se requiere haber efectuado la
relación entre las premisas respetando los principios lógicos, aplicando las re-
glas del tipo de inferencia por el que se ha optado y con fidelidad a los cánones
de la Semiótica. La conclusión de una inferencia jurídica establece sea categóri-
camente o con carácter probable – la aplicabilidad o inaplicabilidad de la conse-
cuencia jurídica en el caso concreto. Si la inferencia es efectuada para resolver
un caso concreto, la conclusión debe especificar (como sujeto de la conclusión)
quien es la persona de esa relación jurídica así como en que consiste la conduc-
ta objeto de la consecuencia jurídica y el sentido de ésta”21

19
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 330.
20
Obra citada, pág. 330 y 331.
21
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 321

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LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 11

LA ARGUMENTACION JURIDICA. –

INTRODUCCIÓN.

De manera fundamental, la práctica del Derecho consiste, en argumentar, y todos


convenimos en que la cualidad, que mejor define al buen jurista es la capacidad de
argumentar y manejar argumentos con habilidad. Los campos en que en que se efectúan
argumentaciones son tres:

- La producción de normas jurídicas: En la producción legislativa se distinguen


dos fases: La prelegislativa y la fase propiamente legislativa. La primera está dada
por las discusiones que se realizan cuando se presenta un problema que requiere
ser regulado por la ley y la segunda, cuando el asunto ha llegado al Congreso y se
discute respecto al contenido de la prescripción jurídica, de la norma que ha de
aprobarse. La argumentación de la fase prelegislativa se basa en fundamentos de
orden político y moral. La argumentación legislativa tiene un carácter más técnico
y jurídico.

- La aplicación de la norma jurídica a la resolución de casos: Corresponde al


Juez y a los abogados que intervienen en el proceso. Se trata de la argumentación
que se realiza en la resolución de los casos. Así el Juez al dictar sentencia, argu-
menta. Por su parte el abogado al exponer el caso ante el Juez, argumenta. Se tra-
ta de la argumentación práctica y más tangible.

- De la dogmática jurídica: Actividad compleja en la que se distinguen tres fun-


ciones: 1) Suministrar criterios para la producción del Derecho en las diversas
instancias en que ello tiene lugar, 2) Suministrar criterios para la aplicación del
Derecho y 3) ordenar y sistematizar un sector del ordenamiento jurídico.

Existe una similitud entre el segundo campo de la argumentación jurídica y la


segunda función de la dogmática jurídica, pues en ambos aparecen los operadores
del derecho, diferenciándose los primeros (aplicadores del Derecho), de los
segundos (dogmáticos del Derecho), en que aquellos deben resolver casos

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LÓGICA JURÍDICA

concretos (ejemplo si procede o no el otorgamiento de alimentos a los padres


indigentes), en tanto los últimos se ocupan de casos abstractos (por ejemplo, cuál
de los derechos debe prevalecer en caso de conflicto: El derecho de los usuarios de
la energía eléctrica, agua o atención médica y los intereses y derechos de los
trabajadores a percibir un incremento de remuneraciones, por el cual han iniciado
una huelga general indefinida).

CONTEXTO DE DESCUBRIMIENTO Y CONTEXTO DE JUSTIFICACIÓN:


EXPLICAR Y JUSTIFICAR:

La actividad de descubrimiento consiste en descubrir o enunciar una teoría que, según


opinión generalizada que, no es susceptible de un análisis de tipo lógico. Se muestra como
se genera y desarrolla el conocimiento científico, tarea que compete al sociólogo y al
historiador. Por otro lado, se encuentra la actividad de justificar o validar la teoría, que
consiste en confrontarla con los hechos para demostrar su validez. “Una cosa es el
procedimiento mediante el cual se llega a establecer una premisa o conclusión, y otra cosa
es el procedimiento que consiste en justificar dicha premisa o conclusión”.

Si decimos que el Juez tomo una determinada decisión como consecuencia de sus firmes
creencias religiosas, estamos enunciando una razón explicativa, Igualmente, si decimos
que se decisión se basó en la interpretación de un artículo del código (civil, penal),
estamos enunciando una razón justificatoria. Por ello se dice que los órganos
jurisdiccionales no explican sus decisiones, sino la justifican.

Si bien hay distinción entre contexto de descubrimiento y contexto de justificación, no


existe coincidencia con la distinción entre discurso descriptivo y prescriptivo. “Por
ejemplo, se puede describir cuales son los móviles que llevaron al Juez a dictar una
resolución en el sentido indicado (lo que significaría evitar que las ideologías de los jueces
– o de los jurados – tengan un peso excesivo en las decisiones a tomar (por ejemplo,
haciendo que tengan más relevancia otros elementos que forman parte de la decisión, o
proponiendo ampliar las causas de recusación de jueces o jurados) y, por otro lado, se
puede describir como, de hecho, el juez en cuestión fundamentó su decisión (se basó en el

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LÓGICA JURÍDICA

argumento de que, de acuerdo con la Constitución, el valor vida humana debe prevalecer
sobre el valor libertad personal); o bien, se puede prescribir o sugerir – lo que exige a su
vez una justificación – como debiera haber fundamentado el juez su decisión (su
fundamentación tenía que haberse basado en otra interpretación de la Constitución, que
subordina el valor de la vida humana al valor libertad personal” (Carbonell Lazo,
Fernando. Lógica Jurídica. Ediciones Jurídicas. Lima – Perú, 2007, pág. 126),

EL CONCEPTO DE VALIDEZ DEDUCTIVA:

La lógica formal o deductiva se ocupa de los argumentos desde el punto de vista de la


corrección formal de éstos. No solo se argumenta en contextos jurídicos, sino también en
el ámbito de los diversos conocimientos especializados y el de la vida cotidiana, lo mismo
ocurre en la literatura.

El argumento lógico, puede definirse de la siguiente manera: “Tenemos una implicación o


una inferencia lógica o una argumentación válida (deductivamente), cuando la conclusión
necesariamente es verdadera si las premisas son verdaderas.

Con el relato que a continuación se refiere, puede entenderse mejor el asunto: “Auguste
Dupin (el precursor de Sherlock Holmes, el padre de Brown, Hércules Poirot, etc.) recibe
un día la visita del prefecto de la policía de París, que le consulta sobre el siguiente
problema:

Un documento de la mayor importancia ha asido robado de las habitaciones reales. Se sabe


que el autor del robo es el ministro D., quien usa la carta como instrumento de chantaje
contra la dama que la redacta. El ministro debe tener la carta oculta en algún lugar de su
casa, pero el prefecto, a pesar de haber efectuado un minucioso y sistemático registro, no
logra dar con ella. Dupin consigue hacerla merced a un proceso de razonamiento, que,
“groso modo” , es el siguiente: si la carta hubiese estado al alcance de la búsqueda, los
agentes la habrían descubierto y, como la carta tiene que encontrarse en el domicilio del
ministro, ello quiere decir que la policía ha buscado mal. Dupin sabe que el ministro es
una persona audaz e inteligente y que, además, posee no solamente una inteligencia
matemática, sino también “si se puede llamar así, una inteligencia poética. El ministro

3
LÓGICA JURÍDICA

pudo prever, por tanto, que su casa iba a ser registrada por la policía y que los hombres
del prefecto buscarían en todos aquellos sitios en donde se supone que uno puede dejar un
objeto que desea ocultar. De ahí infiere Dupin que el ministro tuvo que dejar la carta en
un lugar muy visible pero, precisamente por ello, inesperado y, en efecto, Dupin encuentra
la carta en una tarjeta de cartón que colgaba de una cinta azul sobre la chimenea,
arrugada y manchada (como si se tratara de algo sin importancia) que exhibía un tipo de
letra en la dirección y un sello de características opuestas a las de la carta robada (pues la
misma había sido dada la vuelta como un guante). Dupin explica así el fracaso del
prefecto: “La causa remota de su fracaso es la suposición de que el ministro es un imbécil
porque ha logrado fama de poeta. Todos los imbéciles son poetas: así lo siente el prefecto
e incurre en una non distributio medi al inferir que todos los poetas son imbéciles”

El error cometido por el prefecto es uno de tipo lógico, una falacia, pues de la afirmación:
Todos los imbéciles son poetas, no se infiere lógicamente: Todos los poetas son imbéciles. A
partir de esta afirmación, podríamos nosotros añadir, el prefecto ha efectuado un
argumento lógicamente válido, pero con una premisa falsa:

a) Todos los poetas son imbéciles. El ministro es un poeta, Por tanto, el ministro es
un imbécil.

CORRECCIÓN FORMAL Y CORRECCIÓN MATERIAL DE LOS


ARGUMENTOS.

La caracterización de un argumento deductivo presenta, diversos motivos de


insatisfacción cuando se traslada al campo de los argumentos que se realizan
normalmente en el campo del Derecho o en el de la vida diaria. Uno de estos motivos
deriva de que la lógica deductiva sólo suministra criterios de corrección formales,
desatendiéndose de las cuestiones materiales o de contenido, relevantes cuando se
argumenta en contextos que no sean los de las ciencias formales (lógica y matemática).

Plantearse la cuestión de la corrección de los argumentos, significa plantearse el problema


de cómo distinguir los argumentos correctos de los incorrectos, los válidos de los
inválidos. “Aquí es posible todavía distinguir entre argumentos manifiestamente inválidos

4
LÓGICA JURÍDICA

y argumentos que parecen válidos, pero que no lo son, y a los que se denomina falacias. El
problema claro está, se plantea a propósito de la distinción entre los argumentos válidos y
las falacias (los argumentos manifiestamente inválidos no son problemáticos, puesto que
no pueden llevar a confusión), lo que la lógica deductiva sólo consigue hacer a medias”
(Carbonell Lazo, Fernando, pág. 137, obra citada).

SILOGISMO TEÓRICO Y SILOGISMO PRÁCTICO.

Constituye otro de los posibles motivos de insatisfacción provenientes de que la definición


de argumento válido deductivamente se refiere a proposiciones – premisas y conclusiones
– que pueden ser verdaderas o falsas. Las reglas de la lógica se aplican al silogismo
teórico, que se basa en un acto de pensamiento, pero no al silogismo práctico o normativo
(el silogismo en el que al menos una de las premisas y la conclusión son normas), que se
basa en un acto de voluntad en una norma.

ARGUMENTACIÓN DEDUCTIVA Y NO DEDUCTIVA.

Conforme se ha dicho que uno de los límites de la lógica deriva de su carácter formal. Sin
embargo existe otro límite vinculado a su carácter deductivo, esto es, al carácter de
necesariedad que, de acuerdo con la definición, tiene el paso de las premisas a la
conclusión.

EL SILOGISMO JUDICIAL Y SUS LÍMITES.

Se denomina usualmente silogismo judicial o silogismo jurídico al tipo de razonamiento


que utiliza el juez al expedir la sentencia que sirve al mismo tiempo como esquema para
el silogismo práctico o normativo, que constituye la nueva retórica. Los inconvenientes
que presenta serían: el primero, es que hay supuestos en que la conclusión del silogismo
no representa todavía la conclusión o el fallo de la sentencia, sino, por así decirlo, un paso
previo a la misma. Otro posible inconveniente consiste en que el silogismo judicial

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LÓGICA JURÍDICA

concluye con un enunciado normativo que establece, por decir una condena, en el caso de
una norma penal, , en tanto en el fallo de la sentencia no solo se dice ello, sino que
también se condena al culpable.

ASPECTOS NORMATIVOS Y FÁCTICOS DE LA ARGUMENTACIÓN


JURÍDICA.

El establecimiento de la premisa menor del silogismo judicial, premisa fáctica, puede ser el
resultado de un razonamiento de tipo no deductivo. Lo mismo puede ocurrir en relación al
establecimiento de la premisa mayor, de la premisa normativa. Un ejemplo de ello es la
utilización del razonamiento por analogía que, para muchos autores, viene a ser prototipo
de argumento jurídico.

JUSTIFICACIÓN INTERNA Y JUSTIFICACIÓN EXTERNA.

Se trata del procedimiento de justificación o validación de la teoría, confrontándola con los


hechos para demostrar su validez, lo que requiere de un análisis de tipo lógico (aunque no
solo lógico), que se rige por las reglas del método científico, no aplicables al contexto de
descubrimiento, justificándose deductivamente el paso de una premisa normativa y una
premisa fáctica a una conclusión normativa.

LÓGICA JURÍDICA Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA.

La relación que existe entre la lógica jurídica y la argumentación jurídica es que la


primera va más allá de la segunda, en el sentido de que tiene un objeto de estudio más
amplio y esta va más allá de la lógica jurídica, porque los argumentos jurídicos se pueden
estudiar también desde una perspectiva psicológica o sociológica, o bien desde una
perspectiva no formal, que a veces se denomina lógica informal y otras veces tópica,
retórica, dialéctica, etcétera.

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LÓGICA JURÍDICA

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LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 12

LA NUEVA RETORICA.

“Perelman considera al razonamiento jurídico como el paradigma del razonamiento


práctico. Este orden de la exposición parece justificado, pues en la génesis del
pensamiento de Perelman, el análisis del razonamiento jurídico aparece como una
confirmación, no como una fuente, de su teoría lógica. Por lo demás, el propio Perelman
en uno de sus últimos trabajos, habla de la existencia de una retórica general y de una
retórica especializada, y cita su libro de lógica jurídica como un ejemplo de obra retórica
aplicada al razonamiento de los juristas” (Carbonell Lazo, Fernando, obra citada págs. 161
a 163).

LÓGICA Y RETÓRICA.

La distinción entre razonamientos analíticos o lógico – formales, por un lado, y


razonamientos dialécticos o retóricos, permite situar, como lo hace Perelman, la
argumentación en la retórica, cuyo objetivo fundamental es el de ampliar el campo de la
razón más allá de los confines de las ciencias deductivas y de las ciencias inductivas o
empíricas, para poder dar cuenta también de los razonamientos que se presentan en las
ciencias humanas, en el Derecho y en la Filosofía. Para Perelman el análisis de los
razonamientos que utilizan los políticos, jueces o abogados debe ser el punto de partida
para la construcción de una teoría de la argumentación jurídica. El estudio de la teoría de
la argumentación se divide en tres partes: a) los presupuestos o límites de la
argumentación, b) los puntos o tesis de partida y c) las técnicas argumentativas, es decir
los argumentos en sentido estricto (Carbonell Lazo, Fernando: Obra citada, págs. 163 a
164).

LÍMITES DE LA ARGUMENTACIÓN.

Toda argumentación pretende la adhesión de los individuos, el auditorio, a que se dirige.

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LÓGICA JURÍDICA

La argumentación requiere la existencia de ciertas condiciones previas: la existencia de un


lenguaje común o el concurso ideal del interlocutor, que tiene que mantenerse a lo largo
del proceso de la argumentación. En esta se distinguen tres elementos: a) el discurso, b) el
orador y c) el auditorio (Carbonell Lazol. Obra citada, págs. 164 a 165).

CONCEPTO DE AUDITORIO UNIVERSAL.

El concepto auditorio universal en el lenguaje de Perelman se caracteriza por las


siguientes notas: a) Es un concepto límite en el sentido de que la argumentación ante el
auditoria universal es la norma de la argumentación objetiva, b) dirigirse al auditorio
universal es lo que caracteriza a la argumentación filosófica, c) el de auditorio universal no
es un concepto empírico, d) es el ideal en el sentido de que está formado por todos los
seres de razón, pero, por otro lado, es una construcción del orador, es decir, no es una
entidad objetiva, e) ello significa no solo que diversos oradores construyen diversos
auditorios universales, sino también que el auditorio universal de un mismo orador
cambia (Obra citada, págs. 165 a 166).

EL PUNTO DE PARTIDA DE LA ARGUMENTACIÓN.

En la argumentación pueden distinguirse tres aspectos: el acuerdo, la elección y la


presentación de las premisas. Para que una argumentación sea posible, es necesario
presuponer una infinidad de objeto de acuerdo. En cuanto a la selección, es importante
estudiar el papel que juegan la interpretación, las calificaciones (epítetos y clasificaciones)
y el uso de las nociones. Sobre la presentación de las premisas, Perelman y Olbrecht –
Tyteca muestran qué papel juega la utilización de ciertas formas verbales, de las
modalidades de expresión del pensamiento y de las figuras retóricas (Obra citada, págs.
167 a 170). .

LAS TÉCNICAS ARGUMENTATIVAS.

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LÓGICA JURÍDICA

Debe partirse de una clasificación general de las técnicas argumentativas, que puede
agruparse en dos bloques: el primero de enlace o de asociación y el segundo de
disociación. A esta clasificación general le siguen las siguientes: a) Argumentos
cuasilógicos, b) argumentos basados en la estructura de lo real, c) argumentos que funda
la estructura de lo real, d) argumentos de disociación, e) interacción: y fuerza de los
argumentos (Obra citada, págs... 170 a 182).

LA LÓGICA COMO ARGUMENTACIÓN.

Perelman denomina lógica jurídica al estudio de las técnicas y razonamientos propios de


los juristas. Sin embargo para este mismo autor, la lógica jurídica no es una rama de la
lógica formal aplicada al Derecho, porque los razonamientos jurídicos no pueden
reducirse en absoluto a razonamientos lógico – formales, sino como una rama de la
retórica. La argumentación jurídica es, incluso, el paradigma de la argumentación retórica
(Obra citada, pags. 182 a 186).

UNA VALORACIÓN CRÍTICA DE LA TEORÍA DE PERELMAN.

No obstante los aportes que hace Perelman a la teoría del derecho, a la teoría de la
comunicación, a la ciencia política, la filosofía moral etc. no queda claro que la nueva
retórica haya logrado realmente sentar las bases de una teoría de la argumentación que
pueda cumplir las funciones descriptivas y prescriptitas que le atribuye, siendo por ello
que su obra ha sido recibida con cierta frecuencia críticamente. La crítica efectuada está
referida a varios extremos, entre los que podemos anotar: a) crítica conceptual, que
comprende a su vez los siguientes aspectos: 1) crítica sobre la clasificación de los
argumentos, 2) sobre la fuerza de los argumentos, 3) el auditorio universal; b) crítica
ideológica, c) crítica de la concepción del Derecho y del razonamiento jurídico, que a su
vez, aborda los siguientes aspectos: 1) el concepto de positivismo jurídico, 2) la concepción
tópica del razonamiento jurídico, 3) Derecho y sociedad, 4) la retórica general y la retórica
jurídica, 5) deducción y argumentación (Obra citada, págs.. 186 a 204).

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LÓGICA JURÍDICA

CONTENIDO DE LA SESION DE APRENDIZAJE Nº 15

LA REFUTACION

“…consiste en el razonamiento o serie de coherencias de razonamientos mediante el cual


se prueba la falsedad o invalidez de una tesis o se prueban los errores de procedimiento
(errores de inferencia) cometidos durante una pretendida demostración de dicha tesis”.

LA CAUSA DE LA REFUTACIÓN.

La refutación encuentra su causa en la necesidad de demostrar la falsedad o invalidez de la


hipótesis que se presenta como cierta, no siéndolo. En términos generales, toda hipótesis
falsa o inválida puede refutarse, o mejor, es necesario refutarla, pues se entiende, que si es
verdadera resultará imposible refutar.

ESTRUCTURA DE LA REFUTACIÓN

La estructura de la refutación está constituida por los siguientes elementos:

a) Tesis: Es el objeto materia de la refutación, esto es, la tesis falsa o inválida.


b) Fundamentos: Constituidos por el conjunto “de conocimientos empleados para
probar que la tesis es falsa o inválida”. Para ello es preciso emplear los
respectivos conocimientos científicos y/o técnicos, así como las reglas de la
experiencia que sea aplicable al caso.
c) Procedimiento: “El procedimiento de refutación consiste en demostrar
mediante la inferencia (s) pertinente (s) la falsedad o invalidez de la tesis
esgrimida como verdadera o válida por el contrario”1. Esto es lo que ocurre,
normalmente en el proceso cuando se contesta la demanda, en la que deben
refutarse todas o parte de las afirmaciones (tesis) esgrimidas por el demandante
como ciertas o válidas. Identificado el tipo de error o tipos de errores en que se
ha incurrido en el procedimiento de demostración refutable, se pone en evidencia
1
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 404-405.

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LÓGICA JURÍDICA

la inconsistencia o impertinencia de la conclusión a que se hubiera llegado


equivocadamente. En el procedimiento se identifica la falacia o falacias en que se
ha incurrido, lo que exige como cuestión fundamental comprender, recordar y
aplicar cualquiera de las falacias. La refutación se distingue de la demostración,
porque esta constituye el anverso del procedimiento discursivo, en tanto aquella
es el reverso del mismo procedimiento discursivo, porque a través de la
demostración se afirma la verdad o validez de una tesis, en tanto con la
refutación se afirma la falsedad o invalidez de la tesis en cuestión.

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