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UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES


DERECHO MERCANTIL III
LIC. LUIS RENATO PINEDA

CONTRATOS ATÍPICOS.
Fundamento general:
Los contratos atípicos son aquellos que no están regulados en la ley y que, no obstante, se practican en la realidad del
comercio. El mundo del contrato atípico se fundamenta en la doctrina llamada Libertad de Configuración Interna, que tiene
como límite la creatividad de las personas para inventar fórmulas de negociación y plasmarlas en cláusulas contractuales;
libertad que debe respetar el orden público, las leyes prohibitivas expresas y la moral.

CONTRATO DE LEASING
Es aquel por medio del cual una persona individual o jurídica que desea obtener un equipo o maquinaria para su
industria o comercio, recurre a una entidad financiera autorizada para que esta adquiera lo que éste previamente les ha
indicado, dicha entidad financiera lo compra directamente del proveedor sobre la base de las especificaciones que el
comerciante previamente les indicó, transfiriendo inmediatamente el bien adquirido al comerciante para que este lo utilice
por el plazo acordado, este a su vez se compromete a pagar una renta periódica. Al finalizar el plazo el comerciante o
industrial tiene la opción de adquirir la propiedad sobre la maquinaria que ha utilizado mediante el leasing, por el precio
que se haya pactado desde el momento que se celebró el contrato. Si se renuncia a la compra el bien debe de ser devuelto
a la entidad financiera, pero si se ejerce la opción, se paga un precio residual que es inferior al que se habría pagado por
la maquinaria nueva.
MODALIDADES DEL LEASING:
A) Leasing operativo: En esta modalidad el propietario fabricante o proveedor de un bien lo transfiere a otro para
utilizarlo en su actividad económica. En este caso el arrendante negoció con el arrendatario el uso del bien o cosa,
a cambio de una renta y por un plazo de corta duración. No existe opción de compra.
B) Leasing financiero: Por medio de este el dador financiero proporciona dinero para comprar un bien que necesita el
tomador, adquiriéndolo directamente del proveedor y pagándole el valor del mismo. Esta adquisición la hace el dador
a su nombre y transfiere su uso al tomador, quien previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia. El tomador
se compromete a pagar una renta por el uso del bien adquirido con el financiamiento y goza de la opción de comprarlo
al finalizar el plazo.

ELEMENTOS
1. Personales: Quien da el financiamiento y el Tomador o beneficiario, quien usa el bien.
2. Reales: Cantidad financiada y los bienes que se adquieren.
3. Formales. Existe libertad de acuerdo a las partes.
FACTORING:
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, según el cual aquel se compromete a
transferir al factor todas o parte de las facturas que posee de terceros deudores y notificarles esa transmisión; como
contrapartida, el factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado final, incluso en caso
de morosidad del deudor y de pagar su importe, bien por anticipado, a fecha fija o mediante deducción de sus gastos de
intervención.
En finanzas, el factoraje (o factoring) consiste en la adquisición de créditos provenientes de ventas de bienes
muebles acerca de una empresa inmobiliaria, de prestación de servicios o de realización de obras, otorgando anticipos
sobre sus créditos, asumiendo o no sus riesgos. Por medio del contrato de factoraje un comerciante o fabricante cede
una factura u otro documento de crédito a una empresa de factoraje a cambio de un anticipo financiero total o parcial. La
empresa de factoraje deduce del importe del crédito comprado, la comisión, el interés y otros gastos.
Las empresas de factoraje suelen ser bancos, cajas de ahorro u otras compañías especializadas. Además del anticipo
financiero, la compañía de factoraje puede:
 Asumir el riesgo crediticio
 Asumir el riesgo de cambio, si la factura es en moneda extranjera
 Realizar la gestión de cobranza
 Realizar el cobro efectivo del crédito y asesorar a su propia compañía aseguradora
 Asesorar al cliente sobre la salud financiera de los deudores
El factoraje suele ser utilizado por las PYMEs para satisfacer sus necesidades de capitales circulantes, especialmente en
los países en los que el acceso a préstamos bancarios es limitado. El factoraje es útil a las PYMEs que venden a grandes
empresas con elevados niveles de solvencia crediticia.
ELEMENTOS
Personales
a) Factor: Que es la sociedad factoring.
b) Cliente. Titular de los créditos transferidos.
Reales
Las facturas
Formales:
Por escrito.

MODALIDADES DE FACTORING. De acuerdo a la doctrina:


a) Con financiamiento: El cliente obtiene del factor el valor de las mercancías que ha vendido:
b) Sin financiamiento. El gestor sólo administra el cobro de las facturas.
FRANQUICIA (Franchising)
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y un franquiciado, por medio
del cual el primero permite al segundo la comercialización de un producto o un servicio que constituye la actividad propia
de su empresa, debiéndose seguir las mismas pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad,
presentación del producto o servicio, publicidad, etc. De tal manera que el consumidor estará recibiendo un bien, por medio
del franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el franquiciante.
El Know how: Es una habilidad técnica o conocimiento especializado en un campo determinado de los negocios,
un conocimiento práctico de cómo lograr un objetivo, y en general, todo conocimiento técnico que es secreto, de uso
restringido y confidencial.
Características:
a) Es una relación continuada de transferencia de la tecnología del franquiciante hacia el franquiciado.
b) El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo regalías periódicas.
c) La franquicia implica licencia de uso de la marca.
Derechos que tiene el franquiciante:
a) Percibir la suma que convenga como derecho de entrada y las regalías periódicas que convengan;
b) Exigir que el franquiciado haga cumplimiento de las normas de calidad del producto.
c) Derecho a revisar la contabilidad del franquiciado.
Obligaciones que tiene el franquiciado:
a) Debe comprar la maquinaria y hacer las instalaciones que le sugiere el franquiciante;
b) Se obliga a pagar el precio de entrada y las regalías.
c) Debe seguir las instrucciones del franquiciante.
CLASES DE CONTRATO DE FRANQUICIA:
1) Franquicia Directa: Es aquella que se celebra entre franquiciante y franquiciado.
2) Franquicia Piloto: Es aquella en que se establece una empresa intermedia encargada de controlar a los
franquiciados que en una zona hayan celebrado contratos de tal naturaleza;
3) Franquicia de producción, de servicios y de distribución.

CONTRATO DE JOINT VENTURES


El joint venture, es un contrato mercantil atípico, que consiste en una unión de dos o más personas ya sea físicas
o jurídicas, nacionales o internacionales que se agrupan sin formar una persona jurídica, con el objetivo de llevar a cabo
un fin determinado aportando recursos de diversa naturaleza cuya finalidad principal será el lucro, este figura jurídica en
español es conocida como emprendimiento conjunto.
Es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho – nacionales o internacionales – realizan aportes de las
más diversas especies, que no implicarán la pérdida de la identidad e individualidad como persona jurídica o empresa,
para la realización de un negocio común, pudiendo ser éste desde la creación de bienes hasta la prestación de servicios,
que se desarrollará dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtención de beneficios económicos.
ELEMENTOS
Personales:
a) Promotor y coaventurero (Coventurer): ya sea personas individuales o jurídicas y es aquel que fomenta el
contrato, el autor de la primera gestión, el verdadero patrocinador de la cooperación.
b) El coaventurero: es aquel que posee capacidad de proporcionar una contribución complementaria pudiendo
consistir en capital, tecnología, equipos, canales de comercialización.
Objetivos: La realización del proyecto u operación determinada y la obtención de las utilidades deseadas.
Formales: Debe constar por escrito.

Características
a) Es atípico, es decir sin una regulación legal de los actos jurídicos que se efectúan a través de estos contratos.
b) Se trata de un contrato de colaboración las partes buscan una finalidad común y admite la forma plurilateral.
c) Para que se de un emprendimiento conjunto, quienes participan en él deben efectuar una contribución al esfuerzo
común. Esta contribución puede consistir en bienes, derechos, dinero e incluso en industria o simplemente en el
tiempo aplicado a la ejecución del proyecto.
d) Es un contrato consensual, por tratarse de un contrato atípico no se ha previsto en la ley ninguna formalidad
para su celebración y por lo tanto, campea libremente el principio de la libertad de forma al momento de su
perfeccionamiento.
e) Es un contrato de duración, debe tenerse en cuenta que ésta encaminado a un único proyecto.
f) Los sujetos contractuales pueden ser personas individuales o jurídicas, nacionales o extranjeras. Lo que interesa,
afirma el autor, es que haya una combinación estructurada de operaciones en la realización de un objeto común.
g) Se refiere a un negocio único, no en el sentido de tracto único, sino de tracto sucesivo. Por ejemplo el propietario
de un inmueble a la orilla del lago de Atitlàn podría celebrar esta clase de contrato con un empresario canadiense
para construir y explotar un hotel.
h) La participación de cada contratante y de sus respectivas empresas, no significa una fusión o absorción total,
pues cada contratante mantiene su individualidad en el mercado.

CONTRATO DE UNDERWRITING:
Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera otorga prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la
suma que representa el total o parte de los valores a emitir: acciones o debentures, pagando un precio menor al valor
nominal de cada documento, los cuales colocará posteriormente por un precio mayor.
Underwriting es el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por medio del cual
la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, títulos valores emitidos por la sociedad, para su posterior colocación. 1 Su
existencia se debe a la necesidad de las empresas de obtener recursos financieros y en la actualidad su utilización es
cada vez más asidua. Si bien el contrato de Underwriting se caracteriza por la prefinanciación de los títulos valores, es
también parte de la esencia del contrato la prestación de un servicio de asesoramiento previo a la decisión de emitir los
títulos.
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE UNDERWRITING:
 Consensual: Se perfecciona con el solo consentimiento de las partes.
 Bilateral: Nacen derechos y obligaciones para ambas partes.
 Oneroso.
 No Formal: No se requiere que el contrato sea instrumentado en su debida forma.
 Innominado: No está previsto en el ordenamiento jurídico.

CLASES
Podemos encontrar contratos de Underwriting de las más diversas clases y características pero los siguientes tres son
los más comunes:
 "Compromiso en Firme": La entidad financiera se obliga a suscribir la totalidad de la emisión, asumiendo el riesgo
de no poder luego colocarla.
 "Stand-By": La entidad financiera asume el compromiso de suscribir una parte de la emisión, generalmente aquella
que no se logre colocar en el mercado
 "A Mejor Esfuerzo": La entidad financiera no asume obligación alguna, simplemente se compromete a hacer la
emisión. Hay una obligación del banco de hacer el mayor esfuerzo para colocar los títulos, pero sin la obligación de
comprar ninguno él mismo.