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1. – PRESENTACION.
2. – PLAN DE SESION Nº 01
El plan de sesión Nº 01, forma parte de la Primera Unidad de Aprendizaje, cuyo objetivo
específico es comprender los fundamentos teóricos de la Lógica Jurídica y ubicar la norma
jurídica dentro del universo normativo. El tema de sesión como ha quedado dicho se
denomina “la Lógica Jurídica y su objeto”.
Se ha dicho que toda definición para ser completa, debe contener una descripción del
objeto que define. Desde esta perspectiva, nos parece que la definición que nos alcanza
Florencio Mixán Mass1 es la más acertada, para quien la lógica jurídica es “la lógica
aplicada que, como subclase de la Lógica Deóntica y disciplina autónoma, tiene como
objeto abstracto el tratamiento cognoscitivos, entre otros los siguientes temas: La norma
jurídica, el concepto jurídico, el juicio jurídico, la naturaleza coimplicante de la imputación
jurídica, la inferencia jurídica y la argumentación jurídica”. Es un área especial de la
ciencia formal.
1
Mixán Mass, Florencio: Lógica para Operadores del Derecho. Ediciones BLG. 1998. Trujillo – Perú, pág.
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LÓGICA JURÍDICA
Agrega que la identidad de la lógica jurídica se perfila con nitidez si se tiene en cuenta:
Con la definición propuesta y su relación con los temas anotados, queda fijado el
contenido del curso y los temas que deben abordarse en el presente curso. Esto es: La
norma jurídica, para cuya identificación debe establecerse su ubicación dentro del
universo normativo (clases de normas), luego de auscultar el significado del término
“norma”. Otros temas que han de estudiarse serían las formas del conocimiento, dentro
del cual se encuentra el concepto jurídico, el juicio jurídico y la inferencia jurídica, la
estructura de la norma jurídica y la argumentación entre otros.
Respecto a la definición, Klug, Ulrico2, señala que, la Lógica Jurídica“…es la teoría de las
reglas lógico – formales que llegan a emplearse en la aplicación del derecho”. Con esta
definición, nuestra disciplina se ubica dentro de la teoría general, como una “parte especial
que se caracteriza por el hecho de ser empleada en la aplicación del derecho”3.
El tema de la definición no es pacífico, siendo diversas las propuestas. Así, por ejemplo, se
ha dicho que la Lógica es el estudio de los métodos y principios que se usan para
distinguir el razonamiento bueno (correcto) del malo (incorrecto). Fernando Carbonell
Lazo4, nos indica que tal definición no implica que sólo el estudiante de lógica pueda
razonar bien o correctamente. Pensar así, dice, “es tan erróneo como creer que para correr
bien se requiere estudiar la física y la fisiología asociadas con esa actividad”. En efecto, una
persona común y corriente puede razonar correctamente, sin embargo, quien ha estudiado
lógica es mucho más probable que razone mejor. No olvidemos que una parte tradicional
2
Klug Ulrico: Lógica Jurídica. Editorial Temis. S. A., Trad. De J. C. Gardella. Bogotá 1982, p. 8, cita de
Florencio Mixán Mass.
3
Mixán Mass, Florencio, obra citada, pág. 168.
4
Carbonell Lazo, Fernando: “Lógica Jurídica. Ediciones Jurídicas, Lima – Perú, 2007, pág. 13 y ss.
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del estudio de la lógica ha sido el examen y el análisis de las falacias, que son errores muy
frecuentes “naturales” del razonamiento.
Una mejor definición sería aquella que define a la Lógica Jurídica como la ciencia del
razonamiento, porque “El razonamiento es una forma especial de pensamiento en la cual
“se resuelve” problemas, se realizan inferencias, esto es, se extraen conclusiones a partir de
premisas. Es un tipo de pensamiento, sin embargo, y por lo tanto, forma parte de los
temas que interesan al psicólogo”. Este examina el proceso de razonamiento, pero
encuentra que es extremadamente complejo, altamente emotivo, consistente de
procedimientos de ensayo y error iluminados por momentos súbitos, y en ocasiones en
apariencia irrelevantes, de comprensión o intuición. Sin embargo, el lógico, tiene otra
perspectiva, está interesado esencialmente en la corrección del proceso completo de
razonamiento, de aquí que pueda afirmarse que la distinción entre el pensamiento
correcto o incorrecto es el problema central con el que trata la Lógica.
Aun cuando al definir la Lógica Jurídica, hemos señalado que en la propia definición se
encuentra el contenido de los temas de estudio, no está demás indicar que también se ha
dicho que la lógica tiene como tema central la corrección o incorrección del pensamiento.
5
Carbonell Lazo, Fernando: Obra citada, pág. 14.
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2. NOMBRE Y UBICACIÓN.
Algunos autores la denominan con más de un nombre. Así, por ejemplo, se le llama
Lógica Deóntica, Lógica del discurso normativo, Lógica de las normas. Sin embargo,
el nombre de Lógica Jurídica es el más correcto, por su ubicación como parte especial
dentro de la teoría general, cuyas características, es el hecho de ser empleada en la
aplicación del Derecho1. Por ello Ubrick Klug, en cita que hace Mixán Mass, dice que
“…la lógica jurídica es la teoría de las reglas lógico formales que llegan a emplearse
en la teoría de las reglas de derecho”.
1
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 168.
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LÓGICA JURÍDICA
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Klug Ubrich: Lógica Jurídica. Editorial Temis S. A., traducción de J. C. Gardella Bogotá 1982, cita de
Florencio Mixán Mass, obra citada.
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3. CLASES DE NORMAS.
a) Normas Éticas.
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LÓGICA JURÍDICA
El término ETICA, proviene del vocablo ETHOS, que significa carácter o modo
de ser. Digamos, igualmente, costumbre o hábito. La ética en consecuencia es una
ciencia práctica de carácter filosófico, que estudia la moralidad de los seres
humanos, entendiéndose por acto humano aquellos que son irreductibles al modo
de actuar de los otros seres, siendo necesario que estos actos sean actos libres1.
Tanto las reglas éticas o morales, como las normas jurídicas, son bilaterales.
Suponen siempre una relación con otra: El Estado, la comunidad, una organización
social, otra persona natural o jurídica, etc.
Un ejemplo de una norma ética sería: “No hagas a otro lo que no quieres que hagan
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Sinfín Phum, Jorge Ignacio:El arte de vivir éticamente.
2
Mixán Mass, Florencio: obra citada, pág. 184.
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contigo”.
b) Normas consuetudinarias.
Son reglas de costumbre a las que se les considera de índole netamente social y su
obligatoriedad se funda en el consenso. Definiendo, podemos decir que son pautas
constantes que se generan al interno de las relaciones sociales, para regular a éstas
sin coerción estatal. Es decir, no importa que sean espontáneas o inducidas algunas
de ellas.
Las funciones que las normas consuetudinarias pueden cumplir son dos:
3
Obra citada, pág. 184.
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LÓGICA JURÍDICA
Artículo 248 del C. de C.: “En lo previsto y prescrito expresamente por el comitente,
deberá el comisionado consultarle, siempre que lo permita la naturaleza del negocio.
Más, si estuviere autorizado para obrar a su arbitrio, o no fuere posible la consulta, hará lo
que le dice la prudencia y sea más conforme al uso del comercio, cuidando del negocio como
propio”.
Artículo 255º del C. de C.: “El comisionista se desempeñará por si los encargos
recibidos y no podrá delegarlos sin previo consentimiento del comitente, a no se estar de
antemano autorizado para hacer la delegación; pero podrá, bajo su responsabilidad,
emplear sus dependientes en aquellas operaciones subalternas que, según la costumbre
general del comercio, se confíen a estos”.
Ley Procesal del Trabajo (Ley Nº 26636). Artículo 27º. Carga de la prueba:
c) Normas Técnicas.
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LÓGICA JURÍDICA
Las normas técnicas, nos dice Florencio Mixán Mass4, prescriben los medios a
conocer y usar adecuadamente para alcanzar un fin práctico. Se concretizan:
Obsérvese que son reglas que deben cumplirse, caso contrario pueden producirse
consecuencias graves si se incumplen. Algunos ejemplos nos permitirán entender
el sentido de este tipo de normas:
4
Obra citada, pág. 191.
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LÓGICA JURÍDICA
Ambas determinan, lo que está permitido, lo que no está permitido, como está
permitido, en que caso no está permitido. Así, por ejemplo, una regla de juego de
ajedrez, dispone, que no debe moverse varias veces una pieza sin haber movido
antes las otras, ni haber forjado una posición conveniente.
En el juego de futbol, tenis, voley, existen normas que deben cumplirse, caso
contrario se impone una sanción al trasgresor.
e) Normas ideales.
Son las que tienen relación inmediata con las cosas que deben ser, con las que
pueden ser y las que no tienen que ser. No tienen nada que ver con la acción. Se
relacionan más bien con el ser que con el hacer. Postulan y expresan anhelos y
metas supremas de perfeccionamiento de superación individual y colectiva.
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LÓGICA JURÍDICA
Un hombre tiene que ser generoso, sincero, justo, ecuánime. Este es el ideal
de la persona requerido por nuestra sociedad.
ESTUDIA. El derecho se transforma. Si no sigues sus pasos serás cada menos abogado.
LUCHA. Tu deber es luchar por el derecho, pero el día que encuentres en conflicto el
Derecho con la Justicia, lucha por la justicia.
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LÓGICA JURÍDICA
“Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derecho y dotados como están por
naturaleza de razón y conciencia, deben conducirse fraternalmente los unos con los otros”
(art. 1º, parágrafo del Preámbulo de la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre).
“1. Los Estados partes en el presente pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute
del más alto nivel posible de salud física y mental”. (Artículo 12º parágrafo 1. del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales).
Podemos mencionar, igualmente, la máxima de Christian Barnad “Piensa en grande
y tus hechos crecerán”. “Piensa que puedes y podrás”.
f) Normas Religiosas.
Dada la importancia de la cita bíblica que hace el profesor Florencio Mixán Máss,
me permito transcribirla textualmente:
“Los Maestros de la ley y los fariseos enseñan con la autoridad de Moisés. Hagan y
cumplan todo lo que dicen, pero no los imite, ya que ellos enseñan y no cumplen. Preparan
pesadas cargas, muy difíciles de llevar, y las echan sobre las espaldas de la gente, pero ellos
ni siquiera levantan un dedo para moverlas. Todo lo hacen para aparentar ante los
hombres; por eso llevan colgando largas cintas con trozos de la ley y las franjas en sus
vestiduras. Gustan de los primeros asientos en los banquetes y los principales puestos en las
sinagogas; también les gusta que los saluden en las plazas y que la gente les diga
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LÓGICA JURÍDICA
“Maestro”.
“No se dejen llamar Maestro, porque un solo Maestro tienen ustedes y todos ustedes son
hermanos. Tampoco deben decirle Padre a nadie en la tierra, porque un solo Padre tienen;
el que está en el cielo, ni deben hacerse llamar jefes, porque para ustedes Cristo es el jefe
único” (Mateo 23, Palabras de Jesús al Pueblo y a sus discípulos).
g) La Norma Jurídica.
- Interna, si es emitida mediante acción normativa del Estado y rige dentro del
territorio de un determinado Estado.
- Interestatal, si la norma jurídica es internacional. También se le llama
Supranacional. Rige para los países que la suscribieron. El patrimonio de dictar
normas jurídicas, no corresponde solo a los Estados. Las entidades y
organismos de Derecho Internacional, han desarrollado y desarrollan una
intensa actividad normativa creciente en distintos sectores del ordenamiento,
siendo las más conocidas las referidas a los Derechos Humanos y del Trabajo.
Se les conoce también como Tratados, los mismos que forman parte de nuestro
ordenamiento jurídico, si son celebrados por nuestro País y se encuentran en
vigor, de conformidad con el artículo 55º de la vigente Constitución Política
del Estado. Estas normas pueden ser mundiales o de carácter regional.
Ejemplos: La Declaración Universal de los Derechos Humanos (Mundial) y la
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
- Heterónoma, si es emitida por el Estado. Este es el caso de las normas que
rigen en nuestro país emitidas por el Congreso de la República o por el Poder
Ejecutivo cuando es facultado para ello.
- Autónoma, si es emitida por la autonomía colectiva. Se trata de los convenios
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LÓGICA JURÍDICA
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a) Es Heterónoma.
Dentro de este mismo orden de cosas, Von Wright, citado por Mixán Máss 1,
sostiene al explicar el carácter heterónomo de la norma jurídica: “Diremos que una
prescripción es heterónoma si la da una persona y va dirigida a otra distinta. Las
prescripciones heterónomas tienen una autoridad y un sujeto (sujetos) diferentes”.
1
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 193.
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LÓGICA JURÍDICA
1. Dar leyes y resoluciones legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las
existentes.
2. Aprobar los Tratados de conformidad con la Constitución”
“El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos
legislativo, sobre la materia específica y por el plazo determinado establecido en la ley
autoritativa.
…………
b) Jerarquía Normativa.
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LÓGICA JURÍDICA
“La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley sobre las normas de inferior
jerarquía, y así sucesivamente” (parte pertinente).
“En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma
legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra
norma de rango inferior”.
Resulta necesario establecer la diferencia que existe entre las palabras: imperativo
y coerción. El carácter imperativo de la norma se encuentra en el hecho de que
alguien tiene la facultad de imponer el deber o la obligación que contiene la norma
(hacer o no hacer).
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LÓGICA JURÍDICA
De otro lado, si hay violación de una norma, el titular puede recurrir a los Poderes
del Estado para hacer cumplir la norma, incluso por la fuerza.
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LÓGICA JURÍDICA
Hay quienes al diferenciar los conceptos de coerción y coacción, han señalado que
el primero significa una prescripción de la posibilidad de aplicación de una sanción
cuando la norma jurídica fuera infringida; y el segundo es la concretización de la
coercibilidad que se aplica como correctivo contra el sujeto trasgresor de la norma
jurídica.
Sin embargo, también se ha dicho que tal distensión carece de importancia porque
no se trata de situaciones radicalmente o notoriamente diferentes, porque la
coercibilidad no es más que la sanción jurídica prevista en abstracto (a nivel de
regulación jurídica), esto es, se trata de la misma coacción “en potencia”, que será
aplicada si se produce la trasgresión de la norma.
“El que mata a otro será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni
mayor de veinte años” (art. 106º).
“El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda cometerlo, será reprimido, si el suicidio se ha
consumado o intentado, con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro años.
La pena será no menor de dos ni mayor de cinco años, si el agente actuó por un móvil
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LÓGICA JURÍDICA
“Es válido el contrato cuando las partes han resuelto reservar alguna estipulación, siempre
que con posterioridad la reserva quede satisfecha, en cuyo caso opera retroactivamente”
(art. 1360º C.C.).
“Los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos. Se presume que la
declaración expresada en el contrato responde a la voluntad común de las partes, y quien
niegue esa coincidencia debe probarla” (art. 1361º CC).
“Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar esta en
juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnización establecida en el artículo
38º, como única reparación por el daño sufrido. Podrá demandar simultáneamente el pago
de cualquier otro derecho o beneficio social pendiente.
En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el trabajador será repuesto
en su empleo, salvo que en ejecución de sentencia opte por la indemnización establecida en
el artículo 38º” (parte pertinente del artículo 34º de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral).
“El empleador que no cumpla con el mandato de reposición dentro de las veinticuatro (24)
horas de notificado, será requerido judicialmente bajo apercibimiento de multa, cuyo monto
se incrementará sucesivamente en treinta (30%) por ciento del monto original de la multa
a cada nuevo requerimiento judicial hasta la cabal ejecución del mandato” (parte
pertinente del artículo 42º LPCL).
d) Bilateral y Coimplicante.
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LÓGICA JURÍDICA
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Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 200.
3
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 201 y 202.
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LÓGICA JURÍDICA
Para una mayor comprensión del tema, citemos textualmente al Maestro Mixán
Mass, Florencio4: “También se denomina CORRELATIVO al carácter coimplicante de
la norma jurídica. Aquello de correlativo ha de entenderse en el sentido de que la norma
jurídica genera y conlleva imputaciones normativas de mutua inclusión: la norma jurídica
general simultáneamente imputaciones normativas opuestas. Peor, los opuestos simultáneos
no se anulan debido a que cada opuesto tiene como destinatario a un sujeto diferente, los
que necesariamente pasan a constituir los extremos de la regulación jurídica general. En
otras palabras, aquellos de “coimplicancia normativa” expresa una especie de unidad de
contrarios”.
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LÓGICA JURÍDICA
puede ser expresada también solo con el uso de un concepto jurídico, pero como pauta
ordenadora completa sólo mediante un juicio jurídico”.
e) Eminentemente prescriptiva.
f) Teleológica.
Esta característica está referida a la finalidad que persigue la norma jurídica, que
generalmente son fines trascendentes para el hombre y la sociedad, como
instrumento de progreso y solidaridad, generando condiciones para la existencia
de la paz, la convivencia, el desarrollo y la seguridad colectiva. Además
constituyen un instrumento idóneo para resarcir injusticias.
No debe olvidarse, además, que la norma por si sola resulta insuficiente para
cumplir los fines trascendentes asignados a ella, sino que es preciso, que el tipo de
Estado y de régimen político imperante, también estén orientados a satisfacer tales
fines superiores.
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LÓGICA JURÍDICA
Está definido que no se puede concebir un Estado sin la existencia del Derecho,
léase norma jurídica, ni esta sin la existencia de un Estado que la emita o
convalide. En la frase “El Estado se debe al Derecho y el Derecho se debe al
Estado”, constituye la mejor forma de graficar esta correlación, entre Estado y
norma jurídica.
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LÓGICA JURÍDICA
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Posteriormente, en 1998, esto es diez años después, en su obra “Lógica para Operadores
del Derecho”, clasifica las normas, igualmente, en dos grupos: Según el operador deóntico
y clasificación derivada. En el primer grupo, ubica las siguientes: Norma jurídica
imperativa u obligatoria y norma jurídica permisiva o facultativa. En el segundo grupo,
ubica las demás normas, con exclusión de las normas consistentes y las normas
inconsistentes.
1
LÓGICA JURÍDICA
Ejemplo: Si “A” está obligado frente a “B”. “B” está facultado frente a “A”, “respecto
del mismo objeto de la regulación jurídica”.
“Toda persona privada de libertad será tratada humanamente y con el respeto debido
a la dignidad inherente al ser humano”.
1
Mixán Mass, Florencio: Lógica Jurídica, pág. 70.
2
Obra citada, pág. 226.
3
Operador deóntico, se le conoce también como “operador normativo”, “cópula jurídica”, “nexo, “núcleo
de la imputación normativa. Es el que determina el sentido de la imputación normativa y, por lo tanto,
determina el carácter de la norma jurídica y a través se le califica como obligatoria, permisiva,
prohibitiva, etc. etc. Sobre ello volveremos cuando se aborde el tema de la estructura de la norma
jurídica.
2
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Mixán Máss4, señala que la imputación normativa consiste “en vincular siempre a
personas (naturales o jurídicas, quienes son sujetos de derecho), el destinatario, el
obligado es un sujeto. Si ese sujeto que asume el deber jurídico está investido de
poder público (de potestad pública) la imputación de deber u obligación jurídica
adquiere la especificidad de potestad debida; en cambio, si el sujeto no está
investido de potestad pública alguna (es un “particular”) se trata de una imputación
jurídica que es simplemente un deber u obligación de índole jurídica”.
“La norma jurídica facultativa resulta cuando el operador deóntico prescribe para
4
Obra citada, pág. 227.
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LÓGICA JURÍDICA
En este caso, encontramos una situación contraria al que nos presenta la norma
jurídica obligatoria o imperativa. En efecto, en la norma facultativa el “anverso” de
la imputación jurídica está expresado en la imputación generada por el operador
deóntico, constituida por la facultad o derecho que tiene uno de los sujetos; y el
“reverso”, por la obligación del otro sujeto, que se expresa en “un deber jurídico”.
En esta norma el Operador Deóntico que determina la facultad (la permisión) está
reflejada mediante la palabra podrán.
5
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 71.
4
LÓGICA JURÍDICA
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En efecto, puede ocurrir que ante una detención arbitraria, el titular del derecho
interpone la correspondiente Acción de Habeas Corpus. Sin embargo, el Juez, por
un acto de corrupción, no emite la resolución correspondiente. En este caso, se
ejercitó el derecho reconocido por la norma jurídica, sin embargo, la acción
interpuesta no logró su propósito. Ello no significará una negación de la existencia
del Derecho.
6
Mixán Máss, Florencio: Obra citada, pág. 73-74.
6
LÓGICA JURÍDICA
Anotemos otro ejemplo, para entender mejor cuando estamos ante una norma
jurídica facultativa o permisiva. En el artículo 2º, numeral 14, letra a), respecto a la
libertad y a la seguridad personal se prescribe que: “Nadie está obligado a hacer lo
que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe”.
De otro lado, algunas permisiones (facultades) pueden ser transferidas y otras no.
En este último caso, la transferencia puede darse por determinación unilateral,
contractual o mortis causa.
7
Idem, pág. 74.
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LÓGICA JURÍDICA
b) Clasificación Derivada.
“Es aquella que niega una acción (“un acto o actividad”) o una abstención jurídica”.
La prohibición jurídica consiste en el deber de acatar el mandato de no hacer o de
no abstenerse; por eso algunos autores sostienen que se trata de “un tiene que no
ser”, o “deber ser – no”8.
Dicho en otras palabras, “…norma jurídica prohibitiva es aquella que niega una
acción (“acto o “actividad”) o “niega una inacción jurídica. Es un tipo especial de
deber jurídico. Su objetivo ulterior y específico es impedir la validez y/o eficacia
jurídica de aquello que ocurriere infringiendo la prohibición”. “Por consiguiente, la
prohibición jurídica impone el deber de acatar el mandato de no hacer o el de
inacción, por eso algunos autores sostienen que se trata de “tiene que no ser”, del
deber ser – no…”. “La no – acción como deber jurídico es diferente de la no
8
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 77.
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LÓGICA JURÍDICA
La parte especial del Código Penal contiene una serie de normas jurídicas que
prohíben una determinada conducta, en sentido afirmativo. Si algún individuo
infringe cualquiera de las prohibiciones, diremos que este ha adecuado su
comportamiento a la descripción jurídica formulada por la norma penal (hipótesis
jurídica), por tanto se aplicará la pena que corresponda, sancionada en la misma
norma (consecuencia jurídica).
Sólo será válida una proposición jurídica que sea susceptible de cumplirse, aquellas
que tuvieran un sentido contrario, es decir, una proposición imposible de cumplir,
no serán válidas.
Otro ejemplo, es el artículo 196º de la Ley Orgánica del Poder Judicial, que
prescribe: “Es prohibido a los Magistrados: 1. Defender o asesorar pública o
privadamente, salvo en causa propia, de su cónyuge, concubino, ascendiente o descendiente y
hermano”.
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LÓGICA JURÍDICA
“La condición no opera retroactivamente, salvo pacto en contrario” (art. 177º C. C.).
Esta norma jurídica que excluye la condición, a que se refiere el artículo 176º del
C. C., cuando existe un pacto en contrario, tiene su correlato con la norma jurídica
antes citada (art. 176º C. C.). En aquella está la regla general y en esta la
exclusión.
“No se permite el matrimonio: 1. Del tutor o del curador con el menor o el incapaz;
durante el ejercicio del cargo, ni antes de que estén judicialmente aprobadas las cuentas de
la administración, salvo que el padre o la madre de la persona sujeta a la tutela o curatela
hubiese autorizado el matrimonio por testamento o escritura pública” (art. 243º.1 C. C.).
Obsérvese que hay una regla general (prohibición) y una excepción (la posibilidad
de que se realice el matrimonio), respecto al matrimonio entre el tutor o curador
del menor o del incapaz.
“Se reconocen los derechos de sindicación y huelga de los servidores públicos: No están
comprendidos los funcionarios del Estado con poder de decisión y los que desempeñan
cargos de confianza o de dirección, así como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Policía Nacional” (art. 42º CE).
11
Mixán Máss, Florencio: Obra citada, pág. 237.
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LÓGICA JURÍDICA
“En cuanto a la propiedad los extranjeros, sean personas naturales o jurídicas, están en la
misma condición que los peruanos, sin que, en caso alguno, puedan invocar excepción ni
protección diplomática.
Sin embargo, dentro de los cincuenta kilómetros de las fronteras, los extranjeros no pueden
adquirir ni poseer, por título alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles ni fuentes
de energía, directa o indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena de perder,
en beneficio del Estado, el derecho así adquirido. Se exceptúa el caso de necesidad pública
expresamente declarada por Decreto Supremo aprobado por el Consejo de Ministros
conforme a ley” (artículo 71º CE).
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LÓGICA JURÍDICA
Declaran principios o anhelos que se aspiran alcanzar, siendo por ello, que
pareciera que carecen de hipótesis jurídica y por tanto de consecuencia. Sin
embargo esta carencia sólo es aparente, porque el hecho de que se formulen como
enunciado categóricos, no las exime de su estructura jurídica. Estas, normalmente
se encuentran en las Constituciones de los Estados, Declaraciones Universales o
en las normas Supranacionales que los Estados emiten los Estados, las
Organizaciones internacionales, como la Organización de los Estados Americanos,
la Organización de las Naciones Unidas o la Organización Internacional del
Trabajo.
12
LÓGICA JURÍDICA
- Fe de Erratas:
Según Mixán Máss, Florencio12, “el error de impresión puede afectar o el sentido
de la hipótesis o el sentido del operador deóntico o el sentido de la consecuencia
jurídica: tal afectación puede ocurrir o mediante una supresión total o parcial del
texto, o mediante el añadido o supresión de puntuaciones ortográficas o mediante
la transposición de letras, palabras o frases que alteren la sintaxis”.
La “fe de erratas” especifica el sentido rectificatorio del deber jurídico que la norma
jurídica contiene, por lo que la conducta debe adecuarse a dicha rectificación.
12
Obra citada, pág. 245.
13
LÓGICA JURÍDICA
FE DE ERRATAS
DICE:
DEBE DECIR:
FE DE ERRATAS
DICE:
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LÓGICA JURÍDICA
POI, antes del último día hábil del mes de enero de 2009.”
DEBE DECIR:
15
LÓGICA JURÍDICA
Trabajo).
c) Según el Lenguaje.
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El artículo único de la Ley Nº 26657 del 23 de agosto de 1996 interpretó de modo auténtico que la
reelección a que se refiere el artículo 112º de la Constitución de 1993 está referida y condicionada a los
mandatos presidenciales iniciados con posterioridad a la fecha de promulgación de dicha Constitución. En
consecuencia, se interpretó en forma auténtica que en el cómputo no se tienen en cuenta retroactivamente
los periodos presidenciales iniciados antes de la vigencia de nuestra Constitución vigente.
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LÓGICA JURÍDICA
Con este tipo de normas jurídicas ocurre todo lo contrario que con las normas
jurídicas consistentes, por no ser claras y estar afectadas de incoherencias,
antinomias y tener “lagunas”.
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SEXTA SESIÓN
Bienvenidos a esta sexta sesión, en la cual trataremos acerca de la estructura de la norma jurídica,
por lo que previamente haremos una breve reseña y luego abordaremos el tema de fondo.
Ya en cuanto a su estructura, la norma jurídica tiene una externa y una interna. En cuanto a la
primera, está constituida por el lenguaje, ya sea escrito u oral, que sirve de medio, de “cobertura
material”, para expresarla, exteriorizarla, conocerla y darla a conocer. Para conocer el significado y
la extensión prescriptiva de la norma jurídica solo se puede lograr si la misma se exterioriza por
medio del lenguaje, y que el mismo sea el adecuado, además de respetarse la estructura lógica
(interna) de la proposición jurídica o, en su caso las correspondencia entre el concepto normativo
(concepto jurídico) y la palabra. Cuando se instituye una norma jurídica para establecer una
regulación jurídica, su existencia y su sentido adoptan la estructura de un juicio jurídico y el medio
de expresión de dicho juicio recibe la denominación de proposición jurídica, también denominada
proposición normativa2.
Y en relación a su estructura interna, la norma jurídica está dada por la forma del pensamiento,
donde encontramos el concepto y el juicio jurídico; siendo que aquel lo representa en forma
sintética o resumida, en tanto que mediante el juicio jurídico se formulan proposiciones jurídicas
orientadas a regular en detalle las relaciones sociales..B.
1
TORRES VÁSQUEZ, Aníbal. Introducción al Derecho. Teoría General del Derecho. 2da. Edición. Idemsa
– Temis. Bogotá: 2001, p. 189.
22
MIXAN MASS, Florencio. Lógica Jurídica. Marsol Perú Editores S.A. Trujillo: 1988, p. 97.
LÓGICA JURÍDICA
No obstante lo dicho, el Profesor Mixán Mass, Florencio, al abordar las formas del
conocimiento jurídico, se refiere a las formas del conocimiento jurídico, ubicando entre
ellas: el concepto jurídico, el juicio jurídico y la inferencia jurídica, significando con ello
que formas del conocimiento jurídico y formas del pensamiento jurídico son términos
cuyo contenido es el mismo.
Esto es tan cierto porque según el “Desde el punto de vista general, se denomina “formas
del pensamiento” al conjunto sistemático y gradualmente complejo de abstracciones que
reflejan la esencia del objeto del conocimiento (realidad óptica o deóntica o axiológica); o,
en su caso, expresan el grado de avance del proceso de profundización del conocimiento
sobre una realidad dada como indicadores cualitativos de la incesante evolución del
conocimiento”1. Agrega que “Las formas del conocimiento (“pensamiento”) son resultados
del proceso cognoscitivo pero, a la vez, son medios (instrumentos) imprescindibles de ese
proceso”2.
1
LÓGICA JURÍDICA
3
Mixán Mass, Florencio: obra citada, pág. 261-262.
2
LÓGICA JURÍDICA
CONCEPTO JURIDICO.
Como forma del conocimiento jurídico, cumple las siguientes funciones cognoscitivas:
a) Sintetizar y reflejar:
La estructura externa (la “cobertura física”) del concepto es la palabra que es el medio
para expresarlo (“exteriorizarlo”).
Con los siguientes ejemplos, podemos tener una idea mucho más clara del concepto
jurídico:
“El silencio importa manifestación de voluntad cuando la ley o el convenio le atribuyen esos
significados” (art. 142º C. C.).
Los conceptos jurídicos que podemos encontrar en esta norma jurídica son: “silencio”,
“manifestación de voluntad”, “ley”, “convenio”. Los sujetos de la regulación jurídica se
encuentran implícitos. Son las personas que intervienen en la celebración del acto jurídico.
1
Mixán Mass, Florencio: pág. 263.
1
LÓGICA JURÍDICA
“El juez al disponer la reserva del fallo condenatorio se abstendrá de dictar parte resolutiva de
la sentencia, sin perjuicio de fijar las responsabilidades civiles que proceden. La reserva del
fallo condenatorio importa la suspensión de su inscripción en el registro judicial” (artículo 63º
del C. P.).
Los conceptos jurídicos son: “El Juez”, “reserva del fallo condenatorio”, “dictar parte
resolutiva de la sentencia”, “responsabilidades civiles”.
El sujeto – procesado, está implícito. Los conceptos que expresan el sentido del operador
deóntico son: “se abstendrá” e “importa”.
Por ejemplo, los conceptos jurídicos: propiedad y persona, a la luz del principio de
identidad, no significan otra cosa más que el de propiedad y de persona. Por su parte las
palabras propiedad y persona, se alejan de la univocidad o especificidad, por los
distintos significados que pueden tener. En efecto, la palabra propiedad, significa atributo,
que es lo que corresponde a dicha palabra. Lo mismo puede decirse de la palabra persona,
con la cual podemos referirnos a la persona natural o jurídica. También puede referirse a
las tres personas distintas que conforman la Trinidad. Puede referirse, igualmente, a la
calidad moral de un individuo, cuando se dice “es una buena persona”.
De aquí la necesidad de identificar uno del otro, porque la proposición jurídica debe
concretarse eliminando todo tipo de ambigüedad o doble sentido del concepto.
Por clasificación se entiende al hecho de agrupar los objetos o cosas en clases o sub –
2
LÓGICA JURÍDICA
clases, considerando las semejanzas que tienen entre sí. Desde esta perspectiva, los
conceptos jurídicos también pueden agruparse en clases o sub – clases.
Mixán Mass2, nos informa que “La comparación y el análisis son métodos óptimos para
lograr la clasificación porque permiten descubrir identidades, semejanzas, diferencias,
antinomias (incompatibilidades), relaciones, interrelaciones”.
Tales afirmaciones son aplicables a la clasificación de los conceptos jurídicos, por ello es
que siguiendo siempre al Profesor Florencio Mixán Mass, diremos que los conceptos
jurídicos se clasifican según su extensión, según el grado de abstracción y según cuadro
oposición formal. Estos tres grandes grupos, presentan sus propias sub clasificaciones,
conforme vamos a ver a continuación.
La extensión del concepto está determinada por la cantidad de objetos del conocimiento
que puede abarcar el concepto. La cantidad está relacionada con la cantidad o el volumen,
o en todo caso por ambos. Todo concepto tiene una extensión, lo que significa que no es
posible concebirlo sin dicha extensión, a despecho de lo que podría decirse de algunos
conceptos que aparentemente carecen de extensión, tal por ejemplo, el concepto
“cuadrado redondo”. Es indudable que no es posible admitir la existencia de una figura
que al mismo tiempo que es cuadrada sea redonda, como tampoco es posible admitir que
una figura redonda sea al mismo tiempo cuadrada. Podría decirse que la extensión en este
caso es “cero”, lo que nos llevaría a afirmar que el concepto “cero”, tiene extensión, pero
esa extensión está vacía.
En mérito de lo que venimos diciendo, Gorski, en cita que hace Mixán Mass, Florencio3,
dice que: “Si se demuestra que la extensión de un concepto es igual a cero (en lo tocante al
aspecto de los objetos estudiados por una ciencia dada), estamos ante un caso de
exclusión, de eliminación de dicho concepto – en el terreno de la ciencia – por
contradictorio, por absurdo”.
2
Obra citada, pág. 266.
3
Gorski, D. P.- TAvantis, P. V.: op. Cit., p.56, cita de Mixán, obra citada, pág. 267.
3
LÓGICA JURÍDICA
Si el “cuadrado redondo” no existe y su extensión está vacía, bien puede afirmarse que por
contradictorio o absurdo está excluido de los conceptos “cuadrado” y “redondo”.
Los conceptos jurídicos por su extensión, según Florencio Mixán Mass4, pueden ser:
4
Obra citada págs. 267 a 282. Se aclara que las citas textuales corresponden al autor citado, con
pequeñísimos comentarios, con la finalidad de no distorsionar el pensamiento del autor citado.
4
LÓGICA JURÍDICA
5
Obra citada, págs. 269 – 270.
5
LÓGICA JURÍDICA
totalidad6. Nos advierte, el mismo autor no olvidar “que un concepto jurídico pue-
de, a su vez, constituir el contenido de otro concepto jurídico”7. Igualmente, como
se ha señalado antes, debe tenerse en cuenta que no existe concepto jurídico que
carezca de contenido y de extensión, así como tampoco sin conexión o relación
mediata o inmediata con otro. En tal sentido, el autor nos advierte que: “En defini-
tiva, no existe extensión conceptual sin contenido, ni contenido conceptual sin ex-
tensión”8. De otro lado, todos los seres existentes en el universo, se encuentran re-
lacionados unos a otros, en forma directa o indirecta, próxima o remota indepen-
dientemente de la diversidad y de las diferencias entre unos y otros. Dentro de
esta clasificación, Mixán Mass9, propone la siguiente sub clasificación: 1) Concep-
tos Jurídicos equivalentes: “Son aquellos que tienen distintos significados por
referirse cada uno a notas, cualidades diferentes que posee un mismo objeto del
conocimiento al que se refieren. Esto es, cada uno de los conceptos “poseen su
propio significado” “pero tienen la misma extensión”. Los objetos del conocimien-
to tienen distintas cualidades, por lo que pueden ser mencionados o estudiados
desde distintos puntos de vista, siendo esta la causa de su identidad en la exten-
sión. Ejemplo: el concepto “derecho de propiedad de aves”, puede ser expresado a
través de una serie de conceptos jurídicos equivalentes: “Derecho de propiedad so-
bre las plumíferas”, “derecho de propiedad sobre vertebrados bípedos y ovíparas,
etc. etc. 2) Conceptos Jurídicos en relación de intersección: “el producto ló-
gico”: “…son aquellos cuyos contenidos (significados) resultan coincidentes en
parte, comunes en parte; y, por tanto, sus extensiones también coinciden en parte.
Aquella parte común genera una significación que se conoce como “producto ló-
gico” (que no es lo mismo que el producto aritmético)”10.Ejemplo: Los conceptos
“competente” y “abogado”, tienen una coincidencia parcial, en tanto un abogado
sea competente. El producto lógico es la calidad resultante de “abogado compe-
tente”. 3) Conceptos Jurídicos en relación de subordinación e inclusión: “…
resultan de tener en cuenta que el concepto que sirve como punto de partida, en
una relación dada, refleja (expresa), generalmente, la idea de jerarquía normativa,
de organización jurídico – institucional o jurídico – política o jurídica – económi-
6
Mixán Mass, Florencio, obra citada. Pág. 270.
7
Obra citada pág. 270.
8
Obra citada, pág. 270.
9
Obra citada, págs. 271 a 278.
10
Obra citada, pág. 272.
6
LÓGICA JURÍDICA
ca, etc. El concepto subordinante indica mayor grado de jerarquía del objeto del
conocimiento jurídico al que se refiere con respecto al objeto que expresa el con-
cepto sub – ordinado”. Los artículos 51º y 138º, segunda parte de la Constitución
del Estado que se refieren a la jerarquía normativa y por tanto a la subordinación
de una norma jurídica sobre otra, nos puede dar una idea mejor de esta clase de
conceptos, en el que el concepto Constitución, es subordinante de la Ley, Decreto
Supremo y cualquier otra norma de inferior jerarquía. La relación de subordina-
ción, puede ser a la vez de inclusión “cuando el concepto subordinado constituya
elemento constitutivo del concepto incluyente (subordinante”. Ej. El concepto De-
partamento es subordinante y al mismo tiempo incluyente de los conceptos: Pro-
vincia y Distrito, respectivamente. Será concepto jurídico incluyente el de ma-
yor extensión que contiene totalmente al concepto jurídico incluido o concepto
jurídico componente. Ej. El concepto jurídico “Código”, incluye a todos los códi-
gos: Civil, Penal, Procesal Civil, Procesal Penal, etc. Lo mismo puede decirse del
concepto jurídico “delito”. 4) Conceptos Jurídicos incompatibles: “…son aque-
llos cuyas diferencias son tan relevantes que hacen imposible conciliar sus signifi-
cados y extensiones entre si; de modo que, al pretender formar con ellos un con-
cepto compuesto (complejo) se obtiene un resultado un contrasentido, un absur-
do”11. Los conceptos se excluyen entre si. Los conceptos jurídicos “procedente” e
“improcedente”, son incompatibles. “Sentencia condenatoria” y “sentencia absolu-
toria”. 5) Conceptos Jurídicos compatibles: “…son aquellos cuyos contenidos
(significados) son diferentes pero no contradictorios porque en lo esencial coinci-
den total o parcialmente”12. Se les denomina, igualmente, “posibles entre si” o
“conceptos conciliables”. Ej. Demandado y Demandante, son diferentes, pero com-
patibles porque ambos son partes del proceso. 6) Concepto Jurídico complejo
(compuesto): Son aquellos que permiten constituir conceptos jurídicos compues-
tos. No son incompatibles consigo mismo, sino con otro concepto que le es incon-
ciliable. Ej. El concepto “acto” y el concepto “jurídico”, los conceptos “sentencia” y
“condenatoria”, permiten constituir los conceptos jurídicos complejos: “acto jurí-
dico”, “sentencia condenatoria”. Ejemplos de conceptos jurídicos incompatibles se-
rían: “acto jurídico lícito” y “acto jurídico ilícito”. “sentencia condenatoria” y “sen-
tencia absolutoria”. 7) Conceptos Jurídicos opuestos (excluyente por nega-
11
Mixán Mass, Florencio, obra citada, pág. 275.
12
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 275.
7
LÓGICA JURÍDICA
ción): “… son aquellos en los que un concepto jurídico hace referencia al carácter,
a la cualidad, etc., del objeto de la regulación o relación jurídica del que se ocupa;
pero el otro concepto se refiere a lo opuesto a sobre lo mismo” 13. Ej. “Culpable”
“no culpable”, “acto jurídico nulo”, “acto jurídico válido”. Algunos “conceptos jurí-
dicos reflejan con mayor contundencia su significación en la medida que simultá-
nea o implícitamente se tenga en cuenta el concepto opuesto”, precisa Mixán
Mass14. Se les conoce también como conceptos jurídicos en correlación de
opuestos. Se proponen los siguientes ejemplos: “Acusado”, “Fiscal”; “culpable”,
“inocente”, “deber jurídico”, “facultad jurídica”. 8) Conceptos Jurídicos imposi-
bles: “…son los que se refieren a aquello que jurídica u antológicamente son ine-
xistentes o son de imposible realización”. Son un absurdo. Ejemplo: “ciudadano de
madera”.
Puede afirmarse que todas las formas del pensamiento constituyen el resultado de
un proceso de abstracción, de modo que cuanto más alto es el grado de abstracción
más nos aproximaremos a la esencia de la realidad, porque ello implica una profunda
penetración en la esencia de lo que es objeto de la actividad cognoscitiva. De lo
expuesto, se deduce, entonces que el proceso de abstracción tiene grados, a partir de
la cual, se propone la siguiente clasificación:
13
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 277.
14
Obra citada pág. 277 - 278.
15
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 279.
8
LÓGICA JURÍDICA
avión, escritura pública, sentencia escrita, defensa oral, Presidente de Sala, recibo
de pago, etc. etc.
- Conceptos Jurídicos de mayor grado de abstracción: Son los “que reflejan las
notas generales y esenciales del objeto o sujeto de la regulación jurídica”16. Su
contenido incide solo en lo esencial, en lo universal, o en lo general y por tanto
abarcan la mayor extensión, porque debido a su alto grado de abstracción prescin-
den de las notas empíricas distintivas de aquello a lo que se refieren, subsumiendo,
dada su generalidad, todo objeto o sujeto del conocimiento jurídico que pertenece
a la extensión de aquél. Ej. Derecho Humanos, Justicia, Derecho, Estado, Libertad
jurídica, igualdad jurídica, etc. etc.
16
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 280.
17
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 281.
18
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 281.
19
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 282.
9
LÓGICA JURÍDICA
10
LÓGICA JURÍDICA
EL JUICIO JURIDICO
El juicio jurídico se expresa a través de una “cobertura material” que viene a ser la
proposición jurídica sea escrita u oral que permite fijar objetivamente en el tiempo y en el
espacio, dicho juicio jurídico. Se diferencia de la proposición jurídica por su abstractez,
porque esta “es de naturaleza objetiva, empírica y en éste concurren expresiones de
lenguaje tanto enunciativo como jurídico (técnico). La proposición jurídica es la estructura
externa del juicio jurídico”2.
1
Obra citada, pág. 283.
2
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 283.
3
Obra citada, pág. 283, 284.
1
LÓGICA JURÍDICA
Está dada por la estructura lógica del juicio jurídico, a través del cual “se identifica cada
una de las partes componentes de la estructura lógica del juicio jurídico a través de la
respectiva proposición jurídica”4. Las partes constitutivas de la estructura interna del
juicio jurídico son las siguientes: hipótesis jurídica, operador deóntico y consecuencia
jurídica. Estas podrán identificarse fácilmente, si la proposición jurídica es formulada
adecuadamente y sigue la secuencia natural en la que se encuentran siempre las partes
constitutivas de la estructura interna del juicio jurídico. La deficiencia en que pudieran
incurrir quienes redactan la proposición jurídica, cuando no siguen la secuencia natural,
puede dificultar la interpretación, sin embargo dicha deficiencia “no altera en absoluto el
orden preconstituido de dichos elementos estructurales”. Es evidente que las dificultades,
en estos casos, se agravarán para quienes no están capacitados para distinguir entre el
juicio jurídico y la proposición jurídica. El asunto puede complicarse más, cuando el
legislador para un solo juicio jurídico, utiliza más de una proposición jurídica. Por
ejemplo, en una prevé la hipótesis jurídica y el operador deóntico y en la otra la
consecuencia jurídica.
Aclarando más el tema y siempre teniendo en cuenta que la estructura interna del juicio
jurídico consta de tres partes o elementos fundamentales ya señalados (hipótesis jurídica,
operador deóntico y consecuencia jurídica), en cita de Alexandrov y otros, que hace Mixán
Mass5, nos recuerda que “La comprensión correcta del sentido de cada norma jurídica, la
4
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 284.
5
Alexandrov, N. G. y otros: Teoría del Estado y del Derecho, versión española de A. Fierro, Editorial
2
LÓGICA JURÍDICA
explicación exacta de los fines que perseguía el legislador al dictar una norma, son
imposibles sin una noción clara y precisa de la estructura lógica de la norma jurídica, es
decir, de su estructura interna, de sus partes integrantes. El principio de la lelgalidad…(*)
exige la comprensión de estas cuestiones por todos aquellos que tienen que cumplir las
prescripciones de una norma jurídica: los órganos estatales, los funcionarios y los
ciudadanos”.
Agrega, que “Por su sentido y contenido, toda norma jurídica debe dar respuesta correcta
a tres cuestiones fundamentales:
“1) Cuándo precisamente, es decir, en qué circunstancias reales, hay que regirse por
la norma jurídica” (se refiere a la hipótesis jurídica).
“2) Qué comportamiento es el que prescribe o se permite por la norma jurídica a las
partes en la relación que se regula” (Operador Deóntico).
“3) A que consecuencias habrá de atenerse la persona que infrinja las prescripciones
de la norma jurídica” (consecuencia jurídica).
a) Hipótesis Jurídica.
“La hipótesis jurídica es el primer elemento del juicio jurídico y tiene como función prever
un acto, hecho, omisión, suceso, etc., prefigurado por el autor de la norma”. Aquí vamos a
encontrar “enunciado descriptivamente una conducta o una realidad fáctica (suceso
natural) o eventualmente una situación o relación jurídica que habrá de acontecer”6.
Grijalbo, S. A.. México, D. F. 1962, p. 289, cita de Mixán Mass, Florencio, obra citada, pág. 285.
6
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 286.
7
Obra citada, pág. 286
3
LÓGICA JURÍDICA
admitirse que se refiera a hechos imposibles o improbables. “Los conceptos y los juicios
empleados para enunciar, describir, la hipótesis jurídica son de índole extrajurídica,
aunque también pueden serlo, a veces de índole jurídica”. “La hipótesis jurídica tiene un
contenido de naturaleza predominantemente fáctica (referida a actos, hechos, fenómenos,
situaciones, relaciones) y sólo eventualmente puede incidir en algún aspecto jurídico”8.
Algunos ejemplos nos permitirán, entender mejor el tema de la hipótesis jurídica, como
elemento del juicio jurídico:
“Son peruanos por nacimiento los nacidos en el territorio de la República. También lo son
los nacidos en el exterior de padre o madre peruanos, inscritos en el registro
correspondiente durante su minoría de edad”.
“Son asimismo peruanos los que adquieren la nacionalidad por naturalización o por
opción, siempre que tengan residencia en el Perú” (artículo 52º de la CE).
Se trata de una norma constitucional, en el que vamos a encontrar tres juicios jurídicos,
por lo que correlativamente dentro de ellas estarán inmersas tres hipótesis jurídicas, a las
que a dos se han añadido “condiciones que pueden perfilarlas con la necesaria precisión”.
4
LÓGICA JURÍDICA
“El Estado combate y sanciona el tráfico ilícito de drogas. Asimismo, regula el uso de los
tóxicos sociales” (artículo 8º CE).
Es también una norma jurídica constitucional, en el que los supuestos o hipótesis jurídica
son los siguientes:
b) Operador Deóntico:
Nos informa Mixán Mass, Florencio10, que el “Operador deóntico”, se le conoce también
con el nombre “operador normativo”, “functor normativo”, “cópula jurídica”, “nexo”,
“núcleo de la imputación normativa”, “functores deónticos”, “functores creadores de
normas”. El término “operador”, según el Diccionario de la Lengua Española, proviene
del latín operador – oris, que significa etimológicamente “el que hace”.
Definiendo el Operador Deóntico, Mixán Mass expresa que “es el que determina el
sentido de la imputación normativa y, por lo tanto, determina el carácter de la norma
jurídica: obligatorio, permisivo, prohibitivo, etc.”. Determina el sentido y el ámbito de la
imputación jurídica, lo que no significa que necesariamente coincida con el
comportamiento regulado, porque este puede realizarse en conformidad o no con el
sentido de la imputación jurídica. En el radica lo esencial de la norma jurídica. Es el
“elemento normativo determinante del sentido bi condicional de la norma jurídica” y el
que “genera la función de la imputación jurídica que contiene el juicio jurídico”.
10
Obra citada, págs. 292 – 295.
5
LÓGICA JURÍDICA
Para concluir este tema, siguiendo siempre al Maestro Mixán Mass, Florencio, diremos
que la función del operador deóntico, “como elemento determinante del carácter de la
norma jurídica, se exterioriza en las siguientes especies básicas de la modalidad
deóntica”11.
c) Consecuencia Jurídica.
Se le llama también “disposición jurídica”. Es la parte del juicio jurídico que prevé lo
siguiente con relación a los sujetos de la regulación jurídica:
- Un deber jurídico.
- Una prohibición jurídica,
- Una permisión jurídica.
11
Obra citada, pág. 294.
6
LÓGICA JURÍDICA
Nos explica, Mixán Mass, Florencio13 que por “Correlación de opuestos, la consecuencia
jurídica prevista explícitamente indica la consecuencia jurídica correlativa implícita”.
Precisa, además, que el Profesor García Maníes, se refiere a esta característica cuando
afirma: “Dada la índole imperativo – atributiva de la regulación jurídica, la predicación
contenida en sus normas refiérase en todo caso a lo que la persona objeto de tal
regulación está obligada a hacer o a omitir o a lo que el facultado puede lícitamente hacer
o dejar de hacer”14.
Toda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a Ley en caso de haber sido
condenada en sentencia firme por error judicial”.
12
Mixán Mass, Florencio, Obra citada, pág. 303.
13
Obra citada, pág. 303.
14
García Maníes, Eduardo: Lógica del Juicio Jurídico. Fondo de Cultura Económica, México – Buenos
Aires, 1955, p. 29, cita de Mixán Mass, obra citada, pág. 303 -304.
7
LÓGICA JURÍDICA
La Ley Procesal del Trabajo, en su artículo 4º, numeral 1), parte pertinente, fija la
competencia de las Salas Laborales, por razón de materia, en los siguientes términos:
“Las Salas Laborales de la Corte Superior conocen de las pretensiones en materia de:
8
LÓGICA JURÍDICA
LA INFERENCIA JURÍDICA.
Es una clase especial de razonamiento que consta de dos premisas: La primera “es un
juicio jurídico de derecho positivo o, en su caso, constitutivo de un principio jurídico no
positivizado”1. La segunda premisa “es un juicio enunciativo que afirma o niega la
subsunción del caso en la hipótesis jurídica de aquel”2.
“Ambas premisas son relacionadas, a la luz del principio lógico y de las pautas pertinentes
de la inferencia en aplicación, para derivar (de ellas) el juicio conclusión que, a su vez,
permitirá decidir la aplicación o no de la consecuencia jurídica y declarar resuelto el caso
materia de la inferencia”3.
COMPLEJIDAD DE LA INFERENCIA
Debe anotarse que la inferencia jurídica no es un proceso cognoscitivo simple, sino todo lo
contrario “es una actividad discursiva de complejidad variada” 4, que para ser válida,
requiere según el Profesor Mixán Mass5, “por lo menos, de la aplicación eficiente y
convergente de conocimientos agrupables en dos clases”:
- Los principios,
- Los tipos de inferencias y demás categorías de la lógica común (clásica y mo-
derna) necesarios según las particularidades del caso concreto,
- Las pautas de la Semiótica para la corrección lingüística en la formulación de
las premisas y de la conclusión.
1
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 320.
2
Obra citada, pág. 320.
3
Obra citada, pág. 320.
4
Obra citada, pág. 320.
5
Obra citada, pág. 320.
1
LÓGICA JURÍDICA
Kalinovski6, citado por Mixán Mass7, ha destacado que la inferencia jurídica es necesaria
en toda actividad jurídica. Esta actividad jurídica comprende: la elaboración,
interpretación, aplicación y estudio de la norma jurídica. Esto significa, a decir del mismo
Mixán Mass8 que “la inferencia jurídica debe ser una actividad cognoscitiva ineludible
para el magistrado, para el legislador, así como cualquier otro funcionario público
competente para opinar o resolver problemas jurídicos, para el jurista como para el
profesor en la Ciencia Jurídica y para el estudiante de Derecho”.
La inferencia jurídica, solo será tal, si una de las premisas es un juicio jurídico (naturaleza
netamente jurídica); y porque también la conclusión tiene un contenido jurídico.
La complejidad de la inferencia jurídica está dada porque la formulación de cada una de las
necesarias y suficientes premisas se realiza a través de un previo y múltiple proceso
cognoscitivo “también de índole diferencial hasta lograr la certeza de haber identificado
las premisas constitutivas para efectuar la inferencia jurídica definitoria; cuya conclusión
fija el punto de vista o la decisión en el caso concreto”9.
2
LÓGICA JURÍDICA
Las formas que puede adoptar la Inferencia Jurídica, según Mixán Mass, Florencio 11, son
las siguientes:
3
LÓGICA JURÍDICA
ología, química, electrónica, etc. etc., para cuyo efecto será necesario requerir el
apoyo de expertos calificados en las materias antes dichas. La exigencia será ma-
yor si el caso presenta desafíos imprevistos que exija agudizar la inteligencia o
del “enfoque adecuado de la atención para evitar errores (confusiones)”13.
Los elementos y las secuencias preordenadas, según el mismo autor serían las siguientes:
4
LÓGICA JURÍDICA
5
LÓGICA JURÍDICA
19
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 330.
20
Obra citada, pág. 330 y 331.
21
Mixán Mass, Florencio: Obra citada, pág. 321
6
LÓGICA JURÍDICA
LA ARGUMENTACION JURIDICA. –
INTRODUCCIÓN.
1
LÓGICA JURÍDICA
Si decimos que el Juez tomo una determinada decisión como consecuencia de sus firmes
creencias religiosas, estamos enunciando una razón explicativa, Igualmente, si decimos
que se decisión se basó en la interpretación de un artículo del código (civil, penal),
estamos enunciando una razón justificatoria. Por ello se dice que los órganos
jurisdiccionales no explican sus decisiones, sino la justifican.
2
LÓGICA JURÍDICA
argumento de que, de acuerdo con la Constitución, el valor vida humana debe prevalecer
sobre el valor libertad personal); o bien, se puede prescribir o sugerir – lo que exige a su
vez una justificación – como debiera haber fundamentado el juez su decisión (su
fundamentación tenía que haberse basado en otra interpretación de la Constitución, que
subordina el valor de la vida humana al valor libertad personal” (Carbonell Lazo,
Fernando. Lógica Jurídica. Ediciones Jurídicas. Lima – Perú, 2007, pág. 126),
Con el relato que a continuación se refiere, puede entenderse mejor el asunto: “Auguste
Dupin (el precursor de Sherlock Holmes, el padre de Brown, Hércules Poirot, etc.) recibe
un día la visita del prefecto de la policía de París, que le consulta sobre el siguiente
problema:
3
LÓGICA JURÍDICA
pudo prever, por tanto, que su casa iba a ser registrada por la policía y que los hombres
del prefecto buscarían en todos aquellos sitios en donde se supone que uno puede dejar un
objeto que desea ocultar. De ahí infiere Dupin que el ministro tuvo que dejar la carta en
un lugar muy visible pero, precisamente por ello, inesperado y, en efecto, Dupin encuentra
la carta en una tarjeta de cartón que colgaba de una cinta azul sobre la chimenea,
arrugada y manchada (como si se tratara de algo sin importancia) que exhibía un tipo de
letra en la dirección y un sello de características opuestas a las de la carta robada (pues la
misma había sido dada la vuelta como un guante). Dupin explica así el fracaso del
prefecto: “La causa remota de su fracaso es la suposición de que el ministro es un imbécil
porque ha logrado fama de poeta. Todos los imbéciles son poetas: así lo siente el prefecto
e incurre en una non distributio medi al inferir que todos los poetas son imbéciles”
El error cometido por el prefecto es uno de tipo lógico, una falacia, pues de la afirmación:
Todos los imbéciles son poetas, no se infiere lógicamente: Todos los poetas son imbéciles. A
partir de esta afirmación, podríamos nosotros añadir, el prefecto ha efectuado un
argumento lógicamente válido, pero con una premisa falsa:
a) Todos los poetas son imbéciles. El ministro es un poeta, Por tanto, el ministro es
un imbécil.
4
LÓGICA JURÍDICA
y argumentos que parecen válidos, pero que no lo son, y a los que se denomina falacias. El
problema claro está, se plantea a propósito de la distinción entre los argumentos válidos y
las falacias (los argumentos manifiestamente inválidos no son problemáticos, puesto que
no pueden llevar a confusión), lo que la lógica deductiva sólo consigue hacer a medias”
(Carbonell Lazo, Fernando, pág. 137, obra citada).
Conforme se ha dicho que uno de los límites de la lógica deriva de su carácter formal. Sin
embargo existe otro límite vinculado a su carácter deductivo, esto es, al carácter de
necesariedad que, de acuerdo con la definición, tiene el paso de las premisas a la
conclusión.
5
LÓGICA JURÍDICA
concluye con un enunciado normativo que establece, por decir una condena, en el caso de
una norma penal, , en tanto en el fallo de la sentencia no solo se dice ello, sino que
también se condena al culpable.
El establecimiento de la premisa menor del silogismo judicial, premisa fáctica, puede ser el
resultado de un razonamiento de tipo no deductivo. Lo mismo puede ocurrir en relación al
establecimiento de la premisa mayor, de la premisa normativa. Un ejemplo de ello es la
utilización del razonamiento por analogía que, para muchos autores, viene a ser prototipo
de argumento jurídico.
6
LÓGICA JURÍDICA
7
LÓGICA JURÍDICA
LA NUEVA RETORICA.
LÓGICA Y RETÓRICA.
LÍMITES DE LA ARGUMENTACIÓN.
1
LÓGICA JURÍDICA
2
LÓGICA JURÍDICA
Debe partirse de una clasificación general de las técnicas argumentativas, que puede
agruparse en dos bloques: el primero de enlace o de asociación y el segundo de
disociación. A esta clasificación general le siguen las siguientes: a) Argumentos
cuasilógicos, b) argumentos basados en la estructura de lo real, c) argumentos que funda
la estructura de lo real, d) argumentos de disociación, e) interacción: y fuerza de los
argumentos (Obra citada, págs... 170 a 182).
No obstante los aportes que hace Perelman a la teoría del derecho, a la teoría de la
comunicación, a la ciencia política, la filosofía moral etc. no queda claro que la nueva
retórica haya logrado realmente sentar las bases de una teoría de la argumentación que
pueda cumplir las funciones descriptivas y prescriptitas que le atribuye, siendo por ello
que su obra ha sido recibida con cierta frecuencia críticamente. La crítica efectuada está
referida a varios extremos, entre los que podemos anotar: a) crítica conceptual, que
comprende a su vez los siguientes aspectos: 1) crítica sobre la clasificación de los
argumentos, 2) sobre la fuerza de los argumentos, 3) el auditorio universal; b) crítica
ideológica, c) crítica de la concepción del Derecho y del razonamiento jurídico, que a su
vez, aborda los siguientes aspectos: 1) el concepto de positivismo jurídico, 2) la concepción
tópica del razonamiento jurídico, 3) Derecho y sociedad, 4) la retórica general y la retórica
jurídica, 5) deducción y argumentación (Obra citada, págs.. 186 a 204).
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LÓGICA JURÍDICA
LA REFUTACION
LA CAUSA DE LA REFUTACIÓN.
ESTRUCTURA DE LA REFUTACIÓN
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LÓGICA JURÍDICA