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DERECHO PRIVADO 1
DERECHO
Derecho subjetivo se define como una facultad que tiene las personas de solicitar
la protección de un derecho o interés jurídicamente protegido
PERSONA HUMANA
excusarse cuando tienen amistad íntima con alguna de las partes litigantes, no es
relación jurídica. En una palabra, es el vínculo entre dos o más personas que,
tendiente a la satisfacción de intereses dignos de tutela jurídica, es disciplinado y
orgánicamente regulado por el ordenamiento jurídico.
c) Causa: es la fuente de la que ella emana. Son los hechos o actos jurídicos que le
dan origen.
Matilde Zavala expresa: …mientras que el hombre es una realidad ontológica (un
"ente" biosíquico y espiritual);
Persona es, dentro del derecho, una categoría jurídica (el ente, humano o no, que
goza de capacidad de derecho) […] El hombre existe en la naturaleza, persona
solamente en el derecho. (Zavala de González, 1983, p. 4). Es decir que, cuando
hablamos de “persona”, hacemos alusión a una categoría jurídica, a una calidad
que contiene en sí misma la aptitud de ser portadora de derechos.
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Así las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la
personalidad jurídica –la investidura jurídica de la que goza el sujeto–, a la aptitud,
la disposición potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser sujeto activo
o pasivo de las relaciones jurídicas. Hombre hace referencia al sustrato o soporte
biológico de las personas humanas, que, para estar protegido, necesita de esa
personalidad jurídica. Por último, la expresión sujeto de derecho alude a las
personas cuando están interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo
cuando le están dando vida a un contrato. Gráficamente, es la persona en
movimiento.
Como vemos el nuevo ordenamiento jurídico se distingue del código civil de Vélez
Sarsfield ya que el en el art. 30 definía a la persona como todo ente susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones. Clasificándolas también el mismo
articulado en personas físicas y personas jurídicas. La primera hacía referencia a
todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad, sin distinción
de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. Y definía a la
persona de existencia ideal por descarte refiriéndose a ella como todo ente
susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas de
existencia visibles son personas jurídicas.
Definición
Los derechos personalísimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o
manifestaciones de la personalidad del hombre para proteger su libre
desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad, a la libertad, a la integridad física,
etc. Estos derechos subjetivos no sólo tienen reconocimiento expreso en el Código
Civil y Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del
régimen de los derechos personalísimos, toda vez que la dignidad personal como
sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre el propio
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Caracteres
Absolutos,
Extra Patrimoniales,
Irrenunciables,
No transmisibles.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada uno
de los miembros que constituyen la comunidad jurídicamente organizada están
obligados a respetar la persona de los demás. Decimos que son relativamente
disponibles por las partes pues, de conformidad al art. 55 del Código Civil y
Comercial, se puede disponer de los derechos personalísimos bajo ciertas
condiciones: que medie consentimiento por el titular de los derechos, que éste no
sea contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres. Asimismo, prevé que el
consentimiento no se presume, es decir que debe otorgarse en forma clara, ya sea
expresa, tácita, o incluso por vía de silencio, y “es de interpretación restrictiva, y
libremente revocable”
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o función pública que posea, pues mientras más pública sea la imagen de la
persona, más reducida será la esfera de protección, pero siempre la conserva. Por
ello, algunas personas reconocidas o famosas han iniciado acciones para proteger
su derecho a la intimidad cuando la prensa ha invadido tal esfera.
Derecho a la imagen:
Que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos
de interés general. En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento
sus herederos o el designado por el causante en una disposición de última voluntad.
Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados
veinte años desde la muerte, la reproducción no ofensiva es libre. 13 12 Art. 11 de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
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el derecho a la vida,
la integridad física,
al propio cuerpo,
a la salud,
despojos mortal.
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Derecho a disponer sobre el propio cuerpo: en primer lugar es dable señalar que el
cuerpo humano no es una cosa en sentido jurídico, en tanto no constituye un objeto
material susceptible de apreciación pecuniaria.
Así, el art. 17 del CCCN establece que: Los derechos sobre el cuerpo humano o
sobre sus partes no tiene un valor comercial, sino afectivo, terapéutico, científico,
humanitario o social y sólo pueden ser disponibles por su titular siempre que se
respete alguno de esos valores y según lo dispongan las leyes especiales. Este
derecho de disponer del cuerpo humano se vincula con el anterior, es decir, con el
derecho a la integridad física que procura determinar las atribuciones que se tienen
sobre el propio cuerpo, sus límites y la tutela legal que posibilite su efectivo ejercicio
frente a la oposición, atentado o amenaza de agresión, ya sea proveniente de
terceros o del Estado.
La regla es que no están autorizados aquellos actos que causen una disminución
permanente en la integridad del propio cuerpo o sean contrarios a la ley, la moral o
las buenas costumbres. Sin embargo, el art. 56 del CCCN prevé excepciones a tal
principio, las que tienen lugar cuando se trata de actos enderezados al
mejoramiento o preservación de la salud de la persona titular, como ser una
intervención quirúrgica; o, “excepcionalmente”, para el mejoramiento o preservación
de la salud de otra persona distinta a la del titular, la que tiene lugar cuando se
dispone la ablación de un órgano (que se rige por la ley 24.193, modificada por ley
26.066) a los fines de ser trasplantado. Asimismo, están prohibidas las prácticas
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Derecho de disposición sobre el cadáver propio: la norma del artículo 61 del CCCN
consagra el derecho que posee toda persona capaz en orden a establecer el destino
post mortem de su cuerpo. Es decir que la persona, mientras viva, puede disponer
de sus exequias o inhumación, como así también la dación de todo o parte de su
cadáver con fines terapéuticos, científicos, pedagógicos o de índole similar. La
manifestación de la voluntad puede ser expresada por cualquier forma, es decir,
puede ser por disposición testamentaria, o bien puede ser escrita o por signos
inequívocos, o inducida de hechos o circunstancias que posibiliten conocerla. Ahora
bien, en ausencia de instrucciones por parte del difunto, será el cónyuge, el
conviviente o los parientes según el orden sucesorio, quienes dispongan del
cadáver de su familiar.
Definición:
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades esenciales.
Éstas son inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir que comienzan
con su existencia. Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre,
estado y domicilio. A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad
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Son únicos: una misma persona no puede poseer más de un atributo de cada clase
en un momento determinado. Así, la persona humana no puede ser capaz e
incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener más estados civiles
familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues están fuera del comercio.
Nombre
Noción
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Naturaleza jurídica
Régimen legal
El prenombre
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Apellido de los cónyuges. Por otro lado, en relación al apellido de los cónyuges,
el art. 67 dispone: Cualquiera de los cónyuges puede optar por usar el apellido del
otro, con la preposición “de” o sin ella. La persona divorciada o cuyo matrimonio ha
sido declarado nulo no puede usar el apellido del otro cónyuge, excepto que, por
motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cónyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cónyuge mientras no
contraiga nuevas nupcias, ni constituya unión convivencia. Como se advierte, en
materia de apellido y matrimonio, el Código posibilita a que cualquiera de ellos
pueda utilizar el apellido del otro con o sin la preposición “de”. Ahora bien, en el caso
de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla es la prohibición de empleo
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Cambio del prenombre y del apellido Los arts. 69 y 70 del Código Civil y Comercial
receptan la posibilidad del cambio del prenombre y del apellido sólo de mediar, a
criterio del juez, justos motivos. Al respecto, formula una enunciación de justos
motivos:
. Así, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, es precisa la intervención
del Poder Judicial y esa es la regla, con excepción de los dos supuestos
contemplados en el último párrafo del art. 69. En tales casos no se requiere la
intervención judicial y se consideran justos motivos cuando se pretende “el cambio
del prenombre por razón de identidad de género y el cambio de prenombre y
apellido por haber sido víctima de desaparición forzada, apropiación ilegal o
alteración o supresión del estado civil o de la identidad”
El cambio de nombre tramitará “por el proceso más abreviado que prevea la ley
local, con intervención del Ministerio Público”, debiendo “publicarse en el diario
oficial una vez por mes en el lapso de dos meses”, a fin de que presenten las
oposiciones y se soliciten informes respecto de “las medidas precautorias que
existieren con relación al interesado”. Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil
y Capacidad de las Personas, será oponible a terceros. 18 Art. 67 del CCCN. 19 Art.
69 del CCCN. 20 Art. 69 del CCCN. 21 Art. 69 del CCCN. 22 Art. 70 del CCCN. 23
Art. 70 del CCCN.
Acciones de protección
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b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
La acción de supresión del nombre: debe mediar un uso indebido por parte del
demandado del nombre de otra persona para individualizar una cosa o un personaje
de fantasía y dicho uso provocar un perjuicio material o moral. El efecto de la
sentencia es el cese de dicho uso indebido.
Domicilio
Noción. Caracteres
Domicilio, en sentido jurídico, es el lugar que la ley considera como centro o sede
legal de la persona. Como veremos seguidamente existen distintas clases de
domicilio, el domicilio general y el especial. El domicilio general es el atributo,
cualidad o propiedad inherente a la persona que representa su indispensable
asiento o sede legal para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones (Tagle, 2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que es la
efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con ánimo de permanecer allí.
El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no puede faltar en ninguna
persona y es único ya que una persona no puede tener más de un domicilio general.
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Por último decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es modificable,
ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un menor que
cumple la mayoría de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o por un cambio
en la de su situación (por ejemplo: una persona que es designada en un puesto de
funcionario público y que requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio
legal).
Clases de domicilio.
Distinciones
General u ordinario
Especial.
real o voluntario
legal o forzoso.
Por su parte, el domicilio especial sólo produce efectos en relación a una o varias
relaciones jurídicas determinadas y puede ser convencional, procesal, conyugal,
comercial, entre otros.
DOMICILIO REAL,
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actividad. Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del
domicilio, dado que el mismo se determina en función de la residencia habitual,
entendida como el lugar en el que habitual y permanentemente habita una persona.
DOMICILIO LEGAL
Como el lugar donde la ley presume, (Art 74cccn) sin admitir prueba en contra, que
una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones.
a) los funcionarios públicos tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus
funciones, no siendo éstas temporarias, periódicas, o de simple comisión;
c) los transeúntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
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DOMICILIO ESPECIAL
Por último y en relación al domicilio especial, cabe poner de relieve que éste no es
un atributo de la persona, sólo lo es el general en todas sus clasificaciones.
b) puede ser múltiple, porque la persona puede tener varios domicilios especiales;
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Importancia y efectos
Cambio de domicilio.
El domicilio real puede modificarse de un lugar a otro sin que dicha facultad pueda
ser coartada por contrato ni por disposición de última voluntad. Dicho cambio se
verifica instantáneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro
con ánimo de permanecer en ella (art. 77).
El domicilio real es mutable, siendo necesario que concurran los dos elementos ya
referidos: corpus, es decir efectivo cambio de domicilio, y animus, intención de
establecerse en el nuevo lugar.
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CAPACIDAD
Noción.
Clases. Caracteres
Buteler caseres la definía siguiendo el código derogado pero por tal no deja de
ampliar y ayudar a entenderla como la aptitud de cada clase de persona para ejercer
por sí o por otro actos que no le son expresamente prohibidos.
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden público y no pueden ser
modificadas por voluntad de los particulares;
Capacidad de Derecho.
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Definición
Así, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que goza toda persona
humana para ser titular de derechos y deberes jurídicos. Esta aptitud se vincula muy
directamente con la personalidad humana; por ello, todas las personas son capaces
de derecho y no puede concebirse una incapacidad de derecho absoluta, es decir,
que comprenda todos los derechos y obligaciones, porque sería contrario al orden
natural.
d) los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí. Los albaceas que no son
herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los bienes de las
testamentarias que estén a su cargo.28
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Ley aplicable Ley territorial La ley del domicilio de la persona del incapaz.
Estado civil
Caracteres
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden público; no
pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
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Efectos
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En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como señalamos
anteriormente, la noción de persona es una categoría jurídica, pues se trata de ser
portador de derechos, mientras que la vida humana es un suceso de la naturaleza,
es su asiento natural.
Esto sin duda alguna fue tomada del Pacto de San José donde establece esta
postura de considerar a la persona desde la concepción y tiene derecho a que se
respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del
momento de la concepción.
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Lo propio puede afirmarse sobre la Convención de los Derechos del Niño, que, en
su art. 1°, establece que “niño” es todo ser humano menor de dieciocho años de
edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convención nada aclara, pero sí lo
hace la ley 23.849 –la de ratificación del Tratado– en su art. 2, el cual declara que,
con relación al artículo 1º de la Convención sobre los Derechos del Niño, la
República Argentina entiendo por niño a todo ser humano desde el momento de la
concepción y hasta los 18 años. Repárese que lo que goza de jerarquía
constitucional es el texto de la Convención junto a la ley de ratificación porque, como
bien lo señala el art. 75 inc 22 de la carta magna, cada Tratado adquiere jerarquía
constitucional “en las condiciones de su vigencia”, incluyendo así a la ratificación
como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la hora de valorar las
disposiciones con jerarquía constitucional.
La determinación del tiempo de duración del embarazo tiene sentido a los fines de
establecer la época en que ha ocurrido, en cada caso, la concepción. Según
sostuvimos anteriormente, esta definición resulta relevante porque allí es donde
comienza la existencia de la vida humana y, por tanto, desde entonces puede
asignarse a ella la calidad de persona, con la consecuente adquisición de derechos.
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En definitiva, sin contar el día del parto, se cuentan trescientos días hacia atrás y
luego ciento ochenta días, también hacia atrás. En el período de ciento veinte días
que hay entre uno y otro término, la ley presume que se ha producido la concepción.
El artículo 19, en su versión original del Proyecto de Código Civil de 2012, decía:
El primero de ellos tiene que ver con el estado actual de las técnicas de
reproducción humana asistida. De acuerdo con ellas, no existe posibilidad de
desarrollo de un embrión fuera del cuerpo de la mujer.
Y el tercer argumento decía que, tal como está regulado en el derecho comparado,
corresponde que tan importante cuestión sea regulada en leyes especiales, que
prevén su revisión periódica dado el permanente avance científico en la materia.
Ahora bien, tal como quedó el texto definitivo del artículo 19, no quedan dudas de
que el Código Civil y Comercial tutela la vida humana desde el momento mismo de
la concepción. El tema es que el término “concepción” ha dado lugar a distintas
teorías que conviven.
Así por un lado, se sostiene que el ser humano comienza con la unión de los
gametos masculino y femenino, es decir, del óvulo y del espermatozoide que se
conoce como fecundación del cigoto. A partir de allí, se configura una realidad
genética distinta de las dos que le dieron origen, es decir, que se produce una
combinación de cromosomas claramente diferenciable de las de sus progenitores.
Así, para esta postura el término concepción, supone fecundación.
Por otro lado, otra tesitura entiende que el cigoto necesito anidar en el útero de la
mujer para que se produzca el inicio de la vida humana. Los sostenedores de esta
doctrina distinguen el embrión reimplantaría del embrión propiamente dicho,
fundando tal distinción en el momento en que tiene lugar la anidación en la pared
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del útero y produciéndose ésta en el día catorce contando a partir de la entrada del
gameto masculino en el femenino. En consecuencia, la anidación resulta de
trascendental importancia jurídica, pues antes de ella no hay vida humana.
La divergencia entre una y otra posición se aprecia en los cambios que sufrió el
dispositivo antes de la versión definitiva y que son un reflejo de las discordancias en
la comunidad jurídica argentina.
Jurisprudencia.
Así, en autos “Artavia Murillo y otros ("Fecundación in Vitro") vs. Costa Rica”, la
CIDH, luego de repasar las dos interpretaciones del término concepción, señaló que
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Por todo lo anterior, la Corte concluyó (por mayoría) que la interpretación histórica
y sistemática de los antecedentes existentes en el Sistema Interamericano confirma
que no es procedente otorgar el estatus de persona al embrión, quedando claro en
cuál de las dos posiciones se enrola el Tribunal Internacional en este decisorio.
Sin embargo, el Estado involucrado no fue Argentina sino Costa Rica y, por ende,
se viene sosteniendo que no se desprende de la Convención Americana que sus
fallos tengan obligatoriedad erga omnes más allá del expediente en el que fueron
dictadas, por lo que no es vinculante para la República Argentina.
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En una palabra, si el niño nace con vida, mantiene o conserva esos derechos que
adquirió desde la concepción, de manera tal que su nacimiento lo único que hace
es perfeccionar o consolidar esa personalidad que ya poseía.
Medio de prueba Los artículos 96, 97 y 98 del código unificado regulan en materia
de prueba del nacimiento y de la muerte.
En primer lugar, es dable señalar que, prueba por excelencia del nacimiento, así
como sus circunstancias de tiempo, lugar, sexo, nombre y filiación de las personas
nacidas, es la partida del Registro Civil.
Ahora bien, para el supuesto en que no hubiera partida del Registro, porque no hay
registro público o bien porque falta o es nulo el asiento, y quisiera demostrarse el
hecho del nacimiento, se podrá acreditar por cualquier otro medio de prueba, ya sea
una información pericial, testimonios de los médicos o expertos, entre otros.
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Ahora bien, esta presunción admite prueba en contrario, es decir que, si alguien
alegara que el niño nació muerto, debe cargar con la prueba de tal extremo.
Ausencia de la persona
Definición El Código Civil y Comercial contempla en seis artículos (79 a 84) las
normas sustantivas y procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al
procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaración. El fin último de esta
regulación es la protección del patrimonio del ausente, pues lo que se pretende es
la designación de un curador especial a los bienes para que estos puedan ser
administrados en debida forma mientras dure el estado de ausencia.
a) El Ministerio Público
b) Toda persona que tenga interés legítimo respecto de los bienes del ausente.
La solicitud de la declaración deberá incoarse ante el juez el domicilio del ausente;
si éste no lo tuvo en el país o no es conocido, es competente el juez del lugar donde
existen bienes, y si hubiere bienes en distintas jurisdicciones, el que haya prevenido;
todo ello conforme lo prevé el art.
Una vez oído el defensor y producida la prueba correspondiente, que tendrá por fin
acreditar la desaparición del ausente y que podrá rendirse por cualquier medio, si
concurren los extremos legales, el juez estará en condiciones de dictar la sentencia
de declaración de ausencia simple y designar al curador.
Efectos
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Muerte presunta
Régimen legal.
Casos y términos
Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia
de ella por el término de tres años, causa la presunción de su fallecimiento aunque
haya dejado apoderado.
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una actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de él por el término
de dos años, contados desde el día en que el suceso ocurrió o pudo haber ocurrido;
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Deberá citarse al ausente por edictos que se publicarán una vez por mes durante
seis meses, publicación que deberá disponerse en el Boletín Oficial y en otro que
resulte de importancia.
Así las cosas, pasados los seis meses –tiempo en que se publican los edictos–,
recibida la prueba que acredite que la búsqueda del ausente dio resultado negativo
y oído el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presuntivo si están
acreditados los extremos legales, fijar el día presuntivo del fallecimiento y disponer
la inscripción de la sentencia en el Registro Civil.
Por su parte, el art. 90 dispone qué día debe fijare como el presuntivo del
fallecimiento.
Día presuntivo de fallecimiento. Deberá fijarse como día presuntivo del fallecimiento:
c) en el segundo caso extraordinario, el último día en que se tuvo noticia del buque
o aeronave perdidos;
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Efectos de la declaración
La conclusión del pre notación se encuentra regulada en el art. 92. Éste prevé que
el pre notación queda sin efecto transcurridos cinco años desde la fecha presuntiva
del fallecimiento u ochenta años desde el nacimiento de la persona. Desde ese
momento puede disponerse libremente de los bienes, es decir que los herederos y
legatarios pasan a tener el dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio: según el art. 435 inc “b”, la declaración de ausencia
con presunción de fallecimiento es una causal de disolución del matrimonio, por lo
que el otro cónyuge podrá contraer nuevo matrimonio.
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Capacidad de la persona
Noción. Clases
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Esta capacidad está expresamente prevista en el art. 23 del código único, que
establece “Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por sí
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Código y en una sentencia judicial.”2
Comparación. Caracteres
La incapacidad
Noción. Clasificación
La incapacidad de derecho
Definición. Caracteres
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Un ejemplo de prohibiciones en relación a las cosas es el art. 1002 del código único,
que señala que:
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En lo que toca a prohibiciones con relación a ciertos actos, podemos citar el art.
120, que prevé los actos prohibidos del tutor; el art. 1646 inc. “b”, que establece que
no pueden hacer transacciones “los padres, tutores o curadores respecto de las
cuentas de su gestión, ni siquiera con autorización judicial”4.
La incapacidad de ejercicio
Definición. Caracteres
Enumeración legal
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a. La persona por nacer, que es la persona que está concebida en el seno materno
y aún no ha nacido; para que sus derechos y obligaciones queden irrevocablemente
adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se considerará que ella nunca
existió.
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para gozar
de la plena facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de dieciocho
años.
También son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad que
no cuenten con madurez suficiente, pues el artículo utiliza la conjunción copulativa
“y”, requiriéndose ambos requisitos para que alguien sea considerado capaz.
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c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que, mediante
sentencia, se puede restringir la capacidad para determinados actos, debiendo
partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus limitaciones son de
carácter excepcional. Cuando la persona se encuentre absolutamente
imposibilitada de interaccionar y expresar su voluntad, el sentenciaste puede
declarar la incapacidad y designar un curador. Por último, comprende a los
inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designará un apoyo para el
otorgamiento de actos de disposición ente vivos y en los demás actos que determine
la sentencia.
Definición
Es decir que todas las personas, desde su nacimiento hasta que cumplen dieciocho
años, son “menores de edad”, especificando la denominación de “adolescente” a la
persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece años.
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dentro del bloque federal de constitucionalidad y define al niño como “todo ser
humano menor de dieciocho años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea
aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad”8. De tal modo, en nuestro
ordenamiento jurídico, los “adolescentes” son indudablemente niños, sin que el
Código pueda afectar este carácter, por estar consagrado en una norma de
jerarquía superior.
De tal modo, el Código Único parte del principio de capacidad y dispone que las
restricciones a la capacidad son excepcionales, establece las facultades judiciales
para la determinación de esas restricciones así como los sistemas de apoyo, la
obligación del juez de oír y valorar las opiniones de las personas interesadas así
como el deber de darle la debida intervención en el proceso, la revisión de la
sentencia en un plazo máximo de tres años ello también acorde a la Ley de Salud
Mental, entre otras modificaciones importantes que introduce en materia de
capacidad.
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En este proceso, el niño deberá ser escuchado y su opinión deberá ser tenida en
cuenta cuando tenga la edad suficiente para ser su propio portavoz.
En primer lugar, debemos sentar la regla según la cual la persona menor de edad
ejerce sus derechos a través de sus representantes legales, que son los padres,
tutor o curador (sobre este tema volveremos al tratar el instituto de la
representación).
Sin embargo, la persona menor de edad que cuenta con edad y grado de madurez
suficiente puede ejercer por sí los actos que le son permitidos por el ordenamiento
jurídico, salvo que hubiere conflicto de intereses con sus representantes legales, en
los que ejercerán sus derechos mediante asistencia letrada.
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Alguno de los derechos que pueden ejercer los menores de edad sin necesidad de
que intervengan sus representantes legales son:
a) El menor de edad que ha obtenido título habilitante puede ejercer la profesión por
cuenta propia (art. 30).
c) El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene derecho a conocer los
datos relativos a su origen y puede acceder a ellos cuando así lo requiera (art. 596).
e) El hijo menor de edad puede reclamar a sus progenitores por sus propios
intereses sin previa autorización judicial, si cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente y asistencia letrada (art. 679).
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para poder expresar una opinión con fundamento, deben ser escuchados y debe
ser tenido en cuenta su parecer.
a) Tratamientos no invasivos
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Por el contrario, en los casos del menor sin título habilitante debe tenerse en cuenta
las prohibiciones de la ley 26.390 de Prohibición de Trabajo Infantil y Protección del
Trabajo Adolescente. Así, cabe destacar que la ley laboral prohíbe trabajar a los
menores de 16 años; luego de esa edad, sólo pueden hacerlo, hasta los 18, si
cuentan con autorización de los padres, tal como lo prevé el art. 32 de la ley 20.744.
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Por último, es dable destacar que los bienes adquiridos por el menor con su trabajo
constituyen un patrimonio especial que queda bajo su libre administración y
disposición, mientras que los bienes del patrimonio general siguen bajo la
administración del representante legal.
Restricciones a la capacidad
Así, dispone:
Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las
restricciones al ejercicio de la capacidad jurídica de las personas, y son producto
especialmente de la aprobación de la Convención sobre los Derechos de las
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Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental (ley
26.557).
De la lectura del art. 32 del Código se advierte que, a partir de los trece años se
puede restringir judicialmente la capacidad de una persona cuando ésta padece una
adicción o alteración mental permanente o prolongada de entidad suficiente –
elemento biológico- y se estime que de no restringirle la capacidad pueda ocasionar
un daño a su persona o a sus bienes – elemento jurídico; o excepcionalmente
declarar la incapacidad “cuando la persona se encuentre absolutamente
imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier
modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz”11.
La persona con capacidad restringida es, por regla, una persona capaz y sólo no
podrá ejercer por sí sola determinados actos que se especifiquen en la sentencia
(art. 24 inc “c”).
El o los apoyos que se designen no tienen por misión sustituir la voluntad del sujeto,
sino todo lo contrario; promueven la libertad, la autonomía, “la comunicación, la
comprensión y la manifestación de la voluntad de la persona para el ejercicio de sus
derechos”12.
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que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deberá designarle un curador
para que represente al incapaz, siendo de aplicación los arts. 138 a 140 (curatela).
El artículo 33 del Código Civil y Comercial establece quiénes son las personas
legitimadas y, en primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la acción. De
ser éste quien lo solicite, deberá presentarse con abogado; de no hacerlo, se le
deberá nombrar un asesor que lo represente.
personas que conviven y comparten un proyecto de vida común, sean del mismo o
diferente sexo (art. 509).
Asimismo, están legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se trate
de un parentesco por naturaleza, por métodos de reproducción humana asistida o
por adopción, en línea recta o colateral y, si fueran por afinidad, sólo hasta el
segundo grado.
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La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y, como tal, puede
aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.
Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y establece
que el juez competente para entender en la causa es el correspondiente al del
domicilio de la persona o el de su lugar de internación.
El dictamen deberá ser valorado por el juez junto con los otros elementos traídos al
proceso, quedando a cargo del juzgador la consideración de la incapacidad en la
medida en que ésta impida al sujeto dirigir su persona o administrar sus bienes.
Sentencia. Alcances
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La sentencia que limite o restrinja la capacidad debe señalar los actos y funciones
que la persona no puede realizar por sí misma y, a fin de que tome las decisiones
pertinentes, le designará los apoyos que considere necesarios e indicará la
modalidad de actuación, es decir, si la función debe ser cumplida por dos o más
personas, si la actuación debe ser conjunta o indistinta, o si la validez de los actos
jurídicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.
Registración de la sentencia
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Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto, o bien modificadas por una
nueva sentencia dictada, se deberá ordenar la inmediata cancelación o inscripción
registral, respectivamente.
Revisión
El plazo de los tres años es un plazo máximo; es posible instar su revisión con
anterioridad si las circunstancias del caso así lo aconsejan.
Cese de la incapacidad
El juez competente para declarar el cese de las restricciones será el mismo que en
su momento las había impuesto.
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Inhabilitados
De conformidad al art. 48 del Código Civil y Comercial, podrán ser inhabilitados los
pródigos, es decir aquellos a quienes, por la mala gestión de sus bienes, en el
sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiar a que se vea
menoscabado.
El mencionado artículo define a la persona del pródigo como aquélla que padece
una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que, en relación
a su edad y medio social, implica desventajas considerables para su integración
familiar, social, educacional o laboral.
Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar –es decir a las
personas del cónyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad– de
la pérdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitación al cónyuge,
conviviente, ascendientes y descendientes.
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Procedimiento de la declaración
Deberán iniciar la acción ante el juez del domicilio de la persona que se pretende
inhabilitar y acompañar los elementos probatorios. Si bien no está prevista la
evaluación interdisciplinaria dentro del proceso, podría realizarse por interpretación
analógica con lo normado en el art. 50, donde sí se exige en el marco del proceso
para disponer el cese de la inhabilitación.
Por último, es dable poner de resalto que deben aplicarse supletoriamente las
normas previstas sobre incapacidad o capacidad restringida en la medida en que
no sean incompatibles.
Efectos de la declaración
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos de
otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y perjudicar así a
las personas del cónyuge, conviviente e hijos menores o con discapacidad.
Cese de la inhabilitación
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El artículo 100 del Código Civil y Comercial establece que las personas incapaces
ejercen, por medio de sus representantes, los derechos que no pueden ejercer por
sí.
Recordamos que estos incapaces a los que refiere el precepto son única y
exclusivamente los incapaces de obrar o de hecho, quienes no podrán obrar por sí
mismos, pero sí a través del instituto de la representación.
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El artículo 101 del código unificado nos dice quiénes son los representantes legales
de los incapaces y comprende tres instituciones: la responsabilidad parental, la
tutela y la curatela.
Son representantes:
c) El tutor o los tutores que se designen, en caso de falta de padres, o si ambos son
incapaces o privados de la responsabilidad parental o suspendidos en su ejercicio;
e) El curador de las personas incapaces en los términos del art. 32 del código
unificado.
Persona Jurídica
Persona jurídica
Noción
El artículo 141 del Código Civil y Comercial precisa el concepto de persona jurídica.
Dispone que “Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento
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jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.”
Según Buteler Cáceres (2000), las personas de existencia ideal son abstracciones
que se originan en la realidad social y representan la posibilidad de los hombres de
unir sus esfuerzos en pos de un fin común; por ello, estos entes se encuentran
provistos de personalidad jurídica y están dotados de capacidad para adquirir
derechos y contra´´er obligaciones.
Importancia actual
La realidad social muestra que el hombre no se relaciona con sus semejantes sólo
en forma individual, sino que forma parte de agrupaciones concretas de todo tipo,
aunando esfuerzos para obtener finalidades compartidas, cuyas actividades
benefician no sólo a los partícipes del grupo, sino también a la sociedad en general.
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una exigencia ineludible para posibilitar el pleno desarrollo de los individuos que
integran una comunidad jurídicamente organizada. (Tagle, 2002).
Naturaleza jurídica
c. Las teorías realistas: éstas reconocen que el sujeto creado por sus miembros
conforma un ente diferente. Estas teorías a su vez presentan diferentes posturas:
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iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas jurídicas
poseen un interés distinto al de los miembros que las componen, entonces este ente
representa la configuración jurídica legal de ese interés
La regla general, de acuerdo al art. 142 del código unificado, es que la existencia
de la persona jurídica privada comienza siempre desde su constitución, siendo la
autorización legal para funcionar la excepción a dicha regla.
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De este modo, para que se reconozca la existencia del ente ideal, es necesario que
el contrato constitutivo se inscriba en el Registro de Personas Jurídicas; a partir de
allí, los actos realizados se tendrán como realizados por la sociedad.
El art. 169 del Código Civil y Comercial dispone que el acto constitutivo de la
asociación civil debe ser otorgado por instrumento público e inscripto en el registro
correspondiente una vez otorgada la autorización estatal para funcionar. Hasta la
inscripción, se aplican las normas de la simple asociación.
Por su parte, el art. 187 del mismo cuerpo legal establece que la simple asociación
se debe constituir por instrumento público o por instrumento privado con firma
certificada por escribano público. Al nombre debe agregársele, antepuesto o
pospuesto, el aditamento “simple asociación” o “asociación simple”.
Y el art. 195 estatuye que el acto constitutivo de la fundación debe ser suscripto por
el o los fundadores o apoderado con poder especial, si se lo hace por acto entre
vivos, o por el autorizado por el juez del sucesorio, si es por disposición de última
voluntad. El instrumento debe ser presentado ante la autoridad de contralor para su
aprobación.
Clasificación
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Definición. Caracteres
Clases
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En el inciso “b” del artículo 146, se clasifican los estados extranjeros, las
organizaciones que tengan su personería jurídica reconocida por el derecho
internacional público y “toda otra persona jurídica constituida en el extranjero cuyo
carácter público resulte de su derecho aplicable”. La alusión a los estados
extranjeros debe entenderse comprensiva de los estados provincial y municipal,
organizaciones internacionales, supranacionales o regionales, como la
Organización de las Naciones Unidas, Organización de Estados Americanos, la
Cruz Roja Internacional, la Organización Mundial de la Salud.
Noción. Caracteres
Las personas jurídicas privadas son aquéllas que tienen reglamentada su existencia
y actividades por el derecho privado aunque dependan de una autorización especial
para funcionar. Es decir que, dentro de las personas jurídicas privadas, tendremos
aquellas que requieren autorización para funcionar, como es el caso de las
asociaciones civiles o las fundaciones, y las que no, como por ejemplo las
sociedades comerciales, el consorcio de propietarios, entre otros.
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Enunciación
La Ley 26.994 (ley que aprueba la reforma del Código Civil y Comercial) sustituye
el texto del art. 1 de la Ley 19.550 (Ley de Sociedades) por el siguiente: “Habrá
sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno de los tipos
previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o
intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las
pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima.
La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal”22.
Con respecto a las asociaciones civiles, las simples asociaciones y las fundaciones,
veremos más adelante.
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Dentro de ese Título, el artículo 2044 dispone que el conjunto de propietarios de las
unidades funcionales constituye la persona jurídica “consorcio”, es decir que éste
es un sujeto de derecho distinto de los copropietarios de las diversas unidades
funcionales que lo componen.
Por otro lado, el artículo 149 del código único señala que la participación del Estado
en una persona jurídica privada no transforma la calidad de ésta, la que sigue siendo
privada sin importar el grado de participación del Estado y sin perjuicio de que se
prevea un régimen especial en materia de derechos y obligaciones. Esta norma se
aplica no sólo a las sociedades, sino a todo tipo de personas jurídicas de carácter
privado.
Asociaciones civiles
Definición
Las asociaciones civiles son un tipo de personas jurídicas privadas (inc. “b” del art.
148) a través de las cuales se puede realizar múltiples actividades.
Otro de los presupuestos de las asociaciones civiles es que deben evitar el lucro, lo
que las distingue de las sociedades comerciales. Esta ausencia de fin de lucro no
significa que no puedan realizar actos dirigidos a obtener ganancias que sirvan para
seguir cumpliendo con su finalidad específica.
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De tal modo, el artículo 168 del CCCN prevé “No puede perseguir el lucro como fin
principal, ni puede tener por fin el lucro para sus miembros o terceros”, es decir, el
fin de obtener réditos económicos no debe ser el principal objetivo de la asociación
civil.
Requisitos de formación
El contenido del acto constitutivo está precisado en el art. 170 del Código, el que
estatuye que debe contener la identificación de los constituyentes, el nombre de la
asociación con el aditamento “Asociación Civil” antepuesto o pospuesto, el objeto,
domicilio social, el plazo de duración, las causales de disolución, las contribuciones
que conforman el patrimonio inicial de la asociación, el régimen de administración y
representación, entre otros recaudos que establece.
Simples asociaciones
Las simples asociaciones también son personas jurídicas privadas (art. 148, inc.
“c”), que no requieren autorización estatal alguna para funcionar.
La forma por la que se constituyen estos entes ideales puede ser por instrumento
público o por instrumento privado con firma certificada por escribano público,
debiendo consignarse el aditamento “simple asociación” o “asociación civil”.
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Están reguladas en los arts. 187 a 192 del Código Civil y Comercial y se prevé que,
en cuanto a su constitución, gobierno, administración, socios, órgano de
fiscalización y funcionamiento, se rigen por lo dispuesto para las asociaciones
civiles, es decir remite a los arts. 168 a 186.
Fundaciones
Noción. Caracteres
Las fundaciones son personas jurídicas con propósito de bien común, sin fines de
lucro, que se constituyen con el aporte patrimonial de una o más personas,
destinado a hacer posibles sus fines. Estos entes carecen de miembros, sólo tiene
órganos de conducción y beneficiarios; por ello, para su nacimiento no se requiere
de una unión de un grupo de personas físicas, sino solamente la existencia de un
sujeto de derecho que es la persona del fundador, quien se convierte en un extraño
cuando la fundación obtiene la autorización para funcionar. (Rivera y Medina, 2014,
p. 464).
Modo de constitución
Este acto constitutivo que crea la fundación debe ser otorgado por el o los
fundadores o apoderado con poder especial, si se hace por acto entre vivos o por
el autorizado por el juez del sucesorio si es por disposición de última voluntad y
debe contener:
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Noción
Hemos señalado que la persona jurídica tiene personalidad jurídica y que, por ende,
posee atributos: el nombre para individualizarse, el domicilio para determinar la ley
aplicable y la jurisdicción donde puede demandar o ser demandada, la capacidad
siempre de derecho y limitada al objeto para el que se constituyó y el patrimonio, a
los fines del cumplimiento de sus fines.
Nombre.
Régimen legal
El nombre o razón social es un atributo de las personas jurídicas, toda vez que es
necesario a los fines de su individualización y designación que permita distinguirlas.
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De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Código, el nombre debe reunir los
siguientes requisitos:
b) cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello así a los
fines de que se distingan entre las personas jurídicas.
En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El término “domicilio”
remite a la indicación genérica de la ciudad, localidad o región donde se ha
constituido la sociedad, mientras que el término “sede” alude al lugar geográfico
concreto (dirección) donde se ha instalado la persona jurídica. Por ejemplo, Córdoba
capital es el domicilio y Bv. San Juan 710 es la sede.
Por otro lado, el precepto establece que la persona jurídica que posee muchos
establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, pero sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas.
Por último, prevé que, para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe
modificarse el estatuto, y, si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el
órgano de administración.
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Patrimonio
Es por ello que el artículo 154 del código de fondo estatuye: “la persona jurídica
debe tener un patrimonio”.
Así, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los socios
se comprometen a realizar aportes y es el conjunto de bienes de la persona jurídica
con el cual la sociedad actúa y afronta el pasivo que lo integra.
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pueden celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto de creación,
pero ello no significa que no puedan ejecutar los que son convenientes o
necesarios para la mejor obtención de aquél. b) Limitaciones impuestas por
la naturaleza de las cosas: las personas jurídicas no pueden ser titulares, por
ejemplo, de los derechos potestativos.
Representación
Noción. Régimen legal Las personas jurídicas desarrollan su actividad por medio de
personas físicas que actúan en su nombre y por su cuenta, de modo tal que su
gestión es atribuida a la misma entidad. Así, las personas jurídicas actúan a través
de sus órganos, es decir aquellas personas autorizadas a manifestar la voluntad del
ente y a desarrollar la actividad jurídica necesaria para la consecución de sus fines.
El artículo 159 establece una pauta general a la cual debe adecuarse la conducta
de los administradores sociales, disponiendo que los administradores deben obrar
con lealtad con la persona que les encarga la función de administrar sus intereses
y con diligencia, es decir con idoneidad, con aptitud profesional para el exitoso
desenvolvimiento de la clase de actividad que constituye el objeto social.
El deber de obrar con lealtad tiene por fundamento la obligación de fidelidad del
mandatario (art. 1324 CCCN), que se extiende a todos los casos de representación
de intereses ajenos, y el deber de buena fe (art. 9 CCCN). El administrador se debe
conducir con la corrección de un hombre honrado, en defensa de los intereses cuya
administración se le ha confiado, por encima de cualquier otra consideración,
evitando obtener un beneficio particular a expensas de la persona jurídica. Tiene
prohibido contratar con ésta, salvo que se trate de contratos referidos a su actividad
ordinaria y en las mismas condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros.
Deberá abstenerse de intervenir en la toma de decisiones en las que tenga un
interés contrario a la persona jurídica y no podrá competir con ella. (Roitman, 2006).
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persona, debe hacerlo saber a los demás miembros del órgano de administración o
en su caso al órgano de gobierno, y abstenerse de cualquier intervención
relacionada con dicha operación. En estos supuestos se encuentra comprometido
el deber de lealtad, más allá de que se puedan incorporar situaciones no
contempladas normativamente. El deber del administrador de actuar con diligencia
debe examinarse según las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar,
debiendo tenerse en cuenta los siguientes aspectos: 1) La dimensión de la
sociedad. 2) El objeto social. 3) Las funciones genéricas que le incumben y las
específicas que le hubieran confiado. 4) Las circunstancias en que debió actuar. 5)
La aptitud que es común encontrar en personas que administran negocios similares.
Responsabilidad civil
Responderán ilimitadamente con todo su patrimonio por los daños que produzcan
a la persona jurídica, pues quien causa un daño debe repararlo, y solidariamente
entre los administradores que faltaren a sus obligaciones de lealtad y diligencia en
los casos de administración plural. Para que surja la responsabilidad, es necesario
que hayan ocasionado un daño causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o
con ocasión de sus funciones.
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causa con ocasión de la función cuando el hecho que lo produce es extraño por su
índole, contenido o naturaleza, a la actividad propia del órgano de la persona
jurídica, aunque mantiene alguna vinculación con ésta. Es decir, son actos ajenos
a la función propiamente dicha, pero que sólo han podido cometerse por el órgano
de la persona jurídica en esa calidad. (Tagle, 2002).
El objeto
Puesto que las relaciones jurídicas y los derechos subjetivos que ellas contienen
son de diferente naturaleza, el objeto variará según la clase de relación y de derecho
subjetivo de que se trate.
Así, en las relaciones que tienen por contenido los derechos personalísimos o los
derechos humanos, el objeto está dado por las diversas manifestaciones o
proyecciones que integran la personalidad de la persona física, como su honor,
libertad, integridad física o espiritual; en las que tienen por contenido los derechos
subjetivos potestativos, el objeto está dado por el conjunto de deberes y
prerrogativas de los padres para la educación y pleno desarrollo de la personalidad
de sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales, el objeto es la
cosa, objeto material susceptible de valor, sobre las que se ejercen las facultades o
prerrogativas del titular.
Por otro lado, en las relaciones jurídicas que recaen sobre derechos personales o
de crédito, el objeto se proyecta sobre la conducta del deudor, denominada
prestación y por último, en los derechos intelectuales el objeto es la obra científica,
literaria o artística, la expresión de ideas, procedimientos, es decir, el producto del
intelecto humano. En una palabra, objeto de las relaciones jurídicas puede ser:
cosas, hechos u objetos inmateriales
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Se explica allí que, para este fin, no es determinante si son materiales (cosas) o
inmateriales, porque lo que interesa es que tengan valor, y este elemento es
económico y no afectivo. Así, la noción de bien está estrechamente vinculada al
enfoque económico y, por lo tanto, no podría aplicarse a los bienes ambientales, o
al cuerpo, o partes del cadáver.
En relación a las cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles de
tener un valor. Desde el punto de vista físico, cosa es todo lo que existe; no sólo los
objetos que pueden ser propiedad del hombre, sino también todo lo que en la
naturaleza escapa a esta apropiación exclusiva: el mar, el aire, el sol, etc. Desde el
punto de vista jurídico, esta noción se ha circunscripto para no abarcar toda la
materialidad ni la utilidad, y por ello “debemos limitar la extensión de esta palabra a
todo lo que tiene un valor entre los bienes de los particulares”.
El artículo 16 del código único prevé que los derechos individuales pueden recaer
sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes materiales se llaman
cosas y las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.
Distintas clasificaciones
a) muebles e inmuebles;
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Así por ejemplo, la distinción entre muebles e inmuebles tiene importancia desde
diferentes aspectos:
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estará obligada al término del contrato a restituir la misma cosa que le fue entregada
y no otra. Lo mismo sucede en el comodato, acerca del cual, el art. 1533
expresamente establece “hay comodato si una parte se obliga a entregar a otra una
cosa no fungible, mueble o inmueble, para que se sirva gratuitamente de ella y
restituya la misma cosa recibida”.
Mientras que el contrato de mutuo, por ejemplo, sólo puede recaer sobre cosas
fungibles, pues el mutuario, al término del contrato, no estará obligado a devolver lo
mismo que recibió sino igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie (art.
1525).
Criterios de distinción
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Inmuebles y muebles. Distintas clases Los artículos 225 y 226 del Código Civil y
Comercial determinan qué debe entenderse por inmuebles y el art. 227, por
muebles.
Art. 225: Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo,
las cosas incorporadas a él de una manera orgánica y las que se encuentran bajo
el suelo sin el hecho del hombre.3 Art. 226: Inmuebles por accesión. Son
inmuebles por accesión las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su
adhesión física al suelo, con carácter perdurable. En este caso, los muebles forman
un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la
voluntad del propietario. No se consideran inmuebles por accesión las cosas
afectadas a la explotación del inmueble o a la actividad del propietario.4
Son inmuebles por accesión: las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas
por su adhesión física al suelo con carácter de perdurabilidad, como son todas las
clases de construcciones, casas, edificios, obras de infraestructuras en general. Las
cosas muebles que se incorporan de manera permanente a todas estas
construcciones, como las estufas de una casa, las ventanas de un edificio, las
barandas, etc. son también inmuebles por accesión, mientras permanezcan en esa
condición (Rivera y Medina, 2014).
El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que “los muebles
forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin
la voluntad”, por lo que, celebrado un negocio jurídico sobre el inmueble, todo lo que
esté en él, adherido e inmovilizado con carácter perdurable, forma parte de la
contratación, salvo acuerdo en contrario.
Ahora bien, no se consideran inmuebles por accesión las cosas que se adhieren
transitoriamente al suelo (una carpa), ni las afectadas a la explotación del inmueble
o a la actividad del propietario, como ser las semillas puestas intencionalmente por
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fácilmente de un lugar
a otro, movidas ya por una influencia extraña, como son los automóviles, o por sí
mismas, como son los animales que se denominan semovientes.
Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones
reales sin ser destruidas, cada de las cuales forma un todo homogéneo y análogo
tanto a las otras partes como a la cosa misma. Las cosas no pueden ser divididas
si su fraccionamiento convierte en antieconómico su uso y aprovechamiento. En
materia de inmuebles, la reglamentación del fraccionamiento parcelario
corresponde a las autoridades locales.6
Así las cosas, para que una cosa sea divisible deben darse los siguientes
presupuestos:
Ahora bien, las cosas no podrán ser divididas, aunque se den todos los requisitos
desarrollados anteriormente, si su división convierte en antieconómico su uso. Esto
puede ocurrir con una colección de monedas, por ejemplo, o con la división de la
tierra en parcelas que impidan su adecuado aprovechamiento (en tal caso, ello
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dependerá de las características del suelo, pues puede influir, para determinar si es
divisible o no, cuán fértil sea la tierra o la extensión del terreno o el clima). Es por
ello que, en materia de inmuebles, la reglamentación del fraccionamiento parcelario
les corresponde a las autoridades locales, pues es un problema de política
económica agraria.
El artículo 229 dispone: “Cosas principales. Son cosas principales las que pueden
existir por sí mismas”7. Por su parte el art. 230 prevé:
Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son
determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual están adheridas. Su
régimen jurídico es el de la cosa principal, excepto disposición legal en contrario. Si
las cosas muebles se adhieren entre sí para formar un todo sin que sea posible
distinguir la accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del mismo
valor no hay cosa principal ni accesoria.8
Así, son cosas principales las que tienen una existencia propia e independiente de
cualquier otra (por ejemplo un auto); y accesorias las que jurídicamente carecen de
existencia propia por depender de otras, por ello siguen la suerte de la principal.
a) Por la accesión física: es el caso de las cosas que natural o artificialmente están
adheridas al suelo del que son accesorias, por ejemplo un edificio.
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Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con
el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer
uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse
después de algún tiempo.
a) Las cosas que se extinguen con el uso que de ellas se haga, como los alimentos.
b) Las que dejan de existir para su propietario, como el dinero.
Art. 232: “Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de
la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden sustituirse por
otras de la misma calidad y en igual cantidad”.
Por el contrario, no son fungibles aquellas cosas que tienen características que las
hacen únicas y, por ende, no pueden ser sustituidas por otras de características
exactamente idénticas, como ser un caballo de carrera, puesto que éste tiene
particularidades.
Frutos y productos
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable,
sin que se altere o disminuya su sustancia. Frutos naturales son las producciones
espontáneas de la naturaleza. Frutos industriales son los que se producen por la
industria del hombre o la cultura de la tierra. Frutos civiles son las rentas que la
cosa produce. Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa
alteran o disminuyen su sustancia. Los frutos naturales o industriales y los
productos forman un todo con la cosa, si no son separados.
Los frutos y los productos son cosas que produce la cosa, pero entre ambas
categorías existen diferencias sustanciales: a) los frutos se producen y reproducen
en forma periódica y regular; los productos no se reproducen; b) la extracción de los
frutos no altera ni disminuye la sustancia de la cosa, que continúa siendo la misma;
la extracción de los productos, por el contrario, trae como consecuencia la extinción
paulatina de la cosa (Tagle, 2002, p. 67).
Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como producto. La norma
clasifica los frutos en:
Frutos naturales: son los que la cosa produce espontáneamente, como las crías de
ganado, la leche de los animales. Frutos industriales: son los que se producen por
la industria del hombre o de la cultura de la tierra, como ser la soja o el trigo que se
obtienen de una cosecha. Frutos civiles: las rentas de una cosa, como el alquiler
de un inmueble.
Por último, debe señalarse que los frutos naturales e industriales y los productos no
son accesorios de la cosa, sino que forman un todo con ella mientras estén unidos,
pero, una vez separados, adquieren existencia propia e independiente y deben ser
considerados cosas principales.
El patrimonio
Definición. Caracteres
ser nulos, sin que el patrimonio deje de ser tal. El patrimonio como universalidad
jurídica está integrado por los bienes materiales (cosas), inmateriales (prestaciones,
derechos) y por las relaciones jurídicas y derechos que se ejercen sobre ellos,
existiendo acuerdo en que integran la categoría de derechos patrimoniales: los
derechos crediticios, reales, y de propiedad intelectual (Rivera y Medina, 2014).
Por otro lado, los patrimonios especiales son conjuntos de bienes que están
afectados a un fin determinado y sujetos a un especial régimen legal. En cuanto a
sus caracteres, podemos decir:
El patrimonio
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Definición. Caracteres
Por otro lado, los patrimonios especiales son conjuntos de bienes que están
afectados a un fin determinado y sujetos a un especial régimen legal. En cuanto a
sus caracteres, podemos decir:
emancipado constituido por los bienes recibidos a título gratuito, el patrimonio del
declarado presuntamente fallecido durante el período de pre notación, entre otros
Vivienda
Definición
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
De acuerdo al art. 244 del código unificado, puede afectarse un inmueble destinado
a vivienda por su totalidad o hasta una parte de su valor. Es decir que la ley permite
una protección parcial a quien posee un inmueble de gran valor, lo que, por un lado,
asegura la vivienda y, por otro, evita el abuso que significa proteger la vida lujosa
del deudor mientras su acreedor no puede cobrar lo que es legítimamente debido.
Por otro lado, tampoco puede afectarse más de un inmueble, por lo que, si alguien
es propietario único de dos o más inmuebles, debe optar por la subsistencia de uno
solo dentro del plazo que fije la autoridad de aplicación, so pena de considerar
afectado el constituido en primer término.
Legitimados
a) Por actos entre vivos. En este caso se requiere ser titular dominical o, si hay
condominio, la solicitud debe ser efectuada por todos los cotitulares.
b) Mortis causa. Se prevé que la constitución puede hacerse por actos de última
voluntad y, aunque el Código no lo diga, el único acto por el que podría hacerse la
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Beneficiarios
Según el art. 246 del CCCN, son beneficiarios del régimen las siguientes personas:
a) El constituyente b) Su cónyuge c) Su conviviente d) Los ascendientes o
descendientes del constituyente e) En caso de que el constituyente no tenga
cónyuge, conviviente, ascendientes, ni descendientes, pueden ser beneficiarios los
parientes colaterales del constituyente siempre que convivan con él.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
El hecho jurídico
Los hechos jurídicos son todos los acontecimientos que, según el ordenamiento
jurídico, producen el nacimiento, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas (art. 257 CCCN).
Cuando nos referimos a los hechos jurídicos como causa eficiente, debe entenderse
que el suceso o acontecimiento está previsto de antemano por la ley, para que,
según las circunstancias y siempre que se reúnan los requisitos que impone una
determinada norma, produzca efectos jurídicos. Por ejemplo, el nacimiento con vida
es causa eficiente porque, luego de que se produce, el ser humano adquiere
automáticamente, con carácter definitivo e irrevocable, la personalidad jurídica.
Los hechos jurídicos humanos son voluntarios o involuntarios. Se considera que son
voluntarios si son realizados con discernimiento (capacidad general de razonar, de
conocer, que aumenta a medida que el sujeto crece o madura), intención (la
posibilidad de dirigir la voluntad hacia lo querido o deseado sobre la base del
discernimiento) y libertad (la posibilidad de movimiento, libertad física, y la
posibilidad de decidir sin presión externa, libertad moral). Los hechos involuntarios,
son los ejecutados sin discernimiento o sin intención o sin libertad y no producen
obligaciones salvo que causaran daño en otro y se enriqueciera con ello el autor del
hecho; la obligación se producirá según la medida de ese enriquecimiento.
El artículo 258 del código único define al simple acto lícito “como la acción voluntaria
no prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisición, modificación o extinción
de relaciones o situaciones jurídicas”
; Mientras que el art. 259 del mismo cuerpo legal brinda el concepto de acto jurídico
y refiere que “es el acto voluntario lícito que tiene por fin inmediato la adquisición,
modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas.”
Así las cosas, la principal diferencia entre ambos es que el simple acto lícito no tiene
por fin inmediato crear, modificar o extinguir relaciones o situaciones jurídicas, sino
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
que, por el contrario, carece de este fin inmediato y sus efectos jurídicos se darán
prescindiendo de la voluntad del agente y por la simple circunstancia de haberse
colocado en la situación prevista por la norma como supuesto de hecho. Por
ejemplo, el que hace reparaciones urgentes en la propiedad de un amigo ausente
no tiene en miras (o sea, no tiene por fin inmediato) entablar una relación jurídica
(el arreglo de una casa), sino simplemente prevenir un perjuicio patrimonial al amigo
ausente. La ley es entonces la que establece, más allá de la intención de esta
persona, que el beneficiado por esa reparación debe indemnizar al amigo
benefactor y dentro de la medida del beneficio que obtuvo por los gastos hechos
por su amigo.
Por su parte, los actos jurídicos tienen por fin inmediato adquirir, modificar, extinguir
relaciones o situaciones jurídicas. Es decir que el acto jurídico es el acto de
autonomía privada mediante el cual simplemente se persigue un fin práctico
autorizado por el ordenamiento.
Ahora bien, ¿para qué determinar la distinción entre actos jurídicos y simples actos
lícitos? Ello así, por el régimen aplicable. En efecto, si estamos frente a una
categoría como la de los simples actos lícitos, que producirá efectos por designio
legal y con independencia del querer del sujeto, no serían entonces aplicables las
normas del Código en materia de elementos, vicios e ineficacia de los actos
jurídicos, quedando cada acto regido por lo que se disponga en cada hipótesis. Esto
nos lleva a señalar otra distinción entre el acto jurídico y el simple acto lícito: el
primero siempre es voluntario, mientras que el segundo es indiferente que lo sea,
requiriéndose cuanto mucho que el sujeto cuente con discernimiento. (Rivera y
Medina, 2014).
Hechos jurídicos
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. La voluntad jurídica
Definición. Importancia
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El discernimiento. Definición
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menores mayores de diez años que, conforme la ley (art. 261, inc. “b” del CCCN),
poseen discernimiento para ejecutar actos ilícitos y por ende son responsables de
sus consecuencias, y sin embargo son incapaces de obrar, por lo que no pueden
celebrar actos jurídicos válidos por sí mismos (Tagle, 2002).
Las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos grandes grupos:
aquellas que presuponen un desenvolvimiento insuficiente de la inteligencia
(minoridad, en tanto inmadurez; puntos “b” y “c”) y las que importan considerar que
el sujeto no estaba en pleno uso de sus facultades intelectuales al realizar el acto
(privación de la razón, punto “a”).
Respecto a la privación de razón, ésta puede ser de dos clases según la falta de
razón refleje alguna clase de patología más o menos permanente o bien un
oscurecimiento del intelecto temporal o accidental y sólo relacionado con el acto en
cuestión; circunstancias que incidirán en los extremos a acreditar en un eventual
juicio y, todo ello, debiendo tener en cuenta los alcances concretos de la inhabilidad
del sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaración (Rivera y Medina,
2014).
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En el caso de actos ilícitos, la ley ha entendido que el ser humano capta antes la
noción de lo bueno y de lo malo que la apreciación de lo que para él puede ser
conveniente o inconveniente y, por ello, presume, sin admitir prueba en contrario,
que los menores mayores de diez años tienen discernimiento para ejecutar actos
ilícitos y por ende habrán de responder por sus consecuencias, es decir que
responderán civilmente con su propio patrimonio. Esto, sin perjuicio de la
responsabilidad de los padres y del derecho de repetición que, en razón de este
discernimiento, estos tienen contra sus hijos (art. 1754 CCCN).
En cambio, respecto de los actos lícitos, la ley considera que se tiene discernimiento
desde los trece años, pero no para todos los actos, sino sólo para que aquellos que
la ley expresamente les permite realizar, como ser: la persona adolescente de entre
trece y dieciséis años puede tomar decisiones respecto de aquellos tratamientos
que no resultan invasivos; a partir de los dieciséis años, el adolescente puede tomar
decisiones sobre el cuidado del propio cuerpo (art. 26 CCCN); puede ejercer
profesión si ha obtenido título habilitante aunque sea menor de edad (art. 30 CCCN).
La intención. Definición
La libertad. Definición
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Elemento externo
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
no poner la debida atención que le habría permitido captar los elementos objetivos
que indicaban la falta de voluntad.
Así, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe, la
confianza o la responsabilidad a fin de proteger al destinatario de la declaración.
Ello sucede en la adopción del error reconocible (arts. 265 y 266), en la
preeminencia de la buena fe en el ejercicio de los derechos –como en la ejecución
e interpretación de las relaciones jurídicas (arts. 9, 10) –, así como en el no amparo
del dolo recíproco (art. 272) ni de la simulación dirigida a perjudicar terceros (Arts.
333 y 334). (Rivera y Medina, 2015).
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Por otro lado y en continuidad con el punto “d”, tenemos la manifestación tácita o
indirecta de la voluntad, que, a diferencia de la positiva, no tiene por fin dar a conocer
la voluntad de manera directa, sino que ésta se infiere del comportamiento del
sujeto. El artículo 264, prevé: “Manifestación tácita de la voluntad. La manifestación
tácita de la voluntad resulta de los actos por los cuales se la puede conocer con
certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la convención exigen una
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Conocemos el viejo adagio que dice “el que calla, otorga”. Este adagio no tiene
vigencia dentro del orden jurídico, donde la regla es que el silencio es un signo
negativo: el que calla ni afirma ni niega. El silencio sólo excepcionalmente puede
constituir un modo de manifestación o declaración de la voluntad tácita.
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Esta voluntad, tal como señalamos anteriormente, está condicionada por la trinidad
de: discernimiento, intención y libertad. Ya dijimos que el discernimiento es la
aptitud general de conocer, la facultad de discurrir, es tener conocimiento pleno de
las consecuencias de los actos.
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El error. Noción
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, según el falso conocimiento
se dé respecto de una norma jurídica aplicable a una determinada situación o
relación jurídica o se le dé un alcance distinto; o sobre las circunstancias o
elementos fácticos que hacen al negocio o relación jurídica de que se trate.
Finalmente, el error puede ser excusable o inexcusable, según haya habido culpa o
no del agente en el yerro (Rivera y Medina, 2014).
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El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa noción que recae sobre los
elementos o circunstancias fácticas vinculadas al negocio o a la relación jurídica de
que se trate. Éste puede recaer en el contenido o presupuesto del acto, así como
en la identidad de las personas, en la naturaleza o características de las cosas o los
hechos materiales constitutivos de la conducta.
El error de hecho que vicia la voluntad debe ser espontáneo y esencial, ello de
acuerdo lo prescribe el art. 265 del código único, que prevé “Error de hecho. El error
de hecho esencial vicia la voluntad y causa la nulidad del acto. Si el acto es bilateral
o unilateral recepticio, el error debe, además, ser reconocible por el destinatario
para causar la nulidad”. 27
Así las cosas, para que el error de hecho pueda ser invocado por quien lo ha sufrido,
debe tratarse de un error esencial, espontáneo y además reconocible.
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El error es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o un hecho
diverso o de distinta especie que el que se pretendió designar, o una calidad,
extensión o suma diversa a la querida; sobre la cualidad sustancial del bien que
haya sido determinante de la voluntad jurídica según la apreciación común o las
circunstancias del caso; sobre los motivos personales relevantes que hayan sido
incorporados expresa o tácitamente; sobre la persona con la cual se celebró o a la
cual se refiere el acto si ella fue determinante para su celebración (art. 267 del
CCCN); en una palabra, sobre los aspectos primordiales del acto.
Lo que la ley pretende es que ambas partes sean diligentes al celebrar un negocio
y leales la una con la otra: al emisor se le exige que no declare cualquier cosa sin
medir las expectativas que genera y al receptor, que, de percibir que se está
incurriendo en error, se lo advierta a la otra parte para que pueda rectificar, so pena
de poder incurrir en reticencia dolosa (art. 271 CCCN). (Rivera y Medina, 2014).
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Hemos puesto de relieve anteriormente que hay distintas clases de error. Así,
tenemos por un lado la gran distinción entre error de hecho y error de derecho; tal
como señalamos, el primero recae sobre los elementos o circunstancias fácticas
vinculadas al negocio o a la relación jurídica de que se trate, sobre el dato de hecho,
contenido o presupuesto del acto, sobre la identidad de las personas; mientras que
el error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de una norma
jurídica o interpretar su significado de una manera distinta a la real o hacer una
aplicación inexacta.
Ahora bien, dentro del error de hecho caben dos categorías: error esencial y error
accidental.
El error esencial, regulado en el art. 267 del Código Civil y Comercial, es el que
afecta los aspectos primordiales del acto. El precepto contempla distintos
supuestos.
a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie jurídica del
acto que se celebra, produciéndose una divergencia o falta de concordancia entre
la declaración o comportamiento de una de las partes y la representación de lo
declarado o actuado. Por ejemplo, cuando alguien presta algo a quien entiende que
se lo están regalando.
b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar un
negocio jurídico respecto de un determinado objeto o de un determinado hecho y,
en realidad, se trata de una cosa o hecho distinto. Puede afectar la individualidad
de la cosa, por ejemplo: creo estar comprando un terreno en un determinado lugar
y lo estoy comprando en otro; en su especie: por ejemplo, en una venta de granos,
el vendedor ha entendido que se trata de cebada y el comprador de trigo; error sobre
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d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es decir,
el motivo interno que ha inclinado a ejecutar el acto. Al pertenecer al fuero interno
de cada sujeto, los motivos sólo pueden llevar a una anulación cuando surjan
expresa o implícitamente del acto, ya que, de lo contrario, se estaría perjudicando
a la otra parte, que no tiene forma de conocer lo que pensaba el otro. Así, quien
compra un automóvil creyendo por error que el suyo no tiene arreglo no podría, una
vez advertido de la realidad de las cosas, demandar la nulidad del acto, ya que se
trata de motivos ajenos al vendedor.
e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre alguno
de los sujetos o partes del negocio, ya sea respecto de la identidad de uno de ellos
o de sus cualidades. Este error es causa de nulidad solamente cuando la
consideración de la persona ha sido causa determinante para su celebración, como
la donación hecha a una persona a quien se toma por otra, o en las obligaciones
intuitae personae; pero no es causa de nulidad cuando la persona del contratante
es indiferente, como en el caso de un prestamista, vendedor o locador.
Por otro lado, el art. 270 del Código prevé el error en la declaración y el error en la
transmisión. El primero consiste en que lo querido queda desvirtuado en su
manifestación externa por distracción, apresuramiento o inadvertencia. Esta
categoría tiene dos variantes: la primera, cuando hay una divergencia entre la
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voluntad interna y la declaración, que puede darse al haber escrito algo incorrecto
(lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus linguae), por ejemplo, si
escribo “compro” cuando, en realidad, quiero decir “vendo”. La segunda variante se
da cuando ni siquiera tenía la intención de manifestar algo, por ejemplo: si alguien
ingresa a una sala de remate y levanta la mano para saludar, y se interpreta que
está ofertando.
Por último, es dable señalar que el error de hecho esencial y reconocible es el que
justifica la nulidad del acto y por ende pueden ser invocados por quien lo ha sufrido
a fin de que se deje sin efecto el acto celebrado, pues se ha viciado la voluntad o,
más precisamente, el elemento interno “intención”.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en la manera en
que la entendió el otro, el error en la práctica desaparece y el negocio deviene
exactamente lo que la víctima del yerro pensaba celebrar desde un principio. Así las
cosas, desaparecido el error, desaparece la causa que da origen a la anulación y el
consecuente derecho a reclamarla por parte de quien antes se veía afectado, todo
ello de conformidad al art. 269 del código único.
Por otro lado, está el error accidental, que es el que recae sobre las cualidades no
sustanciales de las cosas o sobre los motivos no determinantes del acto, por lo que
no acarrea la nulidad. El artículo 268 del Código Civil y Comercial prevé “Error de
cálculo. El error de cálculo no da lugar a la nulidad del acto, sino solamente a su
rectificación, excepto que sea determinante del consentimiento”.
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error no invalida el negocio jurídico, pues del acto mismo se puede llegar a la
voluntad real y determinar que es un error. Esto es así siempre que no fuera
determinante del consentimiento, pues en ese caso se convertiría en error esencial
y habilitaría a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).
Requisitos
El régimen legal aplicable al dolo como vicio que afecta la intención en los actos
voluntarios está contenido en los arts. 271 a 275 del Código Civil y Comercial. El
art. 271 expresa:
De tal modo, el dolo es toda maniobra tendiente a engañar, a fin de inducir a alguien
a la realización de un acto que no habría sido celebrado de no mediar este vicio.
Puede consistir tanto en una acción como en una omisión dolosa. En el primero se
realizan maniobras o ardides destinados a provocar una falsa visión en la víctima
para que realice un acto que, de otra manera, no habría decidió ejecutar; en tanto,
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Para que el dolo provoque la invalidez del negocio jurídico, será imprescindible que
concurran las siguientes circunstancias: a) Que el dolo haya sido esencial, es decir
grave, determinante de la voluntad. b) Que haya ocasionado un daño importante. c)
Que no haya habido dolo recíproco, es decir de ambas partes.
El artículo 272 del Código prevé “Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la
nulidad del acto si es grave, es determinante de la voluntad, causa un daño
importante y no ha habido dolo por ambas partes”30.
De tal modo, el dolo esencial es el que ha sido causa determinante, causa eficiente
del consentimiento del engañado para la celebración del acto y puede ser invocado
para anularlo. Para determinar si el dolo es esencial, habrá que verificar que se
reúnan los cuatro requisitos que fija el precepto:
Que sea grave: la gravedad del dolo alude a la entidad del engaño, astucia o ardid.
La conducta o maniobra empleada debe ser apta para inducir a engaño a una
persona que pone la diligencia necesaria en los asuntos, calidad que ha de ser
evaluada en función de las circunstancias y condiciones personales del sujeto
engañado. Debe ser determinante de la voluntad: ello es así cuando, de no haber
mediado el engaño, el sujeto no hubiere celebrado el negocio jurídico. Ésta es la
principal diferencia con el dolo incidental que seguidamente veremos. Debe probar
un daño importante: el artículo no sólo requiere que la víctima haya sufrido un daño,
sino que éste haya sido de relevancia, con cierta significación para la persona que
lo sufre, pero no sólo de significación económica, pues puede tratarse de un daño
moral. (Tagle, 2002).
Ausencia de dolo de ambas partes: quien obra con dolo no puede pretender que
se anule el acto alegando el cometido en su perjuicio por la otra parte. Ello así, pues
se trata de una exigencia negativa, cuyo fundamento radica en la regla de que nadie
puede alegar la propia torpeza. Además, se trata de un deber moral que deben
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
presidir las relaciones entre las personas, por ello “quien juega sucio no tiene
derecho a exigir juego limpio” (Rivera y Medina, 2014, p. 626).
Por su parte, el dolo incidental es aquel en el que le faltan uno o más requisitos que
exige el art. 272 para que el dolo sea apto para actuar como vicio. El dolo incidental
no afecta la celebración del acto, sino sus condiciones. Es decir, la parte que lo sufre
lo habría celebrado aun de no haber mediado el engaño, aunque en condiciones
distintas; por ende, no es causa de invalidez del acto, aunque quien lo comete debe
resarcir los daños causados de conformidad al art. 275 del Código Civil y Comercial.
Finalmente, debemos señalar que el dolo esencial y el dolo incidental pueden ser
directo, si es cometido por una de las partes del acto jurídico, su dependiente o
representante; o indirecto, si proviene de la conducta de un tercero ajeno a la
relación de que se trata para beneficiar a alguna de las partes. Una y otra clase de
dolo afecta la validez del acto.-
La violencia. Noción
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Esta fuera gravita sobre la persona de quien la padece a modo de reducirla a mero
instrumento pasivo de la voluntad y del designio de otro. Indiscutiblemente invalida
el acto jurídico. Por una parte, entenderemos que el acto no sólo no es voluntario,
sino que anti voluntario y por otra parte, que en este caso se configura un tipo penal,
vale decir cuando se ha ejercitado violencia sobre una persona humana. (Buteler
Cáceres, 2000, p. 259).
Por otro lado, tenemos la violencia moral o intimidación, que consiste en inspirar
temor por medio de amenazas para infundir miedo, alterando el ánimo y la libertad
de obrar para que el amenazado ceda en perjuicio de sus propios intereses.
Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para crear el temor
racionalmente fundado, lo que se valorará de acuerdo a la situación del amenazado
y las demás circunstancias del caso (art. 276 del CCCN). La gravedad se valorará
teniendo en cuenta los bienes jurídicos –que pueden ser de naturaleza patrimonial
o no; la vida, la salud, la honra, la reputación, la intimidad, etc.– del propio
amenazado, así como de cualquier otro sujeto en tanto y en cuanto se demuestren
aptos para alterar la conducta del afectado. Asimismo, el mal amenazado ha de ser
inminente, no necesariamente presente o actual, pero sí de realización en un lapso
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Tanto la fuerza irresistible como las amenazas pueden provenir de una de las partes
del acto o de un tercero (art. 277 del CCCN) y el autor debe reparar los daños (art.
278 del CCCN).
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Acto jurídico
Definición. Caracteres
El artículo 259 del Código Civil y Comercial define al acto jurídico en los siguientes
términos: “El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin inmediato la
adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas”.
2) Acto lícito: el acto jurídico debe ser conforme a los preceptos del derecho, pues
no podría concebirse que el ordenamiento tutelara actos contrarios al ordenamiento
mismo. De modo que, cuando aparece en sus elementos lo contrario a la ley, al
orden público o a las buenas costumbres, la ilicitud se comunica a todo el acto que,
en consecuencia, es inválido.
destinado a cumplir una función económica social. Este aspecto funcional es el que
permite distinguir el acto jurídico de otros actos que, siendo voluntarios y lícitos, no
son actos jurídicos, ya que la voluntad no está encaminada a establecer relaciones
jurídicas, o no tiene por objeto inmediato la producción de efectos jurídicos (Tagle,
2002).
Elementos esenciales
En relación al sujeto:
Las partes: son las personas o sujetos que, con la declaración de voluntad, ejercen
una prerrogativa jurídica que les es propia, por repercutir directamente en su esfera
de interés patrimonial o extramatrimonial. Es decir, son los sujetos a quienes se
imputan las relaciones jurídicas que el acto tiene por fin establecer, aquellos cuyos
derechos se crean, modifican, transfieren, extinguen, etc.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Ahora bien, la validez del acto jurídico en relación a los sujetos depende de dos
requisitos: a) la capacidad; b) la voluntariedad.
OBJETO
En cuanto al objeto del acto jurídico, el art. 279 del Código Civil y Comercial dispone
que:
El objeto del acto jurídico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley,
contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden público o lesivo de los
derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un
motivo especial se haya prohibido que lo sea. 5
De tal modo, los requisitos del objeto de los actos jurídicos son:
a) Posibilidad: el objeto del acto jurídico no debe ser imposible, requisito que se
predica no sólo de los hechos sino también de los bienes. La imposibilidad para
causar la nulidad del acto debe ser: originaria, es decir, debe estar presente desde
que el acto se celebró, sin perjuicio del supuesto de convalidación previsto para los
actos jurídicos sujetos a plazo o condición suspensiva (art. 280); absoluta, el objeto
debe ser imposible para todos y no sólo para el sujeto obligado. Si la imposibilidad
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
c) Licitud: cuando la conducta que constituye el objeto del negocio está prohibida,
el acto tiene un objeto ilícito.
Por otro lado, los hechos lesivos de la dignidad humana, quedan comprendidos
entre otros supuestos, los actos cuyo objeto lesione la intimidad personal o familiar,
la honra, la reputación, es decir, cualquier derecho personalísimo. Finalmente, el
precepto mencionado prevé “un bien que por un motivo especial se haya prohibido
que sea”, hace referencia por ejemplo a las cosas muebles que no pueden
hipotecarse o los inmuebles que no pueden prendarse. Este recaudo, supone falta
de idoneidad del objeto, es decir, imposibilidad jurídica. Asimismo, están
comprendidos en este supuesto, aquellos bienes cuya comercialización está
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Por último, debe señalarse que, si el objeto del acto jurídico no cumpliere los
recaudos señalados, podrá ser declarado nulo. La nulidad absoluta o relativa, como
ya veremos, dependerá de qué tipo de interés se vea afectado, pues, si se afecta el
interés general, será absoluta, y relativa si es particular.
Como se advierte, para el Código no sólo se entiende por causa el fin inmediato que
ha sido determinante de la voluntad, esto es, sin el cual el acto no se hubiera
realizado, sino que también se reconoce la misma jerarquía a los motivos –móviles
indirectos o remotos– en tanto hubieran sido incorporados al acto por las partes y
hubieran sido esenciales para su celebración.
Así, el Código toma en cuenta la causa en tanto fin inmediato autorizado por el
ordenamiento jurídico que ha sido determinante de la voluntad, como así también
los motivos exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en
forma expresa, o tácitamente si son esenciales para ambas partes (Benavente,
2014).
La causa es un elemento esencial del negocio jurídico, lo que surge de los artículos
1013 y 1014 del Código. Estos artículos reafirman los principios de necesidad de
causa, que debe existir en la formación, subsistir durante su celebración y
mantenerse durante la ejecución del contrato, determinando que la falta de causa
implicará, según los casos, la nulidad, adecuación o extinción del contrato.
Asimismo, el art. 1014 sanciona con nulidad a todo contrato con causa contraria a
la moral, al orden público o a las buenas costumbres, sanción que se extiende al
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supuesto en que ambas partes lo hubieran concluido por un motivo ilícito o inmoral,
dejando a salvo el caso en que, si sólo una de ellas hubiera obrado por un motivo
ilícito o inmoral, carecerá de derecho a invocarlo frente a la otra parte, pero la parte
inocente podrá reclamar lo que ha dado sin obligación de cumplir lo que ha ofrecido.
Por otro lado, el mencionado artículo establece que el acto es válido aunque la
causa sea falsa si se funda en otra verdadera. De tal forma, la falsedad de la causa
no provoca por sí misma la invalidez del negocio sino que invierte la carga de la
prueba. Acreditado que la causa es falsa, quien pretende mantener el acto deberá
probar que el negocio tiene causa y que ella es lícita.
En relación al acto abstracto previsto en el art. 283 del CCCN, debemos señalar que
es aquél en el cual la causa no está presente o visible y, en principio, no influye en
su validez o eficacia, pero no significa que no la haya.
No se trata de que el acto abstracto no tenga causa fin, sino de que lo relativo a ella
no obsta al éxito de un reclamo del acreedor fundado en un título suficiente, lo que
será debatido con posterioridad e independientemente de aquel reclamo.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Se cita como ejemplo el caso del firmante de un título circulatorio comercial, como
un cheque, pagaré o una acción de sociedad anónima, especialmente cuando son
al portador, cuya negociación se efectúa en instrumentos en los que no consta la
causa y su circulación va a tener eficacia con prescindencia de la causa (Marino,
2015).
Como veremos más adelante, hay supuestos en que la ley establece el modo en
que debe manifestarse la voluntad para la trascendencia jurídica del acto, mientras
que en otras circunstancias se admite que los particulares elijan libremente el modo
en que han de expresar su voluntad.
Elementos accidentales
122
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Concepto
El artículo en comentario define la condición como la cláusula por la que las partes
subordinan su plena eficacia o resolución a un hecho futuro e incierto. De este
concepto surgen los caracteres de la condición: a) debe ser un hecho futuro, b)
incierto.
Clases de condición
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Por su parte, el art. 344 del CCCN prevé las condiciones prohibidas, disponiendo la
nulidad del acto jurídico cuando se haya establecido el acto sujeto a un hecho
imposible, contrario a la moral y a las buenas costumbres, prohibido por el
ordenamiento jurídico o que dependa exclusivamente de la voluntad del obligado.
Finalmente, la norma prevé que se tendrán por no escritas las condiciones que
afecten de modo grave las libertades de la persona, como la de elegir domicilio o
religión, o decidir sobre su estado civil; debiendo entender que el dispositivo es
meramente enunciativo y por lo tanto comprensivo de otros casuismos que
impliquen afectar las libertades individuales.
Efectos
De acuerdo al art. 346 del CCCN, la regla general es que, cumplida la condición,
sea ésta suspensiva o resolutoria, produce efectos hacia el futuro, lo que implica
que el acto jurídico bajo la modalidad suspensiva cobrará eficacia el día del suceso
previsto como condición; en el caso del negocio jurídico bajo condición resolutoria,
producido el acontecimiento, se extinguirán los efectos a partir de ese momento.
La excepción es que las partes libremente modifiquen dicho efecto hacia el futuro,
dándole a la condición –suspensiva o resolutoria– efectos retroactivos.
124
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
El plazo es “la fijación en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurídico
comenzará a producir efectos, o dejará de producirlos” (Bustamante Alsina, 2005,
p. 228).
El plazo es la modalidad de los actos jurídicos por la cual las partes subordinan, a
un acontecimiento que es futuro pero que fatalmente se ha de producir, la
exigibilidad o la aniquilación de los derechos. El hecho previsto como plazo debe
reunir los siguientes caracteres: a) ha de ser un hecho futuro, b) ha de ser un hecho
fatal.
125
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En este sentido, tanto el plazo como la condición refieren a un hecho futuro, aunque,
a diferencia de la condición, en la que el suceso es contingente (es decir que no se
sabe si se va a producir), en el plazo, el acontecimiento debe fatalmente ocurrir.
Especies
b) El plazo cierto es aquél en el cual el día, mes y año del vencimiento están
predefinidos de antemano; es incierto cuando el día del vencimiento se ignora y no
se sabe cuándo ocurrirá (por ejemplo: te pagaré cuando Pedro muera; en algún
momento Pedro morirá y por lo tanto el hecho va a ocurrir, pero no se sabe cuándo).
Efectos
El plazo, al igual que la condición, opera sus efectos hacia el futuro a partir de su
vencimiento, por lo que deja subsistentes las consecuencias ya producidas.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Caducidad de plazo
El artículo 353 del CCCN establece los distintos supuestos en que, aun estando
pendiente de cumplimiento el plazo, la ley determina su decaimiento, es decir que
el deudor no puede invocar la pendencia del plazo. Los distintos casos son:
Concepto y caracteres
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En relación a los caracteres del cargo, es dable señalar: a) es una obligación que
grava a una de las partes interesadas; b) es una obligación accesoria a la
adquisición de un derecho, es decir que está anexado al derecho al cual accede, de
manera tal que no es posible adquirir el derecho sin asumir el cargo que importa y,
por ende, actúa como un límite al beneficio del adquirente del derecho y c) es
excepcional, es decir que no deriva ordinariamente del acto jurídico realizado, sino
que es la voluntad del enajenante quien dispone la vinculación entre el derecho
principal y el cargo (Llambías, 2004).
Efectos
La excepción a dicha regla está dada por aquellos casos en que el cargo se hubiere
estipulado como condición suspensiva o resolutoria.
En el primer caso, el incumplimiento del cargo impedirá que se puedan cumplir los
efectos normales del acto jurídico hasta tanto no se cumpla con el cargo; y en el
segundo, si el adquirente del derecho principal no cumple con la obligación que le
fue impuesta como accesoria, se le cancelará el derecho adquirido.
El principio general que gobierna el instituto es que la inejecución del cargo en nada
afecta el derecho principal, salvo los casos en que se hubiere estipulado como cargo
condicional suspensivo o resolutorio. Pero, fuera de esos casos, el cargo en su
dinamismo ordinario no influye en la pérdida del derecho al cual accede (Llambías,
2004).
128
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La regla es que el cargo sea transmisible a los sucesores del obligado, ya sea por
actos entre vivos o por causa de muerte; consecuentemente, el sucesor resulta
obligado a cumplir el cargo aún no ejecutado.
Sin embargo, no es transmisible si sólo puede ser ejecutado el cargo por quien se
obligó inicialmente a cumplirlo. Es decir que el cargo es intransmisible cuando es
inherente al obligado, ya que se han tenido en cuenta sus calidades personales. En
efecto, en el caso de que el deudor fallezca y no hubiere cumplido el cargo, la
adquisición del derecho queda revocada, volviendo los bienes al titular originario o
a sus herederos. Ello significa que los cargos intransmisibles son siempre
resolutorios, habiéndose efectuado la enajenación del derecho principal bajo la
condición resolutoria de no cumplirse el cargo (Llambías, 2004).
Definición y distinción
Tal como hemos señalado anteriormente, la forma como elemento esencial del acto
jurídico alude al modo de exteriorización de la voluntad. Es la manera como se
exterioriza la voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la consecución del
fin jurídico propuesto.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En materia de prueba en los contratos, el art. 1019 del CCCN, por ejemplo,
establece que los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para
llegar a una razonable convicción según las reglas de la sana crítica racional.
Desde el punto de vista de la forma, los actos jurídicos se dividen entre actos
jurídicos formales o de forma impuesta –legal o convencional–, aquellos que en
virtud de la ley o de la voluntad de las partes deben ser otorgados para determinadas
solemnidades, y los actos jurídicos no formales o de forma libre, que pueden
realizarse bajo cualquiera de las formalidades idóneas para exteriorizar la voluntad.
A su vez, los actos jurídicos de forma impuesta se dividen en: actos formales de
solemnidad absoluta, actos formales de solemnidad relativa y actos formales no
solemnes.
Los actos formales de solemnidad absoluta son aquellos cuya eficacia depende del
estricto cumplimiento de las formalidades legalmente impuestas, de modo que la
inobservancia de la forma prescripta acarrea la nulidad del acto, privándolo de todo
efecto jurídico. Por ejemplo, el matrimonio (art. 406 CCCN), la donación de
inmuebles (art. 1522 CCCN), el testamento (art. 2462 CCCN).
Por otro lado, los actos formales de solemnidad relativa son aquellos en los que la
eficacia del acto depende del cumplimiento de una formalidad determinada cuya
inobservancia, si bien priva al acto de sus efectos propios, no impide que produzca
otros efectos jurídicos previstos en la ley, como sucede por ejemplo con la
transmisión de la propiedad de cosas inmuebles. La regla es que los contratos que
tienen por objeto la adquisición, modificación o extinción de derechos reales sobre
inmuebles deben ser otorgados por escritura pública (art. 1017 CCCN). Ahora bien,
si la compraventa se realiza mediante boleto privado de compraventa (art. 1170),
no es que el contrato será nulo, sino que se generará en la persona del vendedor
una obligación de hacer: la de otorgar la escritura pública (art. 1018). Lo mismo
acontece con las convenciones matrimoniales (art. 448), la constitución de renta
vitalicia (art. 1601), entre otros.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Los actos formales no solemnes: son los que pueden ser otorgados bajo cualquier
formalidad, aunque la prueba de su celebración depende del cumplimiento de la
formalidad exigida por la ley. Por ejemplo, la forma escrita se requiere para acreditar
el pacto de retroventa (art. 1163 CCCN), el pacto de preferencia (art. 1165 CCCN),
el contrato por tiempo indeterminado (art. 1183 CCCN), entre otros.
Los actos no formales son aquellos en los que las partes pueden elegir libremente
el modo en el que han de expresar su voluntad, rigiendo el principio de libertad de
formas, pues se trata de actos con forma libre y es lo que prevé el art. 284 del
CCCN.-
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no queda
concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, peo vale
como acto en el que las partes se ha obligado a cumplir con la expresada formalidad,
excepto que ella se exija bajo sanción de nulidad.
Ahora, para el supuesto en que la forma sea exigida como condición del nacimiento
del acto, la misma no podrá ni ser suplida ni ser sometida a una obligación posterior,
y ese acto carecerá de efectos por una causa imputable al momento de su
nacimiento, que es lo que se conoce como acto formal de solemnidad absoluta.
Expresión escrita: modalidades
Expresión escrita. La expresión escrita puede tener lugar por instrumentos públicos,
o por instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que
determinada instrumentación sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier
soporte, siempre que su contenido sea representado con texto inteligible, aunque
su lectura exija medios técnicos.
De tal modo, la expresión escrita puede tener lugar por instrumentos públicos o por
instrumentos particulares firmados o no firmados. La excepción está dada cuando
determinada instrumentación sea impuesta, ya sea legalmente o por voluntad de las
partes.
El soporte del instrumento, elemento material sobre el que se asienta o material del
que está constituido, puede ser papel, cds, correos electrónicos, etc., siempre con
texto inteligible, a pesar de que para su lectura puedan ser necesarios diversos
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
medios técnicos en materia de firma digital, por ejemplo la lectura tanto de la clave
pública como la clave privada
Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no queda
concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, peo vale
como acto en el que las partes se ha obligado a cumplir con la expresada formalidad,
excepto que ella se exija bajo sanción de nulidad.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Ahora, para el supuesto en que la forma sea exigida como condición del nacimiento
del acto, la misma no podrá ni ser suplida ni ser sometida a una obligación posterior,
y ese acto carecerá de efectos por una causa imputable al momento de su
nacimiento, que es lo que se conoce como acto formal de solemnidad absoluta.
Expresión escrita: modalidades
Expresión escrita. La expresión escrita puede tener lugar por instrumentos públicos,
o por instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que
determinada instrumentación sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier
soporte, siempre que su contenido sea representado con texto inteligible, aunque
su lectura exija medios técnicos.
De tal modo, la expresión escrita puede tener lugar por instrumentos públicos o por
instrumentos particulares firmados o no firmados. La excepción está dada cuando
determinada instrumentación sea impuesta, ya sea legalmente o por voluntad de las
partes.
El soporte del instrumento, elemento material sobre el que se asienta o material del
que está constituido, puede ser papel, cds, correos electrónicos, etc., siempre con
texto inteligible, a pesar de que para su lectura puedan ser necesarios diversos
medios técnicos en materia de firma digital, por ejemplo la lectura tanto de la clave
pública como la clave privada
Definición y fundamento
La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que veda el
ejercicio abusivo de los derechos y sustenta nuestro ordenamiento jurídico positivo.
Como derivación de este principio, se impone a los sujetos el deber de actuar de
manera leal, recta, honesta, con una actitud de cooperación y generación de
confianza en las propias declaraciones.
134
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
De este modo, los vicios de los actos jurídicos son defectos, imperfecciones o
anomalías susceptibles de provocar la ineficacia del negocio, por atentar contra la
licitud, la buena fe o perjudicar los intereses de terceros.
A diferencia de los vicios de los actos voluntarios, que son los que afectan la
voluntad de alguno de los otorgantes del acto y pueden presentarse tanto en los
simples actos voluntarios lícitos como en el acto jurídico, los vicios de los actos
jurídicos sólo pueden presentarse, como su nombre indica, en los actos jurídicos.
No atacan la voluntad de los sujetos, sino que conciernen a la causa de celebración
del negocio, pues éste, pese a realizarse en forma adecuada y regular, se utiliza
para obtener una finalidad ilícita, por resultar contraria al orden jurídico, al orden
público o a las buenas costumbres, o bien por carecer de causa suficiente para
justificar la tutela del derecho. (Tagle, 2002).
La lesión
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
cálculos deben hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción debe
subsistir en el momento de la demanda. El afectado tiene opción para demandar la
nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se
debe transformar en acción de reajuste si éste es ofrecido por el demandado al
contestar la demanda. Sólo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la acción.
Presupuestos de procedencia
El elemento objetivo
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Además, se exige que esa ventaja excesiva se obtenga sin justificación, lo que
implica efectuar una indagación acerca de la causa fin del negocio, pues, si quien
celebró el negocio pretendió efectuar una liberalidad, dicho acto jurídico escapará a
la teoría de la lesión.
El elemento subjetivo
Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos presupuestos
que incluso aparecen en sujetos distintos: la necesidad, debilidad síquica o
inexperiencia en el lesionado, y el aprovechamiento de esa situación de inferioridad
por parte del lesionante o sujeto activo.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Prueba. Presunción
El artículo 332 del Código establece una presunción iuris tantum de la explotación
en caso de “notable desproporción”. Es decir que, probada la notable desproporción
de las prestaciones, se genera una presunción iuris tantum sobre la existencia del
vicio, es decir que quedan acreditados o presumidos los dos elementos subjetivos
que figuran en el articulado, el aprovechamiento y la situación de inferioridad de la
víctima. La carga de la prueba para sostener la ausencia de esos requisitos incumbe
al que sostenga lo contrario.
El vicio de lesión subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus herederos dos
acciones. Ninguna otra persona puede ejercer esta acción; ello resulta así del art.
332 del Código Civil y Comercial. Es decir que los sucesores singulares no pueden
accionar por acto entre vivos, porque la acción es de carácter personalísima. La
intransmisibilidad se funda en que la parte lesionada es la única que puede saber si
se dan las circunstancias subjetivas necesarias para la configuración del vicio de
lesión.
Así, los legitimados activos tendrán la posibilidad de entablar, tanto por vía de acción
como de excepción, la nulidad (“nulidad relativa” en los términos de los arts. 386 y
388 del Código Civil y Comercial, que más adelante veremos) como la modificación
del acto lesivo, es decir, un reajuste equitativo del convenio. Si el lesionado opta por
esta segunda opción, el litigio queda “trabado” en ese aspecto y el demandado no
puede reconvenir por nulidad.
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Prescripción
La simulación
Definición. Elementos
Así, se define la simulación como el acto que, por acuerdo de partes, se celebra
exteriorizando una declaración recepticia no verdadera para engañar a terceros, sea
que ésta carezca de todo contenido, o bien, que esconda uno verdadero diferente
al declarado. (López Mesa, 2008).
Es decir, hay simulación cuando los contratantes crean, con su declaración, sólo la
apariencia exterior de un contrato del que no quieren los efectos, o cuando crean la
apariencia exterior de un contrato diverso del querido por ellos.
Clases de simulación
La simulación absoluta tiene lugar cuando se celebra un acto jurídico que nada tiene
de real; el acto es completamente ficticio, irreal. Es decir, las partes no quieren en
realidad celebrar ningún negocio jurídico, sino que quieren modificar la apariencia
de una disminución del activo o un amento ficticio del pasivo de una de las partes,
en perjuicio de los acreedores; aunque a veces puede ser una simulación lícita.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
sobre “cláusulas que no son sinceras”26, por ejemplo: se expresa un precio que no
es el real; o bien, sobre “fechas que no son verdaderas”27.
Por otro lado, la simulación se clasifica en lícita e ilícita, que tendrá que ver con la
causa determinante que dio origen al acto.
La simulación ilícita se verifica cuando el negocio jurídico tiene como fin perjudicar
a terceros o quebrantar el ordenamiento jurídico, hipótesis, ésta última, en que se
habla de “fraude a la ley”. Este tipo de simulación causa la nulidad –relativa– del
acto ostensible.
Por último, la simulación puede ser total o parcial. Es total cuando abarca
íntegramente al negocio, viciándolo en su esencia; y es parcial cuando sólo recae
sobre una parte del acto, sin que sea necesario que destruya los aspectos reales
del acto.
El artículo 335 del Código Civil y Comercial regula esta cuestión. Así prevé:
Acción entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto simulado ilícito
o que perjudica a terceros no pueden ejercer acción alguna el uno contra el otro
sobre la simulación, excepto que las partes no puedan obtener beneficio alguno de
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
las resultas del ejercicio de la acción de simulación. La simulación alegada por las
partes debe probarse mediante el respectivo contradocumento. Puede prescindirse
de él, cuando la parte justifica las razones por las cuales no existe o no puede ser
presentado y median circunstancias que hacen inequívoca la simulación. 28
El principio general es que los simuladores del negocio jurídico carecen de toda
acción entre ellos.
Ello es así, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una prohibición
legal o perjudicar a terceros, por lo que pierden, en principio, el derecho de impugnar
el acto por el vicio de simulación.
El contradocumento
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
puede ser invocado por las partes, pero no es oponible respecto a terceros
interesados de buena fe.
El artículo 336 del código único establece “Acción de terceros. Los terceros cuyos
derechos o intereses legítimos son afectados por el acto simulado pueden
demandar su nulidad. Pueden acreditar la simulación por cualquier medio de
prueba.”
En primer lugar, debe señalarse que la acción de simulación no procede contra los
acreedores adquirentes de buena fe que hubiesen ejecutado los bienes
simuladamente enajenados.
Efectos
Todo tercero que se ha visto perjudicado por la simulación tiene derecho a ser
resarcido del daño sufrido.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Prescripción
Los arts. 2562 y 2563 incisos “b” y “c” del Código Civil y Comercial disponen que el
plazo de prescripción es de dos años; en la simulación entre partes se computa
desde que, requerida una de ellas, se negó a dejar sin efecto el acto simulado; en
la simulación ejercida por tercero, desde que conoció o pudo conocer el vicio del
acto jurídico.
El fraude
Noción
El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos otorgados por el
deudor, que tienen como nota común una afectación de su patrimonio de tal
magnitud que provoca o agrava su insolvencia, impidiendo así la satisfacción de los
créditos concedidos con anterioridad a aquéllos y con evidente perjuicio para los
mismos. Es decir que el fraude a los acreedores es la provocación o agravación de
la insolvencia del deudor mediante actos u omisiones del deudor en perjuicio de sus
acreedores, sustrayendo bienes de su patrimonio.
Esta caracterización permite señalar tres notas que se hallan presentes en la noción
de fraude a los acreedores: a) otorgamiento por el deudor de actos o negocios
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La acción de inoponibilidad
Seguidamente veremos cuándo procede esta acción, es decir contra qué tipo de
actos, cuáles son los requisitos de procedencia y quiénes pueden solicitar la
declaración de inoponibilidad
Titulares de la acción
Actos revocables
En principio, todos los actos que signifiquen un perjuicio para los acreedores son
revocables, sea que produzcan un empobrecimiento del deudor o impidan su
enriquecimiento.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
bien un acto jurídico que empeoró su situación patrimonial. Es decir que entre los
actos revocables se incluyen los casos de renuncia a facultades que, por fuerza,
derivan en derechos subjetivos, en cuanto, por lo general, la renuncia configura una
atribución inherente al titular del derecho que lo ejercita.
En definitiva, todos los actos que causan perjuicio a los acreedores al determinar o
incrementar su insolvencia, ya sea porque importan la salida de un bien de su
patrimonio o impiden el ingreso al mismo de algún derecho, son revocables.
Sin embargo, esta regla tiene sus excepciones. Hay consenso en la doctrina en que
no pueden atacarse, por los acreedores, los actos que implican una renuncia a
derechos personalísimos, tales como pedir la revocación de una donación por una
causa de ingratitud del donatario, una causa de indignidad para suceder, la
renuncia a ejercer acción de resarcimiento por daño moral, etc.
Requisitos de procedencia
El artículo 339 del código unificado establece las condiciones generales para la
procedencia de la acción de inoponibilidad. Dispone:
Requisitos.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La razón de ser de este primer recaudo es que los acreedores de fecha posterior al
acto del deudor no podrían invocar fraude en su perjuicio, pues, cuando llegaron a
constituirse en acreedores, sea por contrato, sea por disposición de la ley, los bienes
habían salido del patrimonio del deudor y, por ende, no conformaban parte de su
garantía patrimonial.
El segundo requisito supone que entre el acto que se ataca y la insolvencia del
deudor haya una relación de causalidad. Este recaudo se explica porque lo que
148
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
El último de los presupuestos exige que el tercero que contrató con el deudor a título
oneroso haya obrado de mala fe, es decir, haya conocido o debido conocer que
dicho acto provocaba o agravaba su insolvencia.
Distinto será el supuesto del tercero que contrató a título gratuito, en cuyo caso no
interesa la buena o mala fe del adquirente, pues se prefiere el interés de los
acreedores por sobre el del adquirente y, por ende, sólo habrá que acreditar que el
acto fue a título gratuito.
En primer lugar, debe señalarse que el fraude no puede oponerse a los acreedores
que, de buena fe, hubieran ejecutado los bienes objeto del negocio jurídico
fraudulento; igual regla veíamos en la acción de simulación.
Por otra parte, la acción contra el subadquirente procede en los casos en que en el
tercero haya adquirido a título gratuito o bien haya obrado de mala fe, es decir, con
conocimiento de la insolvencia del deudor, al tiempo de celebrar el acto.
Resumiendo: si los dos negocios son a título gratuito, es viable la revocatoria contra
el subadquirente; si el primero fue a título oneroso con mala fe y el segundo a título
gratuito, también es viable; así como en el caso del primero gratuito y el segundo
oneroso, pero sin buena fe del subadquirente.
Por último, señalamos que, al igual que sucede con la simulación, tanto el tercero
contratante como el subadquirente de mala fe responden solidariamente por los
daños ocasionados al acreedor que interpuso la acción en los siguientes supuestos:
149
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Como consecuencia de ello, si, después de ejecutados los bienes materia del acto
fraudulento y satisfecho el crédito del acreedor que ejerció la acción, quedara un
150
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Extinción
De acuerdo al art. 341 del Código, la acción de los acreedores cesa si el adquirente
de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o les da garantías
suficientes. Es decir que el tercero adquirente del bien transmitido por el deudor
puede hacer cesar los efectos de la acción, satisfaciendo el crédito de los que se
hubiesen presentando o bien constituyendo a su favor garantías suficientes –las
que pueden ser reales o personales– del pago íntegro de sus créditos.
Prescripción
Por último, cabe referir al término de la prescripción, la que, según los arts. 2562
inc. “f” y 2563 inc. “f” del Código, es de dos años, contados desde que se conoció o
pudo conocer el vicio del acto.
De esta manera, se advierte que cuando nos referimos a la ineficacia de los actos
jurídicos hacemos referencia a un concepto con significado amplio, que comprende
a todos aquellos supuestos en los cuales el negocio jurídico carece de fuerza o
eficacia para producir los efectos normales, propios, que las partes tuvieron en
cuenta al tiempo de su celebración, ya sea por un vicio existente al momento de la
celebración del acto, referido a la estructura del acto jurídico (ineficacia estructural)
o por circunstancias extrínsecas aparecidas con posterioridad a su celebración
(ineficacia funcional). Así las cosas, la ineficacia como noción genérica, comprende
por un lado la invalidez de los actos jurídicos, es decir la nulidad o ineficacia
estructural y también la de inoponibilidad o ineficacia funcional, que es la que priva
al acto de efectos sólo respecto de determinadas personas.
Acto indirecto. Un acto jurídico celebrado para obtener un resultado que es propio
de los efectos de otro acto, es válido si no se otorga para eludir una prohibición de
la ley o para perjudicar a un tercero. 33
152
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Por ejemplo, son negocios indirectos la venta que se realiza no para transmitir la
propiedad de una cosa, sino con fin de garantía; la cesión de derechos también con
finalidad de asegurar derechos; entre otros.
Es dable resaltar que la finalidad del negocio indirecto siempre debe ser lícita, pues,
si el negocio está dirigido a eludir normas imperativas (es decir, cuando se lo emplea
para lograr, a través de una vía oblicua, fines que no se pueden obtener
directamente), el acto constituirá un fraude a la ley.
Nulidad
Definición y fundamento
Desde esta perspectiva, un acto jurídico está afectado de nulidad cuando la ley, en
virtud de causas existentes desde el origen mismo del acto, le priva de los efectos
que regularmente debía producir.
En otras palabras, la nulidad es una sanción legal que priva de sus efectos normales
a un acto jurídico en virtud de una causa originaria, es decir, existente en el
momento de su celebración, y es también una ineficacia absoluta en tanto, a
diferencia de la inoponibilidad, el acto jurídico inválido es completamente ineficaz
no sólo respecto de terceros sino también entre las mismas partes que lo
celebraron.
153
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
normas. Se trata entonces de una sanción legal, pena que consiste en la privación
al acto jurídico de los efectos propios.
Actos de nulidad absoluta y actos de nulidad relativa (arts. 387 y 388 del CCCN);
La distinción entre las de carácter absoluto y las de carácter relativo responde a una
causal de naturaleza sustancial, en tanto, para poder determinar frente a qué tipo
de nulidad nos encontramos, es necesario verificar el interés jurídico lesionado por
el vicio.
En esta línea, en los supuestos de nulidades absolutas, el vicio que afecta al acto
jurídico que se reputa inválido lesiona un interés general, es decir que se encuentra
de por medio el orden público (a diferencia de los casos de nulidades relativas, en
154
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
los cuales se afecta un interés particular, individual de los sujetos que forman parte
del negocio jurídico).
Así, la nulidad absoluta ha sido establecida por el legislador en defensa del orden
público, para proteger el orden social y las buenas costumbres y, al contrario, la
nulidad es relativa cuando sólo se está afectando el interés particular de algunos de
los contratantes.
Por otro lado, cabe señalar que el acto afectado por una nulidad absoluta no es
confirmable, en tanto, por estar de por medio un interés de carácter general, es la
misma sociedad la interesada en su invalidez, por lo que el acto podrá llevarse a
cabo nuevamente sin el vicio que afecta al anterior y sin que sea posible su
confirmación. En cambio, si se trata de una nulidad relativa, al estar en juego un
interés de carácter particular, el vicio del que adolece el acto jurídico sí puede ser
confirmado; ello es consagrado en el art. 388 del CCCN.
155
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
parcial cuando sólo una cláusula o disposición resulta ineficaz, sin afectar la validez
de aquellas partes no alcanzadas por la nulidad.
En esta línea, cabe tener en cuenta el art. 389 del Código, que dispone:
En efecto, la condición para que un acto jurídico pueda ser sólo parcialmente nulo,
es que sus diversas disposiciones, o mejor dicho, los diversos actos de disposición
que él encierra, sean separables.
En los casos en que pueda declararse sólo la nulidad de alguna disposición y por lo
tanto subsista la eficacia del acto jurídico, el magistrado debe integrar el acto de
acuerdo a la naturaleza y los intereses que puedan considerarse perseguidos por
las partes.
Cabe estudiar ahora los efectos que la acción de nulidad produce tanto respecto de
las partes que intervienen en el negocio jurídico, como de los terceros.
En primer lugar, el efecto propio que se deriva del análisis que hemos efectuado se
centra en la idea de que un acto jurídico, al ser declarado nulo, no podrá producir
los efectos normales que se tuvieron en cuenta al momento de celebrarlo. Es decir,
tiene como consecuencia privarlo de sus efectos como si nunca hubiere existido.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
El art. 390 del Código estipula la regla general en materia de efectos de la sentencia
de nulidad de los actos jurídicos, en cuanto dispone que la nulidad pronunciada por
los jueces vuelve las cosas al mismo estado en que se hallaban antes del acto
declarado nulo y obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido.
Ahora bien, con respecto a los efectos que la nulidad del negocio jurídico genera en
relación a las partes contratantes, es preciso diferenciar si nos hallamos en
supuestos en los cuales el acto defectuoso tuvo principio de ejecución o no.
Así, si el acto no fue ejecutado, una vez dictada la sentencia que declare su nulidad,
las partes no podrán exigir o demandar su cumplimiento. En cambio, si el acto
jurídico tuvo principio de ejecución o se ejecutó en su totalidad, al declararse su
invalidez corresponde la aplicación del art. 390 del Código; las partes deben
restituirse mutuamente lo obtenido en virtud del acto anulado, a fin de volver las
cosas al estado anterior al del acto inválido.
Por otro lado, debemos señalar que una o ambas partes del acto nulo por sentencia
pueden haber sufrido daños como resultado de la invalidez del acto jurídico; daños
materiales y aun morales que es preciso reparar para lograr que la situación jurídica
de las partes retorne al estado anterior a la celebración del acto.
En esta línea, el art. 391 del Código expresa: “Hechos simples. Los actos jurídicos
nulos, aunque no produzcan los efectos de los actos válidos, dan lugar en su caso
a las consecuencias de los hechos en general y a las reparaciones que
correspondan.” 35
Desde esta perspectiva, analizando los efectos con miras al futuro, por más que el
acto sea declarado nulo y, con ello, se impida la producción de los efectos propios
que se tuvieron en cuenta al momento de celebrarlo, en función de la norma
transcripta se considera el negocio jurídico anulado como un acto ilícito o hecho
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
jurídico en general. Es por ello que corresponde indemnizar los daños y perjuicios
que hayan ocasionado, en tanto se genera la obligación de reparar el daño causado.
158
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Ahora bien, el artículo 392 establece una limitación a la obligación de restitución que
recae sobre los terceros. Respecto de terceros subadquirentes de derechos reales
o personales sobre cosas registrables, de buena fe y a título oneroso, no procede
la obligación de restitución.
Cabe precisar que, para que funcione tal protección de los subadquirentes de buena
fe y a título oneroso, es necesario que se cumplan ciertos recaudos: a) debe ser
invocada por un subadquirente, b) ha de referirse a derechos reales o personales
sobre inmuebles o muebles registrables, c) título oneroso y d) buena fe.
159
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Ahora bien, el artículo 393 del Código Civil y Comercial recepta la confirmación y
dispone:
Requisitos. Hay confirmación cuando la parte que puede articular la nulidad relativa
manifiesta expresa o tácitamente su voluntad de tener el acto por válido, después
de haber desaparecido la causa de nulidad. El acto de confirmación no requiere la
conformidad de la otra parte.37
En relación a los requisitos para que proceda la confirmación, decimos que debe
tratarse de actos inválidos por vicios que causan nulidad relativa, pues en ella sólo
se encuentran afectados intereses particulares; no así en los actos con vicios de
nulidad absoluta, que son inconfirmables pues está de por medio el interés general.
a) Basta la voluntad de la persona facultada para confirmar, sin que sea necesaria
la conformidad de la otra, por lo que, una vez manifestada la voluntad de confirmar,
es irrevocable y no puede argumentarse la falta de aceptación de la otra parte.
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d) El sujeto debe estar legitimado para confirmar: están facultados para confirmar
los actos jurídicos los mismos sujetos que se encuentran legitimados para solicitar
la nulidad relativa (art. 388 del CCCN) (Rivera y Medina, 2014).
c) que el acto nulo reúna los requisitos de forma y sustancia de otro acto (requisito
objetivo);
d) que las partes hubieran querido al otro acto de haber previsto la nulidad (requisito
subjetivo).
Forma
161
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Por otro lado, la confirmación también puede ser tácita. De acuerdo al art. 394 del
Código Civil y Comercial: “La confirmación tácita resulta del cumplimiento total o
parcial del acto nulo realizado con conocimiento de la causa de nulidad o de otro
acto del que se deriva la voluntad inequívoca de sanear el vicio del acto.”38
Así las cosas, la confirmación tácita es la que resulta de otros actos y hechos de los
cuales se derive la voluntad inequívoca de sanear el vicio del acto. Por ejemplo, el
pago voluntario total o parcial, o la ejecución voluntaria de un convenio prestando el
consentimiento.
Para que opere este tipo de confirmación, se requiere: a) que la causa o causas de
la nulidad hayan cesado; b) que no concurra en el acto de confirmación tácita
ninguna otra causal que pueda producir su nulidad; c) que la parte confirmante tenga
pleno conocimiento del vicio del que adolecía el acto; d) que tenga,
inequívocamente, intención de repararlo.
Efectos
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Efecto retroactivo. La confirmación del acto entre vivos originalmente nulo tiene
efecto retroactivo a la fecha en que se celebró. La confirmación de disposiciones de
última voluntad opera desde la muerte del causante. La retroactividad de la
confirmación no perjudica los derechos de terceros de buena fe.39
Por otro lado, en las disposiciones de última voluntad, la confirmación opera desde
la muerte del causante, pues es la fecha a partir del cual tales disposiciones
adquieren eficacia.
La inoponibilidad
Definición. Efectos
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Efectos
Así, el tercero interesado puede recurrir a la justicia para hacer cesar los efectos
propios del acto que lo perjudica, sea por vía de acción o de excepción. La acción
de inoponibilidad es prescriptible. Por ejemplo, en el caso de la declaración de
inoponibilidad en el fraude, la acción prescribe a los dos años desde que se conoció
o pudo conocer el vicio del acto, por lo que, intentada la acción después de ese
plazo, se podrá interponer la defensa de prescripción.
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DERECHO PROCESAL
Derecho Procesal:
Caracteres:
Normas procesales:
Es la proposición enunciativa de organización, de competencia y de conducta de los
órganos públicos y de particulares intervinientes en la actividad jurisdiccional del
Estado.
Una norma procesal no solo se encuentra en un código de procedimiento sino
también en un código de fondo.
Para Palacio; las normas materiales regulan “el que”, el contenido de la sentencia y
las procesales determinan “el quien y el cómo” de dicho acto y la actividad que lo
Por eso para distinguir entre derecho material y procesal, hay que estar a la finalidad
y efectos de cada disposición legal.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
EL PROCESO JUDICIAL
Caracteres y elementos:
Público, ya que sus fines responden a un interés que excede del privado y su trámite
debe llevarse a cabo conforme a los mandatos de la ley adjetiva de naturaleza
pública y ante órganos jurisdiccionales del Estado.
El elemento objetivo
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El elemento subjetivo
Está representado por las personas que intervienen en el trámite procesal. Pueden
ser sujetos necesarios o eventuales. Los primeros indefectiblemente deben estar
presentes en la relación jurídico-procesal. En el proceso civil son protagonistas el
actor, el demandado y el juez. En el proceso penal debe existir un órgano requirente
(Ministerio Público Fiscal), un órgano judicial y el imputado. Cada uno de los sujetos
ejerce poderes de raigambre constitucional. El actor tiene a su cargo el poder de
poner en movimiento el proceso como expresión del derecho constitucional de
peticionar ante las autoridades. El juez ejerce el poder de jurisdicción y el
demandado ejerce el legítimo derecho de defensa. Asimismo, todos ellos precisan
condiciones subjetivas de actuación. El juez y el ministerio público deben ser
designados conforme preceptos constitucionales y estructurados de acuerdo a
leyes orgánicas. Los particulares deben contar con capacidad y legitimación
reconocida y pueden intervenir a través de sus apoderados o representantes. Por
último, los sujetos eventuales comprenden los auxiliares del tribunal y el personal
subalterno que colabora con el oficio judicial en calidad de secretarios letrados,
prosecretarios, jefes de despacho y demás auxiliares. También comprende a
patrocinantes, testigos, peritos, etc.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Objeto y contenido:
Objeto del proceso es la actividad de juez por la cual ante la pretensión del actor y
la contra pretensión del demandado, aplicando las reglas de la sana crítica racional
y de la lógica formal, se analizan los hechos afirmados por el actor y contradichos
por el demandado a la luz de las pruebas rendidas, llegando a una sentencia
definitiva.
b) Atribución impuesta: exigencia legal que tiene el juez frente al proceso, ya que
dicho funcionario tiene la obligación de pronunciarse ante el simple requerimiento
de la parte.
c) Sujeción impuesta: situación que requiere la actuación del sujeto por razones que
atienden al interés público (v.gr. posición de testigo que tiene la carga pública de
comparecer, declarar y decir la verdad).
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
normalmente establecida en interés del propio sujeto y cuya omisión trae aparejada
una consecuencia desfavorable para él. Ante el incumplimiento de la carga no existe
sanción, sino tan solo importará para el remiso posicionarse en un plano
desfavorable (ej. la falta de contestación de la demanda o falta de ofrecimiento de
prueba no tienen una sanción jurídica, pero traen aparejado perjuicio para la parte
que deje de hacerlo). Se diferencia de la carga pública porque en esta puede haber
coacción sobre el sujeto, mientras que en la carga procesal sólo se realiza una
conminación o advertencia de que se puede perjudicar.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La falta de competencia también puede ser relevada de oficio por el juez cuando es
absoluta; caso contrario, si se trata de incompetencia relativa deberá ser alegada
por el demandado a través de excepción
La capacidad procesal es la aptitud para poder realizar eficazmente por si los actos
procesales de parte. Así si se trata de un menor o incapaz, su personería se integra
con la comparecencia a juicio del representante necesario y, en su caso, el
promiscuo. Son aplicables en relación a la capacidad procesal las disposiciones del
Código Civil y rige, en consecuencia, el axioma que expresa que “la capacidad es
regla y la incapacidad la excepción”.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
1) Incompetencia.
4) Litispendencia.
6) Cosa juzgada. Para que sea procedente esta excepción, el examen integral de
las DOS (2) contiendas debe demostrar que se trata del mismo asunto sometido a
decisión judicial, o que por existir continencia, conexidad, accesoriedad o
subsidiariedad, la sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la materia o la
pretensión deducida en el nuevo juicio que se promueve.
3) El último presupuesto procesal está dado por el planteo en forma de una cuestión
concreta planteada con las formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art. 303
CPCC).
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Aquellos requisitos cuya concurrencia es necesaria para que pueda ser pronunciada
una sentencia valida sobre el fondo del asunto. Se trata, entonces, de presupuestos
de la decisión sobre el mérito del juicio.
a q u e ll o s r e q u i s i t o s n e c e s a r i o s p a r a q u e e l j u e z p u e d a ,
en la sentencia,proveer al fondo o meritode la cuestió
174
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
n;
Cabe señalar, que desde este punto de vista se distingue entre los presupuestos
senténciales referidos a la pretensión del actor y los presupuestos senténciales de
la oposición del demandado.
Queda claro, entonces, que esta postura vincula a los presupuestos materiales o
senténciales con la cuestión de fondo y atacan a las pretensiones sustanciales
esgrimidas por el actor o demandado. Por ello, su existencia o inexistencia
determinarían la admisión o rechazo de la pretensión en la decisión final.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En este orden de ideas se los vincula con: la legitimación en la causa, es decir, con
la calidad o idoneidad para actuar como actor o demandado en un determinado
proceso. En tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por ley para formular
la pretensión y el demandado el autorizado a contradecirla pero esta legitimación
debe además ser calificada por otros elementos. Así debe exhibirse, además un
interés sustancial en la obtención de la sentencia y una petición presentada en
forma clara y concreta y que no haya sido impugnada por objeciones como, por
ejemplo, aducida la cosa juzgada o la litis pendencia.
Hay legitimación pasiva cuando existe identidad entre la persona habilitada para
contradecir y quien ha sido demandado.
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Para denunciar la falta de idoneidad entre el efectivo titular del derecho sustancial y
quien asume el carácter de actor debe utilizarse la defensa de falta de acción (sine
actione agit); mientras que la falta de legitimación procesal debe sustanciarse por
medio de la excepción procesal dilatoria de falta de personalidad (art. 347 inc. 2
CPCC3).
PREJUDICIALIDAD PENAL.
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Con una visión más actual y publicista del proceso se ha expresado que si de la
exposición de hechos no surge una concordancia entre el derecho pretendido y el
régimen normativo o es violatorio de los principios en que se sustenta, la demanda
carece de objeto jurídicamente proponible y el juez debe inadmitirla también
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En tal sentido, en el proceso civil, que se rige por el sistema dispositivo, las etapas
están estructuradas en forma precisa y determinada, mientras que aquellos
procesos que optan por la oralidad en instancia única (penal, laboral y familiar), las
etapas no se distinguen con tanta nitidez.
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180
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
c) Etapa discusoria Es una etapa de plena discusión entre las partes representada
por los alegatos. Cada parte aportará los elementos que estime necesarios para
convencer al juez de que le asiste la razón. También se interpretara la ley y se
acompañarán los argumentos jurídicos, doctrinarios y jurisprudenciales que avalen
su posición y en su caso, destacarán también la ausencia de elementos probatorios
corroborantes de los hechos afirmados por la contraria. Se debate sobre la totalidad
de lo sustanciado durante el procedimiento. En el proceso ordinario los alegatos se
realizan en forma de traslados de ley por su orden (art. 497 y 505 C.P.C.) por seis
días sucesivamente a cada litigante, reservándose los escritos en secretaría hasta
el decreto de autos. Esto significa que los alegatos de cada parte no son públicos y
no se agregan al expediente hasta que se ordene el llamamiento de autos para
definitiva. Solo se deja una constancia de su presentación mediante una
certificación puesta por el secretario.
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de autos queda firme hasta el momento que se dicta sentencia, el juez puede
ordenar las llamadas medidas para mejor proveer que tienen como finalidad aclarar
o completar algún aspecto de los hechos que no surja con nitidez de la prueba
incorporada (art. 325 C.P.C.). La sentencia es el modo normal de conclusión del
proceso, es un acto formal, de características documentales y que es propio de la
jurisdicción. Esta decisión final debe responder al principio de congruencia, plenitud
y vastedad. El juez debe resolver sobre la base de los hechos fijados en los escritos
de la etapa introductiva, teniendo en cuenta los que efectivamente han sido
acreditados por las partes y deberá contener decisión expresa sobre cada uno de
los puntos sometidos a su decisión (arts. 326 a 331 C.P.C.). De la misma manera,
la Constitución de la Provincia de Córdoba en su artículo 155 exige que toda
resolución contenga fundamentación lógica y legal. De las cuatro etapas referidas,
son esenciales la introductoria de las cuestiones y la resolutoria, las otras dos son
importantes pero no esenciales. Si la cuestión debatida es de puro derecho, no
habrá hechos controvertidos y por ende no habrá etapa probatoria, en tanto no hay
hechos que probar.
182
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
objeto del pleito (inc. 2), o de algún testamento cuando el solicitante se crea
heredero, coheredero, legatario o albacea (inc. 3); se nombre tutor o curador para
el juicio de que se trate (inc. 7); se practique mensura del inmueble objeto de la
demanda (inc. 8); entre otros. Un artículo después se encuentran reguladas las
medidas de prueba anticipada que también integran esta primera etapa eventual,
ya que pueden recepcionarse previo a la interposición de la demanda. Su finalidad
es la de preservar elementos de prueba cuando quien pretenda demandar o quien
con fundamento prevea ser demandado, tuviere motivos para temer que la
producción de las pruebas que se indican pudiere resultar imposible o muy
dificultosa en el período respectivo. Las pruebas a las que hace mención son: la
declaración de testigos de muy avanzada edad, gravemente enfermos o próximos
a ausentarse del país; el reconocimiento judicial y dictamen pericial para hacer
constatar la existencia de documentos o el estado, calidad o condición de personas,
cosas o lugares y el pedido de informes o copias a entes privados, a reparticiones
públicas o registros notariales. Una segunda etapa eventual se integra por la
posibilidad de ordenar medidas cautelares antes de la promoción de la demanda
(arts. 466 C.P.C. y 231 C.C.). La etapa ejecutoria también tiene el carácter de
eventual y tiene lugar a solicitud de parte interesada cuando el demandado no se
hubiere avenido a cumplir voluntariamente la sentencia condenatoria. La resolución
debe encontrarse firme y haber pasado en autoridad de cosa. Por último, cuando
alguna de las partes o ambas se sientan perjudicadas por lo resuelto en sentencia,
dará comienzo la etapa impugnativa que les permite interponer recursos ordinarios
o extraordinarios para lograr la revocación o anulación de la sentencia.
183
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La segunda etapa es la fase del juicio oral y público. Se desarrolla en base a una
acusación que delimita los extremos fácticos de la imputación delictiva y tiene por
objeto la plena discusión entre las partes y la decisión definitiva acerca del
fundamento de las pretensiones que se han hecho valer (la penal y eventualmente,
la civil). Esta fase es esencial, plenamente contradictoria, pública y puede
subdividirse en tres momentos: a) el preparatorio del debate: es escrito y en él se
ofrecen las pruebas, se interponen las excepciones a que hubiera lugar y se
establece la fecha de la primera audiencia de debate. b) el debate propiamente
dicho: se desarrolla oralmente, se produce la prueba (recepción de testimonios,
prueba pericial, etc.) y las partes intervinientes alegan, también en forma verbal. c)
la sentencia: fase culminante en la cual el tribunal de juicio aplicando los principios
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
de la sana crítica racional resuelve las cuestiones planteadas y aplica la ley penal
sustantiva. El juicio común se desarrolla ante tribunales colegiados o en salas
unipersonales si se tratare de cuestiones que no resulten complejas y siempre que
el imputado no requiera la constitución íntegra del tribunal. El proceso penal prevé
algunas etapas eventuales como son la fase impugnativa (oposiciones, recursos
ordinarios y extraordinarios) y la fase ejecutiva, llevada adelante por el juez de
ejecución penal, quien brega por el respeto de las garantías constitucionales en el
trato otorgado a los condenados y a las personas sometidas a medidas de
seguridad, controla el cumplimiento por parte del imputado de las instrucciones e
imposiciones establecidas en los casos de suspensión del juicio a prueba, libertad
condicional y condena de ejecución condicional, conoce de los incidentes que se
susciten durante la ejecución de la pena y de las peticiones que presentaran los
condenados a penas privativas de la libertad (art. 35 bis C.P.P.).
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Caracteres:
b) Neutralidad a los juicios de valor: los tipos procesales no son buenos ni malos, ni
justos, ni injustos en tanto se trata de formas metódicas con cierto grado de
abstracción. Entre dos sistemas no podemos decir que uno sea mejor que otro, sino
que uno sirve mejor que el otro para determinados actos procesales.
Tipo dispositivo
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Separa las funciones del Estado en materia penal e instituye junto al juez al
ministerio público. El juez deja de ser el protagonista de la búsqueda de la verdad
y deriva esa responsabilidad al ministerio público (órgano requirente).
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Ventajas del sistema oral: Inmediación: comunicación directa entre el juez, las
partes y los órganos de prueba. Acelera los trámites judiciales al dotarlos de
sencillez en las formas procesales y favorece el acortamiento de los tiempos del
proceso.
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En nuestro país, por lo general, el trámite de doble instancia domina en los procesos
civiles, en tanto que la instancia única se identifica con el trámite oral propio del
proceso penal, familiar y laboral. En la doble instancia, el juez de primera instancia
actúa de manera unipersonal, mientras que el tribunal de alzada lo hace de manera
colegiada. Cuando el trámite es oral el tribunal se integra con tres miembros aunque
en la actualidad se admite en casos excepcionales, la integración con salas
unipersonales.
Las ventajas del sistema de doble instancia se encuentran en las mayores garantías
que ofrece el número de los componentes del tribunal de alzada y por el superior
criterio y experiencia de estos. Además de ello, la revisión permite que las partes
aporten, en ciertas circunstancias, nuevos elementos de prueba omitidos en la
primera instancia.
Los principios del proceso son los presupuestos políticos que determinan la
existencia funcional de un ordenamiento procesal cualquiera.
Cada código procesal puede ser definido en virtud de sus directivas y orientaciones
fundamentales, las cuales se concretan en los principios procesales.
Publicidad
En virtud de este principio, los actos procesales deben ser pasibles de conocimiento
incluso por quienes no participan del proceso como partes, funcionarios o auxiliares.
Reconoce su fundamento en la conveniencia de acordar a la opinión pública un
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Establece el art. 68 del C.P.C.: “el expediente será de conocimiento público, salvo
que la ley disponga lo contrario, o que el tribunal lo decida por razones de seguridad,
de moral o en protección de alguna de las partes”.
En cambio, la etapa del debate se asienta en la publicidad plena, sin que esto afecte
a que el tribunal restrinja el acceso a la sala por razones de moralidad, seguridad o
de orden público (ej. juicios con menores imputados o por delitos contra la integridad
sexual).
Inmediación
Implica la directa, personal y pública comunicación del juez con las partes, sus
letrados y el material probatorio.
Este principio tiene plena vigencia en los procesos orales, más no tanta en los
escritos. En el proceso penal, por ejemplo, el principio de inmediación aparece
nítidamente en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los integrantes
del tribunal, del ministerio público, imputados y sus defensores y órganos de prueba
están en contacto directo.
Existe contacto directo, sin intermediarios, entre las cosas y las personas del
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
proceso y el juez, que debe ser el mismo que luego dicta sentencia.
Bilateralidad o contradicción
Formalismo
Formas son las exteriorizaciones que deben presentar ciertos actos procesales,
tanto del tribunal como de las partes. Son la manera como se exterioriza un
determinado acto.
Este principio postula que la actividad que se cumple en el proceso debe llevarse a
cabo de acuerdo a ciertas condiciones de lugar, tiempo y modo.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
El sistema de legalidad establece que la ley señala rígidamente las condiciones que
debe reunir un acto procesal. Las partes no pueden convenir los requisitos y el juez
no tiene facultades para arbitrar otras modalidades que las fijadas por la ley.
Las formas procesales son establecidas como garantía del justiciable y se basan en
el principio de seguridad jurídica.
Economía procesal
Existen dos reglas que colaboran con la economía procesal, ellas son la regla de la
eventualidad y la de la concentración.
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Adquisición procesal
Este principio predica que los resultados de la actividad procesal cumplida por las
partes en el proceso se incorporan a él de manera que los actos cumplidos
benefician o perjudican a cualquiera, pudiendo el juzgador valorarlo
independientemente del sujeto que lo haya aportado. Los actos incorporados al
proceso son adquiridos por éste, se despersonalizan y desde entonces, las partes
no tienen disposición libre sobre ellos.
Eje temático N 2
Jurisdicción y Competencia.
JURISDICCION
Definición
Si bien nadie más puede ejercer la potestad del Estado de administrar justicia, este
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Caracteres
Pública, por su naturaleza. Es una potestad del Estado cumplida por órganos
públicos y en consecuencia también es pública la naturaleza del acto
jurisdiccional. Tanto el órgano como la actividad tienen carácter público,
aunque fueren privados los conflictos o situaciones sometidas a juzgamiento.
Única, porque la jurisdicción es una sola. La Constitución de la Provincia de
Córdoba en su artículo 153 dispone que el ejercicio de la función judicial
corresponde exclusivamente al Poder Judicial de la Provincia. Como poder o
función del poder no puede ser dividida, sin embargo, atendiendo a razones
de división del trabajo, extensión del territorio, naturaleza de las cuestiones y
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
196
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país.
2. Caso concreto: el juez no resuelve en abstracto, no aplica la ley a un caso
hipotético elaborado por la imaginación. Esa es tarea de la ciencia del
derecho y del legislador. El órgano jurisdiccional requiere de la existencia de
un caso de la vida real donde se encuentren relacionadas personas físicas o
jurídicas, con un verdadero conflicto de intereses. Ese conflicto de intereses
implica un hecho histórico, circunstancias de modo, tiempo, lugar y personas
y un derecho sustantivo que luego se aplica al primero, dando lugar a una
sentencia definitiva. Por ese motivo la sentencia es una norma individual,
porque sus efectos sólo alcanzan a las personas que intervinieron en el
proceso como interesados.
3. Ley anterior: el juez no crea derecho, lo interpreta y aplica. Por ese motivo el
conflicto se tiene que haber generado en situaciones de hecho contempladas
por una norma vigente al tiempo de su producción, es decir, conductas
reguladas previamente por el derecho. En materia penal y en virtud del
principio de legalidad, el juez jamás podrá juzgar como delictiva a una
conducta no tipificada en la ley previamente, ya que no se admite la analogía.
En materia civil, la analogía si está permitida y autoriza asimilar una conducta
no regulada específicamente con una norma jurídica que contemple una
conducta cuyos elementos relevantes sean similares la juzgada.
4. Excitación extraña: en materia civil, el juez no actúa de oficio, se hace
indispensable que el titular del interés solicite su actuación de acuerdo con
las previsiones del orden jurídico. La demanda del actor producirá esa
excitación y fijará además los límites fácticos que serán impuestos al
juzgador de modo tal que toda extensión efectuada por este será invalida. En
materia penal, corresponde al Ministerio Público ya no la facultad, sino la
potestad de excitar la jurisdicción, de promover la acción penal ante la
hipótesis de comisión de un delito de acción pública. Su actuación se funda
en los principios de oficialidad y de legalidad. Una vez excitada la jurisdicción,
su ejercicio es ineludible para el órgano jurisdiccional o el Ministerio Público
en el caso del C.P.P. de la Provincia de Córdoba. Tiene carácter imperativo
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
y debe continuar hasta la decisión que pone fin al conflicto, que resuelve
acerca de las pretensiones esgrimidas por las partes o acerca de la
existencia o no del delito y de la participación o no del imputado en él.
COMPETENCIA
Definición
Toda actividad procesal debe ser cumplida ante un Juez munido de aptitudes
suficientes para entender en el caso planteado.
1. Debe estar fijada previamente por ley: el justiciable debe saber de antemano
que existe un órgano jurisdiccional con competencia atribuida en la ley para
conocer del asunto que le aqueja.
2. Orden público: los particulares no pueden disponer de la regla de la
competencia ni modificarla en cuanto a su distribución.
3. Indelegable: los actos atribuidos al juez deben ser cumplidos
indefectiblemente por él, salvo excepciones en que puede encomendarse a
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a) Criterio institucional: existe un doble orden judicial fijado por la Constitución. Ello
da lugar a la justicia ordinaria de cada provincia y a la justicia nacional, federal de
excepción distribuida en todo el país. La primera existe en virtud de la reserva
efectuada por las provincias de organizar su Poder Judicial (art. 1 y 5 C.N.). La
federal de excepción se fundamenta en los artículos 116, 117 y 75, inciso 12 de la
C.N.
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e) Turno: entre jueces de una misma circunscripción judicial que atienden la misma
materia y dentro del mismo grado, existe además otra división del trabajo en virtud
de la cual se distribuyen las causas que ingresan.
Competencia provincial.
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La competencia material es el límite que la ley impone al juez para que pueda
resolver sólo ciertos asuntos relacionados con la rama del derecho aplicable. Divide
en razón de las diversas naturalezas de las causas y por el criterio de
especialización.
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penal alguna (art. 334 C.P.P.); con el sobreseimiento del imputado (art. 350 C.P.P.),
cuando:
Dentro del fuero penal también se encuentran: los Juzgados Correccionales que
juzgan en única instancia en los delitos de acción pública dolosos que estuvieren
reprimidos con prisión no mayor de tres años o pena no privativa de la libertad;
delitos culposos cualquiera sea la pena y delitos de acción privada (art. 37); los
Juzgados de Menores Corrección que entienden en causas en las que haya
menores que cometen delitos; los Juzgados de Ejecución Penal que tienen la
competencia que establece el artículo 35 bis del C.P.P. y que fuera detallada ut-
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supra en el módulo I, punto 2.3. Por último, el fuero penal económico que está
destinado a investigar delitos de los denominados “de cuello blanco” que tienen
trascendencia económica y son de gran complejidad.
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Prórroga
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Conexidad
Por razones de economía procesal, cuando entre dos o más asuntos haya alguna
conexión, la ley determina que sea un mismo juez el que intervenga.
Fuero de atracción
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Competencia federal.
Facultad reconocida a los órganos que integran el Poder Judicial de la Nación para
ejercer sus funciones en los casos, respecto de las personas y en los lugares
especialmente determinados por la Constitución Nacional. Se establece
especialmente en las provincias respecto de las materias que éstas delegaron a la
Nación.
Caracteres
A fin de elucidar si una causa corresponde ser resuelta por los tribunales locales de
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La legislación federal se integra por la Constitución Nacional, los tratados con las
naciones extrajeras o con los organismos internaciones de carácter público y las
leyes dictadas por el Congreso que regulan la actividad propia de la Nación y sus
organismos descentralizados (ej. Convención Americana sobre Derechos
Humanos, decretos del Ministerio de Economía de la Nación, resoluciones del
Banco Central de la República).
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El JUEZ O TRIBUNAL.
CONCEPTO
El juez o tribunal es uno de los sujetos esenciales en el proceso, sin el juez no puede
haber un proceso propiamente dicho. Cumple la función jurisdiccional del Estado y
se encuentra compuesto por un juez o un conjunto impar de jueces.
Los poderes otorgados al juez son los de dirección formal y material del proceso,
disciplinarios y ordenatorios, de iniciativa probatoria y de decisión. Su deber
fundamental consiste en administrar justicia legalmente, no pudiendo dejar de
juzgar bajo pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes.
Inhibición y recusación
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La recusación puede realizarse con o sin causa, en este último caso, se admite
como garantía para el litigante, pues le permite ejercer ese derecho cuando
existiendo una causal legal, le resulta dificultosa o imposible la prueba de los
hechos, o se pueda afectar la dignidad de la magistratura. Atento que este recurso
ha sido utilizado de manera abusiva para entorpecer los trámites, la jurisprudencia
ha limitado el recurso de la recusación sin causa a casos excepcionales y de
interpretación restrictiva.
Recusación sin causa: en el proceso civil, las partes podrán recusar sin expresión
de causa al juez, al entablar o contestar la demanda u oponer excepciones dentro
de los tres días de notificado el llamamiento de autos para definitiva o el decreto de
avocamiento. A uno de los miembros de la Cámara y del Tribunal Superior de
Justicia, dentro de los tres días de llegados los autos ante el superior, de notificado
el decreto a estudio o el de integración del tribunal.
Las partes podrán ejercer una sola vez este derecho y cuando sean varios los
actores o los demandados, únicamente uno de ellos podrá hacer uso de este
derecho. No procede en las cuestiones incidentales ni en la ejecución de sentencia
(art. 19 C.P.C.). Tampoco procede en los procesos concursales (art. 18, inc. 1º), en
las diligencias preparatorias de los juicios, en las que tienen por objeto asegurar el
resultado del juicio, en la ejecución de diligencias comisionadas, a menos que
fuesen probatorias y en las diligencias para la ejecución de la sentencia, a no ser
por causas nacidas con posterioridad a ella (art. 24 C.P.C.).
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Causales de recusación
4. Pleito pendiente.
5. Crédito o deuda.
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judicialmente.
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Devis Echandia define a la pretensión como “el efecto jurídico concreto que el
demandante persigue con el proceso, efecto al cual se quiere vincular al
demandado”. Pero la pretensión no sólo tiene como efecto someter a su voluntad al
demandado: la sujeción de éste y la obligación emanan de la sentencia. El objeto
de la pretensión es lo que se pide en la demanda.
Elementos:
Elemento subjetivo: La pretensión consta de tres sujetos: -El actor que la formula -
El demandado frente a quien se formula y -La persona ante quien se formula Los
dos primeros son los sujetos activos y pasivos de la pretensión y el tercer sujeto es
el órgano destinatario de esa pretensión que tiene el deber de satisfacerla.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Identidad de sujetos
Para que dos pretensiones sean idénticas es menester que involucren los mismos
sujetos activo y pasivo (se excluye el órgano jurisdiccional). Este análisis mira la
cualidad jurídica en que dichos sujetos han intervenido en cada caso, no siendo
suficiente que se trate físicamente de las mismas personas: Pedro puede demandar
a Juan a nombre propio a raíz de un contrato y a la vez demandarlo como
representante legal de su hijo menor en razón del mismo contrato en tanto los
involucra a ambos.
Identidad de objeto
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Identidad de causa
Como el objeto de la pretensión puede ser debido por diversas razones, se hace
necesario que haya identidad de causa: deberá identificarse la fuente del objeto de
la pretensión. En muchos casos la misma coincide con la fuente de la obligación
material: tal es el caso de la locación, la compraventa, etc. pero en el ámbito de las
pretensiones reales se advierte una distinción importante: en la reivindicación la
causa inmediata es el dominio, pero el hecho constitutivo de éste puede variar
según que derive de una compraventa, una donación o que haya sido adquirido por
prescripción. En este sentido advierte Alsina que respecto a la pretensión procesal,
lo que está en juego es el dominio mismo y no el modo de adquisición y por eso no
varía la acción por el hecho de que se invoque una causa mediata distinta, y así,
rechazada la reivindicación por no haberse acreditado el dominio que se dijo
adquirido por donación, no podría intentarse nuevamente alegando que el dominio
se adquirió por prescripción, pues ya en el primer caso se declaró que el
reivindicante no era propietario.
DEMANDA
Alsina define a la demanda, en su acepción estricta, como “el acto procesal por el
cual el actor ejercita la acción solicitando al tribuna la protección, la declaración o la
constitución de una situación jurídica”. Palacio, define a la demanda como un acto
que se funde con la pretensión del actor, de modo simultáneo, “es la petición
encaminada a lograr la iniciación de un proceso, a cuyo efecto quien la formula
ejerce y agota el derecho de acción que le compete”. En definitiva, es un acto
procesal, un acto jurídico voluntario. A la vez es un acto formal que debe cumplir
una serie de requisitos mínimos establecidos por las leyes procesales: ser escrito y
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CONTENIDOS Y REQUISITOS
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Excepción procesal
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Contestación de la demanda.
El demandado debe realizar este acto procesal dentro del plazo legal según el tipo
de procedimiento de que se trate si no desea ser declarado rebelde; se trata de un
plazo improrrogable pero no perentorio, de allí que una vez finalizado no precluye
la oportunidad, salvo que el actor acuse rebeldía y el juez la declare, a partir de esa
declaración firme de rebeldía, precluye para el demandado la facultad de contestar.
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que se entienda al traslado de la demanda como una interrogación que el juez hace
al demandado acerca de su deseo de ejercer su respectivo poder de excepción, y
con él, su derecho de defensa. Se la ha definido como un “acto procesal mediante
el cual quien ha sido demandado (convenido) opone a la pretensión del actor la
propia pretensión de sentencia declarativa de certeza negativa: desestimación de la
demanda”. Ante la notificación de la demanda, el demandado puede: No
comparecer, por lo que a pedido del actor puede incurrir en rebeldía. Comparecer,
pudiendo luego de ello:
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Estas situaciones pueden ser tomadas por el juez como confesión, lo que
dependerá de los demás elementos de valoración en el momento de dictar
sentencia. Ahora bien, es distinta esta situación de la que se presenta en el caso de
reconocimiento de firma o absolución de posiciones, para los cuales la ley
establece, de manera definitiva, que si el demandado no comparece o contesta
evasivamente, se lo tendrá por confeso. Manifestación sobre los documentos: el
demandado tiene la carga de manifestar acerca de ellos, debiendo distinguirse entre
documentos privados y públicos.
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Reconvención
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Los sujetos en el proceso civil, familiar y laboral: las partes: definición, legitimación
procesal y sustancial, diferencias. Legitimación individual y colectiva (intereses
difusos). Sustitución y sucesión procesal. Cargas procesales
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
demanda y aquél contra quien se demanda) y no quien lo hace por otro, de allí que
no es parte procesal el abogado patrocinante ni el apoderado o representante de la
parte propiamente dicha. El concepto formal de parte es evidente en el plano
procesal. En lo que hace a caracteres, le son propios los siguientes: -Son duales:
siempre son dos: actor y demandado, siempre hay alguien que pretende (actor) y
otro contra quien se pretende (demandado). Las partes siempre son dos por más
que en cada polo existe más de una persona. -Son antagónicas: siempre se
encuentran enfrentadas, una pretende y la otra se resiste a esa pretensión, de lo
contrario “no hay proceso si las partes inicialmente están de acuerdo entre ellas”. -
Son iguales: la igualdad deriva de la manda constitucional de declaración de
igualdad ante la ley. Legitimación procesal y sustancial. Definición. Diferencias
Generalmente existe una confusión entre los conceptos de legitimación y
capacidad, denominándose generalmente a la capacidad procesal como legitimatio
ad procesum. En cuanto a la legitimatio ad causam, surge el derecho sustantivo,
planteando el interrogante de si su estudio es propio de la materia procesal. La
legitimatio ad causam es presupuesto del acto a sentenciar, pues el ejercicio de la
acción es independiente de la titularidad del derecho. Devis Echandia afirma que
puede ser parte en el proceso quien no lo sea en la relación sustancial…porque
puede demandarse sin derecho o sin legitimación en la causa e interés sustancial y
que influyen en la suerte de las pretensiones y en el contenido de la sentencia, pero
no presupuestos de la acción ni de la calidad de parte. Se deduce la conveniencia
de definir a la legitimación como :”la titularidad de la pretensión sin titularidad del
derecho” La legitimación es en realidad un presupuesto de la sentencia que acogerá
o no la pretensión, en cuanto se haya confirmado dicha titularidad, lo cual no
significa que si quien pretendió no tuvo derecho y, por ende, se le rechazó en
sentencia su pretensión, no haya sido “parte”, calidad que revistió durante todo el
proceso. La legitimación ad causam es la condición especial que exige la ley para
ser parte. Esta legitimación resulta de la imputación normativa sustancial mediante
la cual se establece si cualquiera de las partes, o ambas, son quines hubieron de
demandar o ser demandadas útilmente, por ello: “como se puede apreciar, no se
trata aquí de investigar si el actor o el demandado tienen capacidad jurídica para
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ser parte procesal, sino si uno o los dos son las personas ante las cuales cabe emitir
útilmente la sentencia”
Sucesión procesal
Existe sucesión procesal cuando “el sujeto que ocupa efectivamente una de las
posiciones procesales originarias es reemplazado por otro u otros, a consecuencia
de un acto entre vivos o por causa de muerte que transmite los derechos litigiosos
–con consiguiente pérdida de legitimación- y convierte al reemplazante en el nuevo
-La sucesión de una parte por sus herederos mortis causae. Es a título universal.
-La sucesión de una parte que muere por el legatario del derecho litigioso o del bien
objeto del proceso. Es una sucesión mortis causae a título particular.
-La sucesión de una parte por el cesionario mediante actos entre vivos.
La sustitución procesal
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Cargas procesales
EJE TEMATICO N 4
Son necesarios para la existencia de un proceso dos partes que debaten en perfecto pie de
igualdad ante un tercero que reviste el carácter de autoridad y que es como ya se ha dicho
imparcial e independiente.
Son necesarios y esenciales la parte actora, o quien acusa, el demandado o ante quien se
acusa o imputado en el proceso penal; y ante quien ese acusa o ante quien se dirime la
cuestión, el tribunal.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Son sujetos principales o esenciales los sujetos que no pueden dejar de intervenir en
determinado proceso para que éste sea válido, aunque esta intervención tenga
cumplimiento por representación oficial, como ocurre en los casos de rebeldía. Lo
característico de estos sujetos esenciales es que la ausencia o falta de intervención de uno
de ellos, a lo menos potencial, implica carencia o defecto de un presupuesto procesal. De
aquí que la primera parte del procedimiento judicial deba dirigirse a la integración de todos
ellos para no incurrir en invalidez de toda la actividad posterior, y se den las condiciones
para dictar la sentencia sobre el fondo.
Se trata de colaboradores esenciales del juez y de las partes, como lo son el secretario, el
defensor penal y los asistentes letrados de las partes privadas. Junto con estos
colaboradores, lo esencial de los sujetos integrados que podría significarse como el trípode
subjetivo integrado por el Tribunal y las dos partes iniciales: demandante o acusador, y
demandado o imputado.
El carácter de parte debe ser esencialmente de carácter formal, con total independencia de
la relación material debatida.
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Son duales: siempre son dos: actor y demandado, siempre hay alguien que pretende (actor)
y otro contra quien se pretende (demandado). Las partes siempre son dos por más que en
cada polo existe más de una persona.
Cargas procesales
Así la parte demandada pesa con la carga de contestar la demanda; si no lo hace, su interés
o situación procesal se verá perjudicada conforme sea el valor que el ordenamiento le
otorgue al silencio.
“Siempre que la autoridad efectúa actos de conexión (ejemplo: traslado), lo hace a fin de
dar oportunidad a una de las partes para que haga o diga lo que quiera respecto de la
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instancia ejercida por la otra. A este fin, emite una orden que debe ser cumplida en un plazo
previamente determinado por la ley o por la propia autoridad, en su defecto, con el
apercibimiento (advertencia) del efecto contrario al interés de su destinatario, para el caso
de que no la cumpla en el tiempo dado”.
Por ello es que, junto al maestro rosarino afirmamos que la carga procesal posee tres
elementos necesarios: una orden, un plazo para su cumplimiento por la parte y un
apercibimiento en caso de omisión.
Así en primer lugar, hemos de recordar nuevamente que el proceso es un método de debate
pacífico y dialéctico entre dos partes ante un tercero imparcial, impartial e independiente.
El primer sistema rigió durante años en nuestro país, en una flagrante antinomia con la
garantía constitucional; pues en dicho sistema inquisitivo, mediante el proceso en materia
penal era llevado bajo el impulso del juez instructor, el reo era acusado por el juez,
perseguido probatoriamente por el juez y sentenciando por el juez.
Este último esquema inquisitivo, cuya inconstitucionalidad y perversidad resulta obvia fue
dejado de lado en nuestra provincia (cordoba), la cual adoptó el sistema acusatorio, sistema
en el cual se advierten las dos partes en el proceso, quien acusa (acción) en manos del
Ministerio público Fiscal (recordemos que la acción penal se encuentra en poder del
Estado). Y el imputado o acusado (reacción) quien se defiende; ante un tercero imparcial
(carente de interés en el pleito): impartial (no es parte) e independiente (no tiene obediencia
debida), que es el juez penal. Quien tan sólo dirige el debate y falla no pudiendo colectar
prueba de oficio en el proceso.
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demanda en un juicio civil, y quien se defiende por estar imputado en un juicio penal cumple
el mismo y lógico papel que quien es demandado y se defiende en un juicio civil.
El tribunal:
Es importante expresar que en materia penal se debate entre un órgano técnico (jueces de
derecho) o el cumplimiento del mandato constitucional de la institución del jurado. Que
nuestro país legislativa mente en materia penal se volcó hacia laFigura del juez técnico
quien evalúa los hechos y resuelve conforme las reglas de la sana crítica racional y funda
su decisión legalmente, siendo dicha fundamentación de tipo lógica y legal, debiendo
explicitar el iter de la construcción de lo decidido.
Entiendo que esta formulación intermedia puede ser justificada solamente en la medida que
sea un puerta de llegar al cumplimiento de la exigencia constitucional del juicio por jurados;
única solución de democratización de una justicia hoy tan cuestionada. y el hacer que el
ciudadano participe activamente de la decisión judicial.
Se ha definido al ministerio Público como el órgano estatal encargado de nacer valer ante
el órgano jurisdiccional la representación de la defensa de los intereses públicos y sociales
del Estado.
El ministerio público ejerce además un poder de control social, que es fundamental en aras
de lograr el equilibrio de los poderes del Estado. La representación y la defensa de los
intereses públicos-sociales que a veces se encuentran comprometidos en un proceso y no
estarían suficiente o completamente satisfechos si no se acordara esta misión a un órgano
diferente del que ejerce la jurisdicción y que se denomina genéricamente ministerio público.
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El querellante particular
Adviértase que se trata de una función coadyuvante y que no es parte, pues, la intervención
de una persona como querellante particular no la exime del deber de declarar como testigo.
(art. 94 C.P.P.C), aunque en caso de sobreseimiento o absolución podrá ser condenado por
las costas que su intervención causare (art. 94Cp.p.c.), Esta figura, como dijimos. Amplía la
posibilidad de actuación de los particulares en el proceso penal y, en especial. La
participación de la víctima, a los fines de asegurar el cumplimiento de la función punitiva del
Estado.
El actor civil
Puede acontecer que, con motivo de la afirmación de la existencia de hecho delictivo. Pueda
generar la afirmación de una persona de ser titular de un derecho resarcitorio deriva o de la
responsabilidad del hecho delictivo investigado.
Surge así, por la regla de concentración, que se pueda acumular dos procesos mediante la
acumulación pretensional, de una pretensión civil, de resarcimiento en el marco de un
proceso donde se debate la pretensión punitiva del Estado.
En concreto se está frente a una demanda que contiene una pretensión civil. La que ha sido
definida como: La formulación, por la víctima del delito o sus herederos de la pretensión
indemnizatoria contra el responsable de aquél; En concreto, el actor civil es quien despliega
esta pretensión indemnizatoria en el proceso penal.
Conclusión: Hemos tratado de demostrar que los sujetos que intervienen en el proceso
penal tienen las mismas funciones que en el proceso civil. Sin advertir más diferencias que
las propias de un ordenamiento procedimental determinado. Pero la actividad en sí. Que es
la que se observa del fenómeno es la misma en los sujetos de todo proceso.
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Los actos procesales son los actos jurídicos del proceso. Este se compone de una serie de
actos tendientes a un fin, que no es otro que el del lograr la culminación del proceso a los
efectos de asegurar la justicia en el caso concreto y la paz social. Estos actos que se
cumplen en el trámite judicial están de tal modo concatenados entre sí, que cada uno de
ellos es una Consciencia anterior y antecedente del posterior. Son cumplidos por los sujetos
procesales y demás intervinientes en virtud del ejercicio de poderes y cumplimento de
deberes legalmente regulados.
EI acto procesal es una categoría especial de acto jurídico al que se podría caracterizar
como el acto jurídico emanado de las partes, de los órganos jurisdiccionales y de los terceros
intervinientes en el proceso judicial destinados a crear, modificar o extinguir efectos
procesales. Al ser una especie de acto jurídico, para su validez debe ser realizado con
discernimiento, intención y Libertad.
Siguiendo la concepción de Palacio tres son los elementos del acto procesal: los sujetos,
el objeto y la actividad Que involucra, Este último elemento se descompone, a su vez, en
tres dimensiones: la forma, el lugar y el tiempo.
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El acto procesal puede versar sobre una cosa (v.gr .. una medida cautelar) sobre un bien
mueble o inmueble o sobre una persona (por ejemplo. un testigo) o sobre un hecho (v.gr.,
el contenido de un testimonio. Dicho objeto de ser idóneo ósea apto para lograr la finalidad
pretendida por quien realiza el acto y jurídicamente posible, es decir, no prohibida por la ley.
Se refiere a las tres dimensiones en que dicha actividad debe ser analizada: la forma, el
lugar y tiempo.
No por el formalismo en sí, sino como manera de expresión de voluntad, del contenido del
acto, las formas adquieren en esta rama del derecho una importancia fundamenta!. Es que
solo mediante el respeto a las formas establecidas legalmente, es como puede obtenerse
la verdadera garantía del debido proceso. En razón de la propia estructura del proceso en
general, las formas deben ser observadas y su apartamiento provoca la nulidad o invalidez
del acto.
Como regla, la actividad debe cumplirse en la sede del tribunal donde está radicado el
proceso y en los ambientes destinados a esos fines. Como excepción, puede el juez cumplir
actos por sí, o por delegación en personal subalterno en otro lugar dentro de la
circunscripción territorial de su asiento, (existen excepciones).
EI tiempo en el proceso
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SENTESNCIAS
DECRETOS
• ACTOS
DEL TRIBUNAL
ACTO DE DIRECCION
ACTO DE
DOCUMENTACION
• ACTOS DE TERCEROS
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Teniendo en cuenta el órgano del cual emana el acto procesal (Criterio subjetivo). y en
consideración con la función que cumple en el proceso, se, distinguen:
Este aspecto debe analizarse en sentido amplio. comprendiendo no sólo los actos cumplidos
por el juez sino también los realizados por los otros funcionarios y empleados organizados
dentro de la actividad.
Dentro de esta categoría de actos debemos distinguir entre los actos de decisión y los de
gobierno.
Los autos interlocutorios: resuelven cuestiones que guardan vinculación con tramitación que
se suscita durante el curso del procedimiento cuya resolución previa es menester.
Decretos o providencias: son resoluciones judiciales de mero trámite Que sirven para
impulsar el procedimiento. Tienden al desarrollo del proceso y permiten su avance hacia la
decisión final.
ACTOS DE GOBIERNO: son aquellos que tienden a la impulsión y conducción del proceso
y se subclasifican en actos de dirección, de comunicación y de documentación.
Los actos de dirección: aquellas atribuciones que tiene el juez (o el fiscal en su caso), para
llevar adelante la actividad que se cumple en el proceso con orden y corrección.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Los actos de comunicación: son aquellos por los que se comunica de una manera autentica
una resolución u otra actuación judicial.
Los actos de documentación: son aquellos que tienen por finalidad la formación material de
los expedientes, con la incorporación de todas las actuaciones que se realicen con la
intervención del tribunal y la de otorgarles el carácter de documentos públicos.
ACTOS DE TERCEROS:
Hacen referencia a la actividad que cumplen aquellos sujetos que sin ser parte, ni Integrar
el órgano Jurisdiccional, participan (Facultativa o Imperativamente) en el proceso. Se incluye
dentro de esta Categoría entre otros, los actos realizados por testigos peritos. Fiadores de
medidas cautelares, depositarios de bienes embargados, intérpretes. Etcétera.
Clasificacion
La clasificación de los actos es siempre parcial, depende de la esencia diferenciadora. La
doctrina mayoritaria la realiza desde la siguiente distinción:
Actos de iniciación: el acto de iniciación por excelencia es la demanda, pero nuestro proceso
civil permite la realización de una serie de actos procesales, que pueden ser anteriores a la
demanda, tales como las medidas cautelares (por ej. el embargo preventivo).
Actos de desarrollo: son los actos, que una vez iniciado el proceso, tratan de conducirlo
hacia un determinado fin, que no es otro que sentenciarlo y hacer cumplir lo decidido en la
causa. Estos actos requieren, a diferencia de los de iniciación, la intervención de dos o más
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Actos de instrucción: importan dos actividades, por un lado que las partes o auxiliares
introduzcan al proceso datos de hecho y de derecho y or otro lado tales datos deben ser
compulsados, es decir probados.
Actos de dirección: son aquellos que tienen por finalidad posibilitar la realización de los actos
de instrucción y pueden subdividirse en: actos de ordenación, de comunicación, de
documentación y cautelares.
Actos de conclusión: tiene por objeto concluir con el trámite del proceso. El acto de
conclusión por excelencia es la sentencia que lleva siempre una declaración de derechos,
sin embargo algunas no se agotan con esa simple declaración y necesitan de algo más, es
decir, su “ejecución” que no es otra cosa que hacer cumplir lo decidido en la causa, para lo
cual es necesario, a veces, una actividad procesal posterior, que se denomina “ejecución
de sentencia.
Comunicación procesal
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La notificación procesal
Palacio, define a las notificaciones como los actos mediantes los cuales se pone en
conocimiento de las partes, o de terceros, el contenido de una resolución judicial
Sistemas de notificación
La mayor parte de los ordenamientos procesales distingue claramente dos grandes
sistemas de notificación
La notificación personal: que es la que se lleva a cabo en la sede del tribunal donde está
radicado el proceso y que obliga a las partes a concurrir al tribunal los días específicamente
y determinados por ley.
La notificación en el domicilio: que es la que se hace fuera de la sede del tribunal. Se puede
mencionar dentro de esta categoría a la notificación por cédula, por carta documento, por
edictos, etcétera.
a) A domicilio por cedula o cualquier otro documento fehaciente realizado por un funcionario
autorizado.
b) En la oficina mediante diligencia suscripta personalmente en el expediente.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Concepto: Son los modos de computar los intervalos en el proceso. La dimensión temporal
del proceso no es otra cosa que ese conjunto de lapsos destinados al cumplimiento de cada
acto procesal en particular. A dichos lapsos, el código procesal les denomina “plazos”, que
es el lapso que media entre la fecha que se orden a la realización del acto procesal y aquella
en que ese se realiza, a diferencia de “término” que constituye el extremo legal del plazo.
El art. 45 del CPCCba nos indica la forma de computar el inicio del plazo que es a partir de
su notificación (o de la última si son comunes), no contándose el día en que se practicó la
diligencia de notificación.
El art. 46 determina que en los plazos señalados en días, se computarán solamente los días
hábiles y los fijados por meses y años se contarán sin excepción de día alguno”.
El art. 23 prescribe que los día, meses y años se contarán para todos los efectos legales,
por el calendario gregoriano, y el art. 43 especifica que debe entenderse por “días hábiles”
todos los del año, con excepción de los sábados, domingos y feriados o los declarados
inhábiles por leyes, decretos y resoluciones del TSJ. A diferencia del código civil que
computa de medianoche a medianoche (art. 24), el código procesal determina que las horas
hábiles son las comprendidas entre las siete y las veinte.
Clasificación. Efectos
Plazos legales: aquellos cuya duración se halla expresamente establecida por la ley.
Judiciales: aquellos que la ley permite su fijación por el tribunal.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Convencionales: aquellos que, por delegación legal, se le acuerda a las partes la facultad
de fijarlos de común acuerdo.
Si vemos sus efectos, hablamos de plazos fatales y no fatales, o prorrogables y no
prorrogables, por regla general se establece que los plazos procesales son improrrogables,
pero las partes pueden cumplir el acto motivo de la diligencia, no obstante estar vencidos,
mientras no se les haya acusado la rebeldía, salvo que fueren fatales (art. 47 CPCCba), que
son aquellos que una vez transcurrido el tiempo establecido, no puede realizarse el acto de
que se trata válidamente, es decir no se admite en juicio la acción, excepción, recurso o
derecho para que estuvieren concedidos. Estos plazos fenecen por el mero transcurso del
tiempo, sin necesidad de declaración judicial ni de petición de parte y con ellos los derechos
que se hubieren podido utilizar.
Individuales: los plazos que se conceden independientemente a cada parte para la ejecución
de los actos procesales determinados.
Comunes: aquellos plazos que se acuerdan en forma conjunta a ambas partes a fin de que
realicen uno o más actos procesales de la misma índole.
SANCIONES PROCESALES
Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clariá Olmedo comolas
“conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada actividad irregular".
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Clasificación
Nulidad: sanción por la cual se elimina un acto por inobservancia de un requisito modal
extrínseco relativo a su estructura exterior.
Es importante señalar que para un sector de la doctrina (Clariá Olmedo, Alsina, Palacio)
existen sólo dos sanciones procesales: la nulidad, como sanción genérica que produce la
ineficacia del acto ya cumplido, y la inadmisibilidad, que es específica e impide que un acto
viciado pueda cumplirse válidamente. La caducidad y la preclusión serían vicios, no
sanciones, que dan lugar a la sanción de nulidad o de inadmisibilidad, según el acto
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sancionable, que tiene vicios, pero puede o tiene efectos en el proceso; y el acto inexistente,
que no tiene ni puede tener efectos jurídicos dentro del proceso (Ej. de este último, una
demanda sin firma de parte ni letrado).
La prueba: concepto.
Prueba civil: por las limitaciones impuestas por el sistema dispositivo confiere a las
partes el modo exclusivo la tarea de aportar y producir la prueba que hacen sus
respectivas pretensiones.
En tal sentido, Alsina la define como “la comprobación judicial, por los modos que
la ley establece, de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho
que se pretende”.
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Objeto de prueba
Objeto de Prueba es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede ser
reconstruido históricamente en el proceso y abarca los hechos pasados, presentes
y futuros, noción de pura objetividad y abstracta que se extiende a todos los campos
de la actividad científica e intelectual, no limitada por las pretensiones de las partes.
Expresa Alsina que “objeto de prueba son los hechos que se alegan como
fundamento del derecho que se pretende”, ampliando Palacio tal concepto al
expresar que “son los hechos controvertidos y conducentes a la decisión de la
causa, afirmados por los litigantes”. De tal modo, el último autor citado sostiene que
es posible inferir que el objeto de prueba:
● está constituido por hechos externos o internos que pueden ser objeto de
conocimiento;
● que deben ser susceptibles de percepción por los sentidos o deducción por
la razón; cualquiera sea su naturaleza (física, psíquica, o mixta);
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Principios de la prueba
Admisibilidad: es el acto por el cual se permite el ingreso o práctica de la prueba,
con independencia de su eficacia, se le puede conceder el crédito inicial o hasta
que sea desvirtuado. Es el principio de dar entrada a una prueba.
Libertad: implica que las partes y el juez deben gozar de libertad para obtener todas
las pruebas que sean útiles pertinentes a la averiguación de la verdad, salvo que
por razones de moral y de orden público no puedan ser realizadas. Este principio
se resuelve en otros dos: libertad de medios de prueba y libertad de objeto de
prueba.
Este concepto significa que todo puede probarse por cualquier medio, cualquier
hecho puede ser objeto de prueba y esa prueba puede alcanzarse por cualquier
medio. Ahora bien, es importante destacar que ante el riesgo de que amparándose
en este principio, se produzcan pruebas innecesarias, es que los ordenamientos
procesales más modernos ponen
Ciertos límites al mismo, prohibiendo la producción de pruebas manifiestamente
improcedentes, inconducentes o inidóneas.
Pertinencia: la prueba que puede producir la convicción del juzgador es la que
resulta útil, idónea y pertinente para demostrar las afirmaciones controvertidas. Este
principio se relaciona con el de economía procesal y tiende a evitar que uno de los
litigantes dilate innecesariamente el proceso con pruebas impertinentes.
Negligencia procesal: es el abandono o falta de diligencia en la tramitación de los
juicios. En ella pueden incurrir tanto los funcionarios judiciales y sus auxiliares o
subordinados, cuanto las partes y sus representantes o patrocinantes. La
negligencia procesal tiene dos formas de sanción: una es la pérdida del trámite o
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un control solamente formal de la prueba ofrecida por las partes, que se circunscribe
a la oportunidad del ofrecimiento (es decir, que haya sido ofrecida en término,
conforme a la legislación procesal. Ej., rechazará la prueba testimonial que no haya
sido ofrecida dentro de los diez primeros días del término de prueba, si se trata de
un juicio ordinario) y a la observancia de los requisitos formales exigidos por la ley
para cada medio de prueba, a los fines de su introducción en el proceso, por
ejemplo, que se hayan determinado los puntos de pericia junto con el ofrecimiento
de ese medio de prueba (Art. 260 CPCCBA.) Esto es, en materia civil el juez no
puede rechazar la prueba por considerarla impertinente o irrelevante y en
consecuencia “únicamente en la sentencia podrá el Tribunal pronunciarse sobre la
pertinencia de los hechos alegados o de la prueba solicitada”, según lo preceptúa
el Art. 199 CPCCba. El mismo artículo, en su segunda parte, aclara que en ningún
caso el tribunal negará la apertura a prueba ni el despacho de diligencias
probatorias, salvo que estuviesen prohibidas por la ley (Ej. Art. 309 del CPCCba.,
que contiene limitaciones sobre testigos parientes), fueren manifiestamente
inadmisibles (por ej., no ofrecer prueba junto con la demanda en el juicio abreviado
y pretender hacerlo después) o imposibles de producir (se ofrece la declaración
testimonial de una persona fallecida). Finalmente, el Tribunal dictará un decreto o
proveído admitiendo la prueba, si se cumplen las condiciones analizadas o
rechazándola en su caso y en el cual fijará las audiencias a los fines de recepcionar
las declaraciones testimoniales ofrecidas, la absolución de posiciones, el sorteo de
peritos, ordenará librar los oficios requeridos, etc. En contraposición a este sistema
que impera en la legislación provincial de córdoba y que podríamos tipificar como
de “libertad probatoria”, en el procedimiento nacional y en lo que a la admisión se
refiere, rige un sistema de precalificación discrecional de prueba, en tanto y en
cuanto el juez ante su ofrecimiento, puede rechazar aquella que considere
“manifiestamente improcedente, superflua o meramente dilatoria” (Art. 364 segunda
parte CPCN) - Diligenciamiento de la prueba: Una vez ofrecida la prueba, y admitida
por el tribunal, se inicia este momento. El diligenciamiento de una prueba, consiste
en el conjunto de actos procesales que es necesario cumplir para introducir a la
causa los distintos elementos de prueba que tiendan a acreditar la veracidad o falta
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Todo proceso judicial percibe como finalidad específica inmediata la fijación de los
hechos fundamentadores de las partes mediante la búsqueda y adquisición de la
verdad. Se trata de confirmar o desechar el acontecimiento histórico sobre el cual
ha de fundamentarse la solución que corresponde dar a la res iudicanda. El objeto
del proceso consiste en una conceptualización factico-jurídica que se afirma con los
introductivos de las partes para fundamentar las respectivas pretensiones.las
afirmaciones de hechos deben ser probadas positiva o negativamente, su
encuadramiento en las normas jurídicas debe encontrarse mediante la
confrontación de la materialidad fijada con el supuesto de hecho normativamente
descripto. Por ambos mecanismos se llega a la certeza jurídica.
Valoración de la prueba
Es una actividad procesal del juez consiste en una operación mental que tiene por
fin conocer el merito o valor de convicción que pueda deducirse del contenido de la
prueba.
Se trata de examen crítico de todos los elementos de prueba legalmente establecido
introducidos al proceso, que determinan la convicción , positiva o negativa del juez
, respecto de los hechos que se fundan las afirmaciones, pretensiones o resistencias
hechas valer en juicio.
Establecer esa prueba cumple o no con el fin procesal al que estaba destinado:
Convencer al juez respecto de la veracidad o falta de veracidad de las afirmaciones
que sustentan la plataforma fáctica del proceso.
Sistema de valoración
En la doctrina clásica, se han destacado tres sistemas de valoración de la prueba:
1) Sistema de prueba o tarifa legal: también llamado de la prueba tasada,
tuvo destaca importancia en el derecho germánico y consiste en que
el valor de la prueba esta predeterminado por la ley; es esta la que le
señala por anticipado al juez, el grado de eficacia que debe atribuirle
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La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga probatoria,
determinando las circunstancias que el actor y el demandado deben acreditar,
según las proposiciones formuladas por ellos en el juicio.
Concepción clásica
Las reglas sobre la carga de la prueba son aquellas que tienen por objeto determinar
cómo debe distribuirse, entre las partes, la actividad consistente en probar los
hechos controvertidos que son materia de litigio. Mantiene aún su vigencia, con
algunas modificaciones, aunque existen situaciones complejas, donde el problema
de determinar quién debe probar se hace de muy difícil solución. Trataremos de
establecer, en síntesis, las cargas o responsabilidades de cada uno para lograr
zanjar dicha dificultad.
Generalmente, se puede analizar la existencia de tres clases de hechos; los
constitutivos, los impeditivos y los extintivos, que funcionan de la siguiente manera
en el tema que nos ocupa:
● Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos de su
pretensión, atribuyéndosele el carácter constitutivo al hecho
específico del que surge, en forma inmediata, el efecto jurídico
pretendido. Así por ej., en un contrato de compra venta, el actor
deberá probar la existencia de dicho contrato, como asimismo,
las demás circunstancias que lo tipifican, por ej.: cosa vendida,
precio, etc.
● En cuanto a los hechos impeditivos, como regla le corresponde
su prueba al demandado. Siguiendo el ejemplo anterior,
podemos decir que son hechos impeditivos la existencia de un
vicio en el consentimiento o la incapacidad de los contratantes,
correspondiendo la prueba de su existencia a quien los invoca
como fundamento de su defensa. De la misma manera,
corresponderá al demandado probar la existencia de los
hechos extintivos, que en relación al supuesto citado, será, por
ej: el pago del precio o cualquier otro medio extintivo de las
obligaciones (art. 724 del C. Civil).
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Si bien generalmente estos hechos deben ser probados por el demandado, existen
supuestos en que los hechos impeditivos y extintivos deberán ser probados por el
actor, cuando constituyeren el fundamento de su pretensión, pues existen
situaciones en las que un hecho impeditivo o extintivo funda una demanda; en tal
caso, el actor deberá probar el hecho que impidió la constitución de una relación
jurídica o que la extinguió, como sucede cuando se solicita la nulidad de un acto
jurídico, correspondiéndole al actor la prueba del error, dolo, violencia o cualquier
vicio de la voluntad en que funda la demanda. Como consecuencia de lo expresado,
podemos concluir que, tal como lo sostiene la doctrina, cada parte soportará la carga
de la prueba respecto de los hechos a los que atribuye la producción del efecto
jurídico que pretende (Palacio).
La legislación procesal civil de la provincia de Córdoba (ley 8465) no incluye normas
generales que fijen pautas de distribución de la responsabilidad probatoria, con
excepción del art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo: corresponderá al
demandado la prueba de los hechos en que funde las excepciones. En cambio, el
art. 377 del C.P.C.N. expresa que “cada una de las partes deberá probar el
presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su
pretensión, defensa o excepción”.
Reformulación
Modernamente, se ha ido desarrollando en la doctrina y jurisprudencia, un
movimiento de cambio que tiende a atenuar en el proceso civil su marcado perfil
dispositivo, por otro de tipo publicístico o inquisitivo que otorga al juez un rol más
activo o protagónico en el proceso.
Se hace necesario, como consecuencia de ello, adaptar las tradicionales reglas de
distribución de la carga probatoria que expresáramos precedentemente, a las
necesidades que impone esta nueva tendencia. De esta manera surge lo que se ha
dado en llamar “teoría de la carga probatoria dinámica”, cuya regla de distribución,
básicamente, puede ser expresada de la siguiente manera: “la carga de acreditar
determinado hecho, debe recaer sobre el litigante que se encuentre en mejores
condiciones de producirla”. Es decir, se atenúa el rigorismo de los principios
llamados clásicos y encuentra su máxima expresión en aquellos supuestos donde
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Alsina dice que para que haya sentencia es necesario que el acto revista ciertos
caracteres:
1) Debe ser de un juez cuya jurisdicción emane de la ley, por eso las
resoluciones de los árbitros no se llaman sentencias, sino laudos.
2) Debe referirse a un caso concreto controvertido, los jueces no hacen
declaraciones abstractas, y en los juicios de jurisdicción voluntaria no
resuelven, sino que interponen su autoridad para la eficacia del acto.
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3) La controversia debe ser judicial, de ahí que la determinación del precio por
un tercero en la compraventa, no constituye una sentencia.
La sentencia es el acto por el cual el Estado resuelve con carácter definitivo una
controversia entre las partes. Para ello está investido de COSA JUZGADA Y
FUERZA EJECUTORIA. Tiene el carácter de cosa juzgada porque la cuestión
decidida no puede ser discutida nuevamente a través de otro juicio, y el carácter de
fuerza ejecutoria, se da a los fines de poder lograr el cumplimiento de la sentencia.
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e) Lógica: El juez debe observar en la sentencia las reglas del recto entendimiento
humano que presiden la elaboración racional de los pensamientos. Al respecto el
art. 327 del C.P.C. establece “ salvo disposición legal en contrario los tribunales
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Esta regla nos conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que
aconsejan la recta razón y la lógica, vale decir, el criterio racional puesto en ejercicio,
ya que en la estructura esencial del fallo, deben respetarse tanto los principios
fundamentales del ordenamiento lógico, las leyes de la coherencia y la derivación,
como las reglas empíricas de la experiencia, el sentido común y la psicología, todos
ellos considerados como instrumentos del intelecto humano que permiten la
aproximación a la certeza.
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se trata de un proceso penal, o a los escritos presentados por las partes con motivo
de algún incidente suscitado durante durante el decurso del proceso.
Clases
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Fundamentos
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punto de vista de la función del juez, puede afectar un doble orden de intereses: o
es un error en la apreciación de la norma jurídica aplicable al caso, o es un error en
la tramitación del proceso. En el primer caso, el error consiste en la aplicación de la
norma jurídica y entonces afecta la justicia de la sentencia, “error in indicando”.
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para evitar que se produzca el efecto preclusivo, y con ello, la caducidad de esa
facultad. El acto impugnativo, siguiendo a Zinny, consta de dos partes, que pueden
o no cumplirse simultáneamente, según sea la previsión legal.
Admisibilidad: La impugnación, como toda actividad de las partes, para ser eficaz
requiere de una actuación del tribunal, que se conoce con el nombre de juicio de
admisibilidad. Una vez interpuesta la impugnación, el tribunal que dictó el
pronunciamiento cuestionado deberá resolver sobre su admisión, para conceder o
denegar dicha impugnación.
Las condiciones que debe cumplir el acto impugnativo par que no sea declarado
inadmisible son las expresamente previstas por la ley, a más de las que surjan de
los principios generales: resolución recurrible (impugnación objetiva), tener el
recurrente legitimación (impugnación subjetiva, por ejemplo: ser parte o tercer
afectado), regularidad y completividad del acto (formalidad, como en el recurso de
reposición que debe fundarse en el mismo acto que se interpone), cumplimiento en
el plazo fijado (oportunidad). Esas condiciones de admisibilidad varían de un medio
impugnativo a otro.
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Efectos
Se entiende por efecto devolutivo la remisión del fallo apelado al superior que está
llamado, en el orden de la ley, a conocer de él. No hay propiamente devolución, sino
envío para el reexamen. La jurisdicción se desplaza del juez recurrido al juez que
debe intervenir en la instancia superior. Digamos que sobre el fundamento del
recurso debe escrutar y expedirse, por regla general, un órgano jurisdiccional
distinto y de mayor jerarquía (tribunal de alzada o ad quem) que el que dictó la
resolución impugnada (a quo). Es el denominado efecto devolutivo. Este efecto es
típico de los recursos propiamente dichos y conlleva el efecto suspensivo. Cuando
adolece de este efecto devolutivo, más que recurso es un incidente.
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El recurso:
En sentido estricto, implica devolución, y por regla tiene efecto suspensivo. Con la
admisibilidad del recurso se abre la competencia funcional por grado del tribunal
superior. Procede contra las resoluciones judiciales (sentencias, autos o decretos)
y persigue la revocación, modificación, sustitución o invalidación de la resolución
impugnada. Los medios recursivos son la apelación, casación, la
inconstitucionalidad y el directo.
Trámite.
Artículo 359. - El recurso deberá interponerse dentro de los tres días
siguientes al de la notificación de la providencia y el tribunal dictará la resolución
previo traslado por igual plazo. Cuando la procedencia o improcedencia del recurso
fuese manifiesta, el tribunal podrá resolverlo sin sustanciación, mediante simple
providencia fundada.
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En síntesis:
El recurso de Reposición, permite al tribunal enmendar sus propios errores.
Procederá contra los decretos o autos dictados sin sustanciación, traigan o no
aparejado gravamen irreparable, a fin de que el tribunal que los haya dictado los
revoque por contrario imperio. Se interpone fundado dentro de los 3 días. (Sin
sustanciación es sin traslado previo).
Reposición con apelación en subsidio: el agraviado pretende que el juez
revoque por contrario imperio, pero que en caso de que ello no suceda, conceda la
apelación para que el tema sea reexaminado por la cámara.
También puede el agraviado interponer solo reposición: está renunciando
a la segunda instancia. Confía que esta no será necesaria.
Y como ultima alternativa, puede el agraviado, interponer apelación directa:
cuando entienda que la reposición será una pérdida de tiempo, porque el juez va a
insistir con su postura. Entonces apela directamente para que la cámara resuelva.
Procedencia:
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Tramite:
El recurso de casación se debe interponer por escrito dentro de los 15 días de la
notificación de la sentencia, por ante el tribunal que hubiere dictado la resolución
que se ataca y bajo sanción de inadmisibilidad: debiendo contener:
- El motivo en que se funda y los argumentos que se sustentan cada motivo.
- La aplicación e interpretaron del derecho que se pretende.
- La constitución de un domicilio dentro del radio del tribunal.
Motivos de la casación:
1. Por violación al principio de congruencia.
2. Violación al principio de fundamentación lógica y legal.
3. Violación de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento.
4. Violación de las formas y solemnidades prescriptas para la sentencia.
5. Por violación de la cosa juzgada.
6. Por sentencias contradictorias, ante idénticas situaciones fácticas, que el
fallo que se trae a confrontación haya sido dictado dentro de los 5 años.
7. Por último, por apartamiento de la doctrina legal del superior tribunal.
Trámite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 días de
notificada.
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Trámite:
Artículo 393. - El recurso se sustanciará por el trámite previsto para el de
casación. Cuando fuese concedido, se elevarán los autos al Tribunal Superior de
Justicia quien resolverá, previa vista al fiscal general por el plazo de diez días.
Después se le da exactamente el mismo trámite que para el recurso de
casación.
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Trámite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 días de
notificada.
PROCEDIMIENTOS:
- ORDINARIOS (417)
- GENERALES (Art. 411 C.P.C.)
- ABREVIADOS (418)
- DECLARATIVOS (Art.409 C.P.C)
- ESPECIALES: (Art. 412 CPC) Para determinadas relaciones de derecho
- CONTENCIOSOS (Art. 408 CPC)
- GENERALES (Art.414, 526 y ss CPC)
- EJECUTIVOS (Art. 409 CPC)
- ESPECIALES (Art. 414, 801 ss CPC)
El recurso:
Acto procesal por el cual, la parte que se considera agraviada por una resolución
judicial, pide su reforma o anulación, sea al mismo tribunal o a un tribunal
jerárquicamente superior.
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Casación
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-Que el fallo se funde en una interpretación de la ley que sea contraria a la hecha,
dentro de los cinco años anteriores a la resolución recurrida, por el propio tribunal
de la causa, por el Tribunal Superior de Justicia, un tribunal de apelación en lo civil
y comercial, u otro tribunal de apelación o de instancia única de esta provincia. Si el
fallo contradictorio proviniere de otra sala del Tribunal Superior de Justicia, o de un
tribunal de otro fuero, el tribunal de casación se integrará con la Sala Civil y con la
sala que corresponda, del Tribunal Superior de Justicia.
Ahora bien, ¿qué resoluciones son recurribles por éste medio??? Las sentencias
definitivas Los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuación o
causen un gravamen irreparable, dictados por la cámara. Resoluciones no
definitivas, sólo por los motivos de los incisos 3 y 4 del art. 383 del CPCCba.
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Se diferencia de las cuestiones prejudiciales, en que estas últimas tienen que ser
incidentalmente resueltas por el mismo o por otro tribunal, a efectos de poder
tramitar o resolver en el orden civil o en el derecho penal la cuestión principal
sometida a juicio. Las cuestiones prejudiciales dan lugar a los incidentes de previo
y especial pronunciamiento y a las excepciones dilatorias y perentorias.
Según el art. 426 del CPCCba, “los incidentes son cuestiones que se suscitan
durante la tramitación de un pleito y que tienen alguna conexión con él. Se sustancia
por el trámite del juicio abreviado, si no tienen una tramitación especial. Pueden
plantearse antes, durante la tramitación del juicio a que se refieren, o también en la
etapa de ejecución de sentencia.
Queja
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Puede interponerse contra todos los autos no apelables del juez y contra las
resoluciones en que se denegare la admisión de un recurso de apelación. El recurso
de queja se producirá ante el tribunal superior competente respecto al que dictó la
resolución recurrida; dicho tribunal superior será el competente para conocer y
decidir del recurso de queja. Este se formalizará siempre en escrito, autorizado con
firma de letrado. Interpuesto el recurso, el tribunal ordenará al juez que informe en
el corto término que al efecto se señale. Recibido este informe, se pasará al fiscal,
si la causa fuese por delito en que tenga que intervenir, para que emita dictamen
por escrito en el término de tres días. A la vista del dictamen y del informe del juez,
el tribunal resolverá. Contra el auto resolutorio, y al igual que contra los autos de los
tribunales de lo criminal, podrá interponerse el recurso de súplica ante el mismo que
los hubiere dictado.
Medidas Cautelares
En el ámbito civil han sido definidas como aquellas que tienden a impedir que el
derecho cuya actuación se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo
que transcurre entre demanda y sentencia. Con mayor amplitud de concepto se ha
señalado que son resoluciones jurisdiccionales provisionales, que se dictan in
audita parte (sin previo oir al afectado) o con trámite sumario o de conocimiento
limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales o
patrimoniales.
Expresa Palacio que proceso cautelar es aquel que tiende a impedir que el derecho
cuyo reconocimiento o actuación se pretende obtener a través de otro proceso,
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Presupuestos de procedencia
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de la parte contra quien se dirigen, de manera que, mientras menos sea ésta, mayor
será el peligro.
Caracteres:
La accesoriedad: significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya
que esta al servicio de otro principal.
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Efectos
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Inhibición general:
Artículo 481. - Inhibición general de bienes. En todos los casos en que habiendo
lugar a embargo, éste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del
deudor o por no cubrir éstos el importe del crédito reclamado, podrá solicitarse
contra aquél la inhibición general de disponer de sus bienes, la que se deberá dejar
sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o diere caución
bastante.
Anotación de la litis:
Intervención judicial:
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Derecho constitucional
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La Constitución
A la constitución escrita se la considera una “ley": ley suprema, o super ley. Está
reunida en un solo cuerpo de normas escritas, y se afirma que proviene en su origen
de un poder constituyente.
La constitución escrita que no logra o que pierde su efectividad aplicativa y, por
ende, no tiene (en todo o en parte} vigencia sociológica, lleva a reconocer que ha
perdido su supremacía, y que en su lugar funciona una constitución material distinta
u opuesta (entodo o en parte).
Poder constituyente.
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Las fuentes
— Las fuentes del derecho constitucional argentino se clasifican así:
a) Fuentes formales:
a’) normas codificadas en el texto de 1853-1860 con sus reformas de 1866, 1898,
1957 y 1994;
a’‘) normas escritas que se hallan fuera del texto codificado, como son las leyes a
las que por su materia o contenido cabe calificar como leyes “constitucionales”; por
ej.: la ley de partidos políticos, de ministerios, de ciudadanía, de habeas corpus, de
amparo, etc.
b’) el derecho consuetudinario (costumbre); por ej., la que muestra que el congreso
cumple todas sus competencias dictando leyes (o sea. con forma de ley);
b”) el derecho espontáneo, que surge rápidamente de conductas que quedan
propuestas como “modelo” para ser imitadas por otras similares en casos análogos
y en poco tiempo; la diferencia con el derecho consuetudinario radica en el lapso
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b) ese texto se completó en 1860, cuando también en ejercicio del mismo poder
constituyente originario se integró la provincia de Buenos Aires a las otras
provincias preexistentes;
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d) hay suficiente base para sostener que, no por mera afición racionalista, sino
por la mencionada tradición histórica, la constitución hizo suyos cuatro contenidos
que cabe calificar como pétreos, en el sentido de que en tanto no se modifique la
estructura social subyacente que les dio apoyo, no deben suprimirse, aunque
pueden modificarse sin alterar su esencia; esos cuatro contenidos pétreos son:
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El preámbulo de la constitución
Todo lo que inicialmente había de hacerse de conformidad con los verbos y los
fines recién citados, persiste y se mantiene actualizado como propuesta que, día a
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día, necesita y exige las respuestas que la circunstancia de cada tiempo y lugar
hacen necesarias para que el preámbulo se cumpla.
Definido por Linares Quintana, “la facultad soberana del pueblo a darse su
ordenamiento jurídico-político fundamental originario, por medio de una
Constitución y a revisar a ésta total o parcialmente cuando sea necesario”.
Clasificación:
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Esta dicotomía doctrinaria necesita algún retoque, porque también cabe reputar
poder constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea,
después de su etapa fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye
totalmente una constitución anterior con innovaciones fundamentales en su
contenido. Queda la duda de si una “reforma total” que no altera esa
sustancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitución nueva
emanada de poder constituyente originario. Diríamos que no, con lo que la
cuestión ha de atender más bien a la sustitución de los contenidos básicos que al
carácter de totalidad que pueda tener la innovación respecto del texto normativo
que se reemplaza.
No obstante, la teoría del poder constituyente es casi tan reciente como las
constituciones escritas. Ello significa que se lo “vio” a través de su producto más
patente, que es la codificación constitucional.
Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder
constituyente abierto. O sea, que su ejercicio no quedó agotado en 1853, sino que
abarcó un ciclo que se cerró en 1860. Decimos esto porque en 1860 se lleva a
cabo lo que se llama la “reforma de 1860”, con el objeto de que Buenos Aires
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294
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La fórmula del preámbulo remite a esta interpretación, dando por cierto que el
titular del poder constituyente que sancionó la constitución de 1853 es el pueblo.
Pero el pueblo “por voluntad y elección de las provincias”, con lo que a través de
las unidades políticas provinciales se expresa en acto y eficazmente la decisión
comunitaria de organizar al estado.
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo sólo
debe reconocerse “en potencia”, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno,
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El ejercicio “en acto” de ese poder constituyente se radica “en razón de la eficacia”
en quienes, dentro del mismo pueblo, están en condiciones, en un momento dado,
de determinar con suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y
de adoptar la decisión fundamental de conjunto.
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LIMITES
Entonces queda claro que: El poder constituyente derivado tiene límites, por dos
razones como mínimo:
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Mucho más tarde, a raíz de la reforma de 1994, y aunque la "letra” del art. 30 no
fue modificada ni alterada, surgieron dudas acerca de la rigidez de nuestra
constitución. Fundamentalmente, la afirmación de que esa rigidez se ha atenuado
no ha de llegar, a nuestro criterio, a aseverar que se ha trocado en flexibilidad. Para
mitigar -no para suprimir— la rigidez, cabe tomar en cuenta algunas cosas: a) la
reforma de 1994 incluyó varias cláusulas muy “abiertas” o incompletas que deben
ser "cerradas” mediante leyes del congreso (lo que alcanza para decir -según
algunas interpretaciones- que el congreso ahora "comparte” una dosis de poder
constituyente con el que ejerció la convención de 1994); b) los instrumentos
internacionales de derechos humanos que conforme al nuevo art. 75 inc. 22 tienen
la misma jerarquía de la constitución y que dan amplitud al plexo axiológico de
derechos no forman parte de la constitución ni están “dentro” de su articulado, sino
que componen, al mismo nivel del vértice constitucional, lo que se denomina el
bloque de constitucionalidad federal
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que a criterio nuestro ninguno de ellos toleraría su eliminación y sustitución por los
opuestos.
Haciendo entonces una retrospección, decimos que los limites de nuestro poder
constituyente derivado son varios: a) los contenidos pétreos que no se pueden
abolir; b) los que impiden reformas sin que el congreso haya declarado su
necesidad; c) los que surgen del temario que el congreso le propone a la convención
constituyente para que introduzca -o no- modificaciones; d) el quorum, que precisa
el congreso para declarar la necesidad de la reforma; c) el plazo para que trabaje la
convención, si es que el congreso lo ha estipulado al declarar necesaria la reforma.
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declara necesaria una reforma, el congreso que fija el temario puede señalar cuál
es la finalidad o el objetivo que toma en consideración para cada punto o artículo, y
la convención queda vinculada por tal finalidad; o sea, puede no hacer reforma, pero
si la hace no puede cambiar esa finalidad; b) es posible que asimismo el congreso
consigne que se habilita la reforma de tal punto o artículo, a condición de que a la
vez se modifique tal otro con el que tiene relación la finalidad perseguida; c) no es
posible -y deviene inconstitucional- que el congreso que establece el temario
sometido a reforma le derive a la convención una enmienda pre elaborada o
cerrada, »o una normativa ya redactada en su formulación.
Una vez que la llamada “reforma" de 1860 es reputada como ejercicio del poder
constituyente originario que, en ciclo abierto, tuvo inicio en 1853, las reformas
habidas fueron las de 1866. 1898, 1957 y 1994. La de 1949 dejo un producto que
quedó sin efecto después de la Revolución Libertadora del año 1955 contra el
régimen peronista. La de 1972, en una época de facto, se autoatribuyó
transitoriedad y rigió solamente hasta el golpe de estado de 1970. La de 1957 tuvo
un vicio de origen, porque se efectuó en un período de facto y, por ende, no hubo
declaración del congreso (disuelto) sobre la necesidad de la reforma, la que fue
sustituida por el poder ejecutivo de facto. La de 1994 tuvo prohibida por la ley
declarativa de la necesidad de reforma toda modificación en los 35 primeros
artículos de la constitución, cuyo texto hubo de mantenerse sin variantes, de manera
que las numerosas enmiendas que se introdujeron en 1994 quedaron ceñidas a: a)
los nuevos derechos y garantías que se numeraron desde el art. 36 al art. 43; b) la
parte orgánica de la constitución.
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A partir del año 1985, sin que se hubiera reformado la constitución federal, tomó
curso un ciclo de novísimo constitucionalismo provincial, cuya iniciativa tuvo origen
en las propias provincias. Después de reformada en 1994 la constitución federal,
muchas provincias también han realizado las suyas.
a) ETAPA PRECONSTITUYENTE.
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SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
La CN es definida como Ley suprema o Súper ley, a la que debe adecuarse todo el
sistema jurídico del Estado. Este principio tiene su fundamento en la distinción entre
Poder Constituyente y Poder Constituido (Abate Sieyés). En efecto la Norma
Suprema emana del Poder Constituyente como manifestación soberana del pueblo
de dictarse su ordenamiento jurídico, político, institucional
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b) con otro, adosado a la tipología de la constitución formal, se señala que por estar
revestida de super legalidad y supremacía, la constitución impone como “deber-ser"
que todo el mundo jurídico inferior a ella le sea congruente y compatible, y no la
viole ni le reste efectividad funcional y aplicativa.
Para defensa de la constitución suprema, hace falta que exista y funcione algún
sistema de control. El control constitucional sirve de garantía para declarar que las
normas y los actos violatorios de la constitución son inconstitucionales. El efecto de
tal declaración, según cómo sea el sistema de control, puede limitarse a desaplicar
la norma o el acto inconstitucionales en el caso donde así se declara y dispone, o
adquirir un efecto general que llegue hasta derogar la norma o el acto
inconstitucionales.
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Pero más allá del arduo debate interpretativo que este párrafo tan inocuo ha
provocado, la referencia a la primera parte de la constitución no nos impide,
personalmente, aseverar que: a) los instrumentos internacionales de derechos
humanos con jerarquía constitucional no forman parte del texto de la constitución;
pero b) se sitúan a su mismo nivel, y en común con la constitución encabezan el
vértice del ordenamiento jurídico argentino; c) esto significa que, también en paridad
con la constitución, forman parte de lo que cabe denominar el “bloque de
constitucionalidad federal”
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EL CONTROL CONSTITUCIONAL
Cuando indagamos qué es lo que dentro del funcionamiento operativo del control
de constitucionalidad queda sometido a él, surge un listado de materias en el que
se incluye:
b) las leyes;
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4””) un tercero que, sin investir un derecho o interés personales, se halla obligado a
cumplir una norma o un acto que causan perjuicio a personas relacionadas con él
(por ej., si el empleador tiene que retener una cuota sindical a un trabajador suyo
que no es afiliado al sindicato para el que debe retener la cuota).
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15. — La mirada que puede recorrer el vasto campo del derecho público provincial,
así como de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, encuentra marcadas diferencias
con el orden federal, ya que hay normas locales que acogen acciones de
inconstitucionalidad (para el caso, con jurisdicción concentrada en el superior
tribunal), así como el efecto erga-omnes de las sentencias declarativas de
inconstitucionalidad.
¿Qué hace falta para que un tribunal judicial se halle en condiciones de ejercer el
control constitucional?
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
a) En primer lugar, hace falta que haya una causa o proceso en el que se sitúe la
cuestión constitucional a decidir. Los jueces no actúan de oficio (o sea, por sí
mismos), porque su jurisdicción debe ser provocada a efectos de configurar la causa
judiciales.
A criterio nuestro:
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FORMAS DE ESTADO
Nuestro estado surgió en 1853-1860 como estado nuevo, constituido por las
provincias históricamente preexistentes que se organizaron en federación en
cumplimiento de pactos también preexistentes, según reza el preámbulo.
313
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
c) El poder es el tercer elemento del estado, con el que la mayor parte de la doctrina
cierra la trilogía porque, a diferencia de nosotros, no agrega como cuarto elemento
al gobierno. El poder -que es poder político porque es del estado- entraña una
capacidad o potencia disponible para desarrollar la actividad conducente al fin
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estatal de bien común público. Por eso, el poder en cuanto potencia necesita ser
puesto “en acto’’, o sea, tiene que ser impulsado y ejercido. De ahí que haya que
añadir como cuarto elemento al gobierno, porque el poder sin gobierno es como un
motor al que le falta quien lo accione.
Cuando se habla de “división de poderes” hay que tener en claro que el poder es
uno solo y que no se divide. Lo que se divide son las funciones y los órganos que,
clásicamente, forman una tríada: poder ejecutivo, poder legislativo, poder judicial.
En el nexo que vincula al gobierno con el poder se habla de una legitimidad “de
origen” y una legitimidad "de ejercicio", con la legitimidad de origen se alude al título
del gobernante, según haya accedido al poder de acuerdo a las normas o reglas
constitucionales o legales; por eso, a los gobernantes de facto (de hecho) que no
han llegado al poder según las vías o los procedimientos preestablecidos, se les
niega legitimidad de origen. La legitimidad de ejercicio se refiere al modo como se
ejerce el poder, o sea, que tal legitimidad existe cuando el poder es ejercido para el
bien común público, y se pierde cuando hay apartamiento o violación de ese fin.
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Cuando atendemos a normas de la constitución como las de sus arts. 1º, 22, 39 y
40, encontramos formas de estado, formas de gobierno, y formas que se apodan
como semi directas. El federalismo es una forma de estado, y no de gobierno. La
república es una forma de gobierno. La democracia, que no viene definida en la letra
de la constitución, pero que integra su contenido, es una forma de estado. Las dos
formas semi directas que introdujo la reforma de 1994 son la iniciativa legislativa
popular y la consulta popular. Sobre el federalismo omitiremos ahora todo
desarrollo, porque será objeto del capítulo V.
La república es una forma organizativa del gobierno, a la que se tipifica con los
siguientes caracteres:
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La democracia es una forma de estado porque, como toda forma de estado, implica
relación entre el poder y otro elemento (que puede ser el territorio en el federalismo,
o el pueblo en la democracia) y que, por ser el pueblo, sitúa a las personas que
forman parte de él en un régimen de libertad, con respeto a su dignidad, y con
efectiva vigencia de los derechos. Habíamos anticipado que tal concepto no aparece
descripto en la constitución, no obstante que hay alusiones a la democracia en
numerosos calificativos adjudicados al sistema político (por ej., en los arts. 14 bis,
36, 38, 75 incs. 19 y 24).
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habitantes de cada uno de ellos. En esta estructura compleja, sólo el Estado Federal
es soberano y sujeto del orden internacional. El poder es ejercido entonces por las
autoridades centrales o las autoridades del estado miembro, según un sistema de
reparto de competencias preestablecido. Los Estados miembros del Estado federal
carecen de derecho de secesión (no pueden separarse) y nulificación (no pueden
negarse a aplicar las decisiones adoptadas por las autoridades federales) Esta
forma de estado ha sido adoptada por Estados Unidos, Alemania, Argentina, Brasil,
Méjico, entre otros países.
.En el siglo XX aparece una nueva forma de Estado, a la que podemos denominar
Estado Regional: Supone la descentralización del poder en regiones, esto es,
“conjuntos humanos que ofrezcan caracteres comunes en su historia idiosincrasia,
necesidades y proyecciones futuras”37. El Estado región suele ser considerado
como una figura intermedia entre el Estado federal y el Estado unitario. El Estado
regional, históricamente, surge en Europa partir de la Segunda Guerra mundial,
cuando países que habían adoptado originariamente la forma unitaria, como Italia,
Francia y España, comienzan a organizarse internamente en regiones.
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EL FEDERALISMO ARGENTINO
Fisonomía y origen
Nuestra constitución adopta la forma federal de estado. Ella importa una relación
del poder con el territorio: el poder se descentraliza políticamente con base física,
geográfica o territorial. Federalismo es lo opuesto a unitarismo. Además, combina
una fuerza centrífuga en cuanto descentraliza al poder, con una fuerza centrípeta
en cuanto la pluralidad y autonomía de varios estados se integra en la unidad de
uno solo: el estado federal. Con la reforma de 1994 hay que completar el cuadro:
en las provincias hay, y debe haber, municipios con autonomía conforme a los arts.
5º y 123; y a las provincias se suma un nuevo sujeto de la relación federal, que es
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
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El derecho “federal”
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La Cámara de Diputados
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El reparto de competencias. —
Hay que empezar por el art. 121, según el cual las provincias conservan todo el
poder no delegado por la constitución al gobierno federal, y el que expresamente se
hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporación. En primer
lugar, la delegación ha sido efectuada por las provincias a través de la constitución;
o sea, mediante la constitución. En segundo lugar, la norma esclarece que el poder
de las provincias preexistió al del gobierno federal, que ha recibido el suyo por
delegación que ellas le hicieron a través de la constitución. De tal modo, el poder
provincial fue y es el poder originario. En tercer lugar, el reparto de competencias
arroja este resultado: a) competencias exclusivas del estado federal; b)
competencias exclusivas de las provincias; c) competencias concurrentes; d)
competencias excepcionales del estado federal y de las provincias; e) competencias
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compartidas por el estado federal y las provincias. Las prohibidas a las provincias
constan en los arts. 126 y 127.
Así como las competencias exclusivas del estado federal se suponen prohibidas a
las provincias, las exclusivas de las provincias se reputan prohibidas del estado
federal.
Se ha de tener muy presente que las competencias exclusivas del estado federal
no exigen hallarse taxativamente enumeradas en la constitución, porque las hay
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Las provincias
Las provincias son las unidades políticas que, con calidad de estados, integran
nuestra federación. No son soberanas pero si son autónomas (para ambas cosas
remitimos a los arts. 5º, 31, 122 y 123). Históricamente, son preexistentes al estado
federal, aunque solamente las catorce que existían al ejercerse en 1853-1860 el
poder constituyente originario. Al estar prevista en la constitución la incorporación y
creación de nuevas provincias (ver los arts. 13, 75 inc. 15 y 121) hemos de afirmar
que adquieren idéntico status que las preexistentes. Las catorce provincias
preexisten no pueden suprimirse ni fusionarse, porque su realidad e identidad
cuentan con raíz histórica, de modo que el federalismo en cuanto contenido pétreo
impide su desaparición.
Los límites interprovinciales son fijados por el congreso (art. 75 inc. 15). En tal
delimitación, respecto de las provincias históricamente preexistentes, dejamos
aclarado que el congreso no dispone de discrecionalidad como para ignorar o alterar
la dimensión que a cada una de aquellas provincias le corresponde por sus
antecedentes históricos. Los conflictos entre provincias están previstos en el art.
127, que prohíbe la guerra entre ellas y que deriva a la competencia de la Corle
Suprema “dirimir" las “quejas” entre provincias. (El fallo de la Corte de 1987 en el
litigio entre La Pampa y Mendoza por la interprovincialidad del río Atuel es ejemplo
de un caso relevante en el tema). Según el art. 7º los actos públicos y
procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera fe en las demás. La
jurisprudencia de la Corte añade que se les debe asignar el mismo efecto que son
capaces de producir en la provincia de origen. El art. 8º prescribe que los
“ciudadanos" de cada provincia gozan de los derechos, privilegios e inmunidades
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La unidad territorial implica que el territorio del estado federal es uno solo, no
obstante la pluralidad de provincias. Entendemos que el gobierno federal no puede
alterar el elemento territorial de las provincias sin consentimiento de sus legislaturas
(por aplicación de los arts. 3º y 13).
d) dominio y jurisdicción no coinciden (por ej., los ríos de las provincias son de
dominio provincial en las aguas que corren por sus territorios, pero la jurisdicción es
federal a efectos de la navegación y el comercio interprovincial). Un listado de
cuanto entra en el dominio y la jurisdicción provinciales puede ser esto: recursos
naturales, subsuelo, mar territorial, plataforma submarina, espacio aéreo, ríos, lagos
y aguas, caminos, islas (cuando el álveo es provincial), playas marinas, riberas
interiores de los ríos, etc. Las leyes opuestas a estos principios son, a juicio nuestro,
inconstitucionales.
Los municipios
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constitucionalismo provincial entre 1957 y 1985 hasta hoy, nos convencen de que
en nuestra estructura federal hay una trinidad: provincias, municipios, estado
federal. Desde 1994, la reforma constitucional especificó la autonomía municipal en
los términos del art. 123, y añadió un nuevo sujeto de la relación federal con la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires (art. 129).
La regionalización
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superó en mucho lo que la letra del viejo inc. 27 del que fue art. 67 consignaba, y lo
que en una mala interpretación judicial había sostenido la Corte entre 1968 y 1976,
cuando juzgó que tales “enclaves” eran lugares de jurisdicción federal amplia y
exclusiva.
El inc. 15 del art. 75 sigue previendo la competencia del congreso para legislar en
materia de organización, administración y gobierno en los territorios nacionales que
queden fuera de los límites asignados a las provincias. Actualmente, no existen
territorios nacionales -antes llamados gobernaciones-, porque el territorio argentino
se compone ahora solamente de provincias, más el de la ciudad de Buenos Aires
con su régimen autonómico. El último territorio nacional fue provincial izado con el
nombre de Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur, y en 1991, como
nueva provincia, dictó su constitución local. El sector antártico argentino es un
territorio sometido internacionalmente al Tratado Antártico, del que Argentina es
parte.
La intervención federal
Nuestra constitución prevé la garantía federal. Ella significa que el estado federal
asegura, protege y vigila la integridad, la autonomía y la subsistencia de las
provincias dentro de la unidad coherente de la federación a la que pertenecen. La
propia intervención federal es el recurso extremo y el remedio tal vez más duro que
se depara como garantía federal. Esta garantía federal queda condicionada al
cumplimiento de las pautas que las provincias tienen obligación de respetar y
cumplir, dentro de la relación de subordinación que es típica de los estados
federales.
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El federalismo concertado—
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19 del art. 75, que fija un parámetro en el desarrollo con equilibrio provincial y
regional, o sea, toma en cuenta al pluralismo territorial de situación; como sumatoria,
de acá se infiere un lineamiento de solidaridad y lealtad federales; d) las
particularidades provinciales y locales son atendidas en materia educativa (art. 75
inc. 19); e) se retiene el poder de policía y de imposición de provincias y municipios
en los establecimientos de utilidad nacional previstos en el art. 75 inc. 30); f) se
reconoce a las provincias el dominio originario de los recursos naturales que existen
en sus territorios (art. 124); g) se les reconoce “conservar” organismos locales de
seguridad social para los empleados públicos y profesionales; h) se reconoce la
autonomía de los municipios provinciales (art. 123); i) se especifican explícitamente
algunas competencias concurrentes entre estado federal y provincias, así como la
facultad de las provincias para crear regiones y concertar acuerdos internacionales
en forma limitada (ver art. 75 inc. 2º; art. 41; art. 75 inc. 17; art. 125; art. 124); j) hay
competencias concurrentes en jurisdicción de las provincias en relación con la
cláusula sobre los pueblos indígenas (art. 75 inc. 17).
Alcanzada tal visión integral, y comprobado que entre la parte dogmática (arts. 1º
a 43) y la parte orgánica, con más el preámbulo y las disposiciones transitorias, hay
ahora una muy fuerte realimentación, vale agregar que es posible atribuir raigambre
constitucional a algunos principios de muy útil aplicación, entre los que,
sintéticamente, citamos tres: a) el principio “pro homine” (a favor de la persona),
conforme al cual una vez que se utiliza la fuente interna y la fuente internacional,
siempre hay que elegir en cada caso concretó la fuente y la norma que proveen la
solución más favorable para la persona y para el sistema de derechos
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
c) tales derechos obligan, como sujeto pasivo, tanto al estado federal como a las
provincias; d) los derechos no son absolutos sino relativos; ello significa que son
susceptibles de reglamentación razonable, la cual reglamentación deja de serlo si
los altera e incurre en arbitrariedad (art. 28); e) la interpretación de los derechos ha
de hacerse, en cada caso, a tenor de principios como los que explicamos en el
parágrafo 11;
e’) si bien es posible distinguir algunos derechos “más valiosos” que otros, o con
mayor jerarquía, no hay que olvidar que en cada caso en el que hay conflicto o
controversia entre sujetos que disputan entre sí diversos derechos, hay que preferir
el que “según las circunstancias de ese caso concreto” resulte más valioso de
acuerdo a ellas;
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objetivo y suficiente que tengan con nuestra jurisdicción (por ej., un extranjero
residente en Francia que tenga un inmueble en Córdoba, podrá alegar en su favor
el derecho de propiedad de nuestros arts. 14 y 17).
Las obligaciones del sujeto pasivo -sean de omitir daño, sean de dar o de hacer-
son obligaciones de naturaleza constitucional, y así como se pone énfasis a favor
de los derechos, también hay que tener muy en claro que, por la correspondencia
entre derechos y obligaciones, las obligaciones que son recíprocas de derechos
revisten igual valor que éstos.
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14, derechos civiles, art 14 bis derechos sociales) 15, 16, 17, 18, 19, 20,36, 37,38,
41, 42, 75 inc. 17, 18, 19, 22.-
Con este artículo se logra que ciertos derechos considerados fundamentales, que
no fueron incluidos en el texto de la Constitución, tengan nivel Constitucional y sean
respetados por todos. Por ejemplo, el derecho a la vida, a la integridad y a la
dignidad del hombre.-
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CLASIFICACION
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Los Derechos Civiles y Políticos están destinados a la protección del ser humano
individualmente, contra cualquier agresión de algún órgano público. Se caracterizan
porque imponen al Estado el deber de abstenerse de interferir en el ejercicio y pleno
goce de estos derechos por parte del ser humano.
El Estado debe limitarse a garantizar el libre goce de estos derechos, organizando
la fuerza pública y creando mecanismos judiciales que los protejan. Los Derechos
Civiles y Políticos pueden ser reclamados en todo momento y en cualquier lugar,
salvo en aquellas circunstancias de emergencia que permiten el establecimiento de
ciertas limitaciones de sólo algunas garantías.
Derechos de Primera Generación o Derechos Civiles y Políticos
Toda persona tiene los derechos y libertades fundamentales sin distinción de
raza, sexo, color, idioma, posición social o económica
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
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Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure a ella
y a su familia la salud, alimentación, vestido, vivienda, asistencia médica y los
servicios sociales necesarios
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Derecho a la paz
La justicia internacional
El medio ambiente
GARANTIAS
Artículo 18- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales,
o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie
puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden
escrito de autoridad - competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y
de los derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia
epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué
justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos
para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y
los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no
para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de
precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará
responsable al juez que la autorice.
Su naturaleza está en discusión algunos dicen que es un recurso y otros una acción,
que da inicio a un verdadero proceso, su objetivo primordial es que un órgano
jurisdiccional puede revisar la legitimidad y legalidad de la detención de una
persona, para que en caso negativo ordene inmediatamente la libertad. En la
reforma constitucional el artículo 43 lo incorpora como una especie del género del
amparo, transcribimos el párrafo pertinente
342
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá
de inmediato aun durante la vigencia del estado de sitio.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
2) Pedido de informes
GARANTIAS EN EL PROCESO
Artículo 18 Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales,
344
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o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie
puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden
escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y
de los derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia
epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué
justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos
para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y
los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no
para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de
precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquélla exija, hará
responsable al juez que la autorice.
La necesidad de juicio previo reafirma la obligatoriedad del Estado de actuar por sus
órganos constitucionales la jurisdicción, regidos además por las leyes de fondo y de
forma que deben ser previas al hecho del proceso.
Derecho a la jurisdicción que se articula con el principio del juez natural, ya que el
Estado debe organizar la administración de justicia según competencia de grado,
materia, territorio, no pudiendo instaurarse bajo ninguna condición un juez especial
o comisiones especiales de juzgamiento. Debe interpretarse el término juez como
juzgado o tribunal y no con la persona que ejerce el cargo….ni juzgado por
comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del
hecho de la causa.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación
penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y
obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo
juicio por los mismos hechos.
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5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar
los intereses de la justicia.
Institutos:
Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie
de tormento y los azotes.
347
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan
al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a
Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación
será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
LA ACCIÓN DE AMPARO
348
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Esta acción debe interponerse frente a una alteración o restricción arbitraria del
derecho constitucional por parte de la autoridad o particulares, por acción u omisión,
se reclama que cesen dichas violaciones por esta vía sumarísima, la violación debe
ser clara y manifiesta
5) Ahora también puede tratarse por esta vía los decretos, leyes y ordenanzas
349
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
EL AMPARO COLECTIVO
EL HABEAS DATA
Artículo 43 Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento
de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de
datos públicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad
o Discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística.
LIMITACIONES PERMANENTES
350
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
351
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Ha adoptado el principio divisorio dando a cada órgano una función Artículos. 44,
87 y 108, designando composición, forma de elección o designación, duración de
mandatos, funcionamiento y atribuciones Artículos.75, 99, y 116 y 117.
Fallo de la Corte suprema de Justicia de la Nación 1853 fallo ―Ramón Ríos y otros‖.
Poderes divididos pero coordinados y que ejerzan control unos sobre otros.
352
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Poder Ejecutivo
1) Artículos. 99 incisos.
2 reglamenta la ley, Jefe de gabinete Artículos 100 inciso 2.
Poder Judicial:
Poder legislativo.
353
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Requerir informes Artículos.71 y 100 incisos. 11, pedir informes por escrito.
Formar comisiones de investigación.
. Al Judicial
354
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Poder Judicial
Revisar cuando sea solicitada la legalidad de los actos del poder ejecutivo y la
constitucionalidad de las leyes.
Poder legislativo
355
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
356
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
357
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
FACULTADES PRIVATIVAS
358
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
PRIVILEGIOS PARLAMENTARIOS
INDIVIDUALES
Artículo 68: exención de pena, ningún miembro del Congreso puede ser
acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones.
359
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
SESIONES
ASAMBLEAS PARLAMENTARIA:
360
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
32. Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para
poner en ejercicio los poderes antecedentes, y todos los otros concedidos
por la presente Constitución al Gobierno de la Nación Argentina.
Capítulo Sexto
361
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Capítulo Séptimo
PODER EJECUTIVO
362
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Requisitos:
Artículo 55.- Son requisitos para ser elegido senador: tener la edad de
treinta años, haber sido seis años ciudadano de la Nación, disfrutar de
una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente, y
ser natural de la provincia que lo elija, o con dos años de residencia
inmediata en ella.
363
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
-tampoco aplica haber nacido en la provincia que lo elige o tener dos años
de residencia inmediata en ella, por que el presidente no es elegido por
provincia alguna.
-la renta de dos mil pesos fuertes-o un ingreso equivalente – pudo tener
importancia en la época de la constitución histórica.
DURACION
364
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
FUNCIONES
365
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las
facultades que le atribuye este artículo y aquellas que le delegue el
presidente de la Nación, con el refrendo del ministro secretario del ramo
al cual el acto o reglamento se refiera.
366
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso,
presentar junto a los restantes ministros una memoria detallada del
estado de la Nación en lo relativo a los negocios de los respectivos
departamentos.
367
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Artículo 104.- Luego que el Congreso abra sus sesiones, deberán los
ministros del despacho presentarle una memoria detallada del estado de
la Nación en lo relativo a los negocios de sus respectivos departamentos.
Artículo 106.- Pueden los ministros concurrir a las sesiones del Congreso
y tomar parte en sus debates, pero no votar.
PODER JUDICIAL
368
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Artículo 108.- El Poder Judicial de la Nación será ejercido por una Corte
Suprema de Justicia, y por los demás tribunales inferiores que el
Congreso estableciere en el territorio de la Nación.
-recursos de revisión.
369
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La jurisdicción es aquella función del poder del estado que ejercida por
órganos públicos especializados actúa la voluntad de la ley mediante la
dilucidación de controversias jurídicas que le son sometidas como en la
represión de delitos y ejecución de resoluciones.
Puede ser:
370
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
CARACTERES:
Es de orden público
Es contenciosa.
E limitada y de excepción.
Es inalterable.
371
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
373
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
ATRIBUCIONES
374
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Ministerio Público
CAPITULO I
Organización
375
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
1.- Dos jueces que serán: de cámara, debiendo uno pertenecer al fuero
federal del interior de la República y otro a la Capital Federal. A tal efecto,
se confeccionarán dos listas, una con todos los camaristas federales del
interior del país y otra con los de la Capital Federal.
376
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
377
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
tres cuartas partes del total de los miembros del cuerpo, mediante un
procedimiento que asegure el derecho de defensa del acusado, cuando
incurrieran en mal desempeño o en la comisión de un delito, durante el
ejercicio de sus funciones.
CAPITULO II
Procedimiento
378
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
379
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
381
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
CONTRATOS
CONCEPTO
En el nuevo código civil consagra a los contratos como acto jurídico bilateral y
patrimonial por excelencia.
“el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su consentimiento
para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas
patrimoniales”.
El contrato es un acto jurídico, por ello tenemos que tener presente entonces cuales
son los elementos del AJ
382
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Definición del AJ: Son actos jurídicos los actos voluntarios lícitos que tienen por fin
inmediato establecer entre las personas relaciones jurídicas, CREAR, MODIFICAR,
TRANSFERIR, CONSERVAR O ANIQUILAR DERECHOS.
La tesis amplia afirma que son contratos todos los actos jurídicos bilaterales
patrimoniales, cualquiera sea el efecto que persigan (crear, modificar, transferir,
extinguir) y cualquiera sea la clase de derechos patrimoniales sobre los que incidan
(personales, reales, intelectuales). Tesis que comparte la catedra.-
Las tesis intermedias: una, coincide con la amplia en cuanto a la variedad de efectos
del contrato (crear, modificar, transferir, extinguir) pero lo circunscribe al campo
obligacional, en tanto que otra, circunscribiéndolo, también, al campo obligacional,
da un paso más hacia la tesis restrictiva, pues excluye los acuerdos extintivos.
383
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
1) Pluralidad de partes
2) Consentimiento
3) Contenido
1) PLURALIDAD DE PARTES:
CONSENTIMIENTO:
384
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Junto con los elementos de existencia existen otros requisitos que si bien son
EXTRINSECOS al negocio, en cuanto no integran su esencia deben formar parte
de la situación INICIAL de hecho para que un contrato o acto jurídico pueda ser
eficaz y no resultar inválido. Por ese motivo se los denomina requisitos de VALIDEZ.
LA CAUSA: fin que la partes quieren por ello celebra este acto específicamente.
- Esenciales: son aquellos sin los cuales el contrato en general o un tipo específico
no puede existir. Si hablamos de los contratos en general son los requisitos de
EXISTENCIA. En cuanto a cada figura los elementos varían: en la compraventa será
el precio y la cosa.
385
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
- LEGITIMACION
- el tiempo
386
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
- lugar
AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
funadmentales :
LIBERTAD DE CONTRATAR
Ya que nadie está obligado a contratar sino cuando él lo desee y la libre elección de
la persona con quien contratar, la segunda la libertad de configuración de los
contenidos del contrato.
387
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Normas Imperativas
LIMITES
Orden Publico
388
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
identificaría con ese elenco de normas imperativas debiendo incluirse además las
que se vinculan con las buenas costumbres.
El dato exterior de que una disposición legal no puede ser derogada por la voluntad
de las partes y constituye un limite a la autonomía de estos no es suficiente para
concluir que esa norma comprometa al orden publico.
En consecuencia las normas que tutelan la moral social participaría de esta índole
de orden publico en sentido amplio.
389
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Un contrato puede ser inmoral por su mismo contenido con independencia de los
fines que persiguen las partes, cuando en la REGLAMENTACION de intereses que
constituye su sustancia revela esa inmoralidad; por ejemplo los contratos en que
una de las partes se obliga a no casarse.`
Pero un contrato que es licito por su contenido u objeto puede también reputarse
inmoral por sus fines. Por ejemplo una donación que una de las partes hace a la
otra con el fin de constituir el precio para prolongar una unión concubinaria.
390
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
CONTRATO DE ADHESION
Art. 984: aquel mediante el cual uno de los contratantes adhiere a cláusulas
generales predispuestas unilateralmente por la otra parte o por un tercero, sin que
el adherente haya participado en su redacción
ESTE CONTRATO Aparecía en la ley 24240 de la protección al consumidor no en
el código derogado. La necesidad de comercialización masiva de servicios y bienes
es una realidad diferente a la figura clásica fundada en la igualdad de la jurídica del
contrato clásico.
Por ello desde hace décadas las legislaciones se vienen ocupando de este
fenómeno par darle un cauce adecuado que proteja a las partes ,as débiles de la
contratación. Reflejado en la ley de defensa de consumidor 24240 y leyes
especiales.
Entendemos que no es muy feliz esta definición por define al contrato de adhesión
como aquel en el cual una parte adhiere. Asi podemos reflejar que era mas clara la
definición que tenia el anteproyecto de 1998ya que era aquel en el cual una de las
partes se había visto precisada a dar su consentimiento.
391
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
REQUISITOS
Noción de una clausula general: es la que tiene un alcance general y para ser
utilizada en todos los contratos particulares de la misma especie. Ej. Contratos de
seguros en donde hay clausulas generales aplicables a todos los seguros en la
misma naturaleza esta es la responsabilidad civil por accidente de automotores,
robo, o destrucción total, etc- este lo utiliza la compañía de seguro para todos los
contratos que celebra con cada uno de los asegurados.
Autosuficiente: que se basta por si mismo. Ósea que deben contener toda la
información que permita su conociendo, entendimiento y aplicación.
392
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Cuando habla de Fácil legibilidad significa que el contrato debe ser escrito en idioma
nacional, a menos que una disposición legal autorice expresamente a utilizar un
idioma extranjero como sucede en pólizas de riesgo marítimo.
Los contratos son unilaterales cuando se forman con la voluntad de un solo centro
de intereses; y son bilaterales cuando requieren el consentimiento unánime de dos
o más centros de intereses. Por lo tanto, los contratos son siempre negocios
bilaterales y no se tienen en cuenta el número de centros, sino los efectos del
contrato.
393
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Oneroso Y Gratuitos
La segunda clasificación que trae la ley en el art. 967 y 968, divide a los contratos
en a título gratuito y a título oneroso.
394
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En los contratos gratuitos, una sola de las partes efectúa el sacrificio, y la otra sólo
es destinataria de una ventaja.
Oneroso: cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es
concedida sino por una prestación que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle
Los contratos son ONEROSOS cuando cada una de las partes se somete a un
sacrificio para conseguir una ventaja. Entre ésta y el sacrificio existe una RELACION
DE EQUIVALENCAI que es suficiente que tenga un carácter subjetivo en cuanto a
cada parte.
Cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas, entonces el contrato
se denomina conmutativo.
Y cuando no es posible apreciar dicha relación inicialmente o ab-initio, dado que las
ventajas o las pérdidas para uno de ellos, o para todos, dependen de un
395
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Contratos formales
Son formales aquellos para los cuales la ley exige una forma para su validez, por lo
que son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma es requerida
solo para que el contrato produzca sus efectos propios, pero sin sanción de nulidad,
no quedan concluidos como tales mientras no se otorgue el instrumento previsto,
pero sí valen como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir con
determinada formalidad.
Por el contrario, son no formales cuando la ley no dispone una forma determinada
para su celebración, en cuyo caso la forma asumida sólo constituye un medio de
prueba del contrato, pero no afecta su validez.
Según la reglamentación legal, es decir, según la ley los regule especialmente o no,
los contratos se clasifican en nominados e innominados.
b) las normas generales sobre contratos y obligaciones; c) los usos y prácticas del
lugar de celebración, [y]
396
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Contratos atípicos El el art. 970 del Código diferencia a los contratos nominados de
los innominados según si la ley los regule especialmente o no. La sanción del
Código ha venido a incorporar contratos que antes denominábamos atípicos,
fundamentalmente vinculados con los contratos comerciales modernos, tales como
la franquicia, el factoraje, la agencia, la concesión, etc., que en la práctica comercial
se utilizaban con mucha frecuencia, pero que no tenían una regulación legal.
Claramente, la realidad negocial es inagotable, por lo que es propio que, con el
transcurso del tiempo y el desarrollo de la tecnología, la gama de contratos atípicos
se amplíe. El Código, previendo esto, dispone pautas específicas sobre las cuales
deben regirse los contratos innominados, las que están especificadas en el art. 970.
Según la finalidad, los contratos puede ser de cambio o asociativos. Los contratos
de cambio son aquellos que suponen una atribución de ventajas o prestaciones que
hacen las partes entre sí. Los contratos asociativos son aquellos en los que las
partes convergen; unen sus esfuerzos y prestaciones para el desarrollo de una
actividad conjunta en vistas a un fin común. Por ende, cada contratante satisface su
interés de participación en el resultado útil obtenido de esa asociación de
prestaciones y actividad común. El Código ha incorporado este criterio, regulando a
397
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
los contratos asociativos en el Capítulo 16 del Título II, especificando en el art. 1.442
que las disposiciones de los artículos 1.442 al 1.478 “se aplican a todo contrato de
colaboración, de organización o participativo, con comunidad de fin, que no sea
sociedad”. Ejemplos de contratos de cambio: cuando un sujeto paga un alquiler por
el uso de una cosa, contrata un servicio por un precio, o paga un precio por la
propiedad de una cosa mueble o inmueble, etc. Cada parte recibe una prestación
de la otra, en recompensa de la propia. En cuanto a contratos asociativos, el Código
regula los negocios en participación, las agrupaciones de colaboración, las uniones
transitorias y los consorcios de cooperación.
Relación de consumo
398
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Esto significa que las manifestaciones NO SOLO TIENEN QUE SER EMITIDAS
sino también INTERCAMBIARSE; las declaraciones que constituyen ese
comportamiento deben seguir un orden y secuencia entre la comunicación de la
propuesta y reciproca aceptación como presupuesto del consentimiento.
399
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Oferta
Concepto
Naturaleza jurídica
Requisitos
400
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe ser
completa y contener la intención de obligarse. Según el art. 972 del Código, son
requisitos de la oferta:
El art. 972 sólo exige que contenga las precisiones necesarias para establecer los
efectos que debe producir de ser aceptada, aunque no contenga todos los
elementos constitutivos del contrato. Esto implica que la oferta es completa aún
cuando carezca de cuestiones accesorias, lo que puede variar, lógicamente, de
acuerdo con las circunstancias particulares del caso.
c) Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intención de obligarse,
es decir, de quedar obligado cuando el destinatario la acepte. Esto se relaciona
directamente con la finalidad de la oferta. La oferta se hace con la intención de
producir efectos jurídicos, ya sea crear, modificar o extinguir un contrato.
Invitación a ofertar
401
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
La manera de instrumentación de esta figura puede ser diversa, yendo desde las
comunicaciones públicas y generales hasta las notificaciones particulares y
privadas. El llamado a licitación privada participa de estas características.
Asimismo, el Código contiene una regulación especial para las ofertas emitidas en
el marco de contratos de consumo, específicamente, las ofertas por medios
electrónicos previstas en el art. 1.108.
402
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Aquello significa admitir que la oferta tiene autonomía y fuerza vinculante antes de
la aceptación por el destinatario, independientemente de que puedan existir
vicisitudes como la retractación o la caducidad de la misma. A diferencia de lo que
se regulaba en el Código Civil anterior, en el que se protegía el interés del oferente
y en el que la regla era que la oferta no causaba obligación respecto de la propuesta
de contrato que contenía, el nuevo Código dispone expresamente la obligación del
proponente respecto de los términos de la misma. Tal como señala Alterini (2012),
“en el derecho moderno, el oferente y, en su caso, sus sucesores, están obligados
a mantener la oferta durante el tiempo de su vigencia, a menos que la retracten
útilmente” . El oferente queda obligado a cumplir o a indemnizar, y, en ese caso, no
se trataría de responsabilidad precontractual, sino de responsabilidad contractual.
Este es el sistema que sigue nuestro actual Código, al establecer su carácter
vinculante, la posibilidad de retractación89, su caducidad por muerte e incapacidad
y el deber de reparar cuando su extinción perjudica al destinatario.
En los contratos entre ausentes, en los que no se haya fijado un plazo para la
aceptación, es decir, los casos en los que hay un lapso de tiempo entre la oferta y
403
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
la aceptación (a diferencia del caso de los contratos entre presentes o por medios
de comunicación instantáneos), el oferente no queda vinculado a su oferta
indefinidamente. La solución que nos da el artículo es que la oferta tiene carácter
vinculante hasta el momento en que puede razonablemente esperarse la recepción
de una respuesta, expedida por los medios usuales de comunicación.
Una vez emitida la declaración contractual de oferta, puede acaecer una serie de
circunstancias que modifiquen su eficacia jurídica, en la medida en que la
aceptación no se produzca en forma inmediata.
RETRACTACION
Es una manifestación de voluntad del oferente que tiene por efecto retirar la oferta.
El Código permite que el oferente retire libremente su oferta, en tanto el destinatario
tome conocimiento de la retractación antes de haber conocido la oferta, o en el
mismo momento de conocerla.
Este sistema difiere del seguido por el Código Civil Alemán, en el cual la oferta es
irrevocable (salvo reserva en contrario). Y no pierde vigor en caso de muerte o
incapacidad del oferente.
404
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Así, nuestro Código establece que “la oferta dirigida a una persona determinada
puede ser retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el destinatario
antes o al mismo tiempo que la oferta”. De manera similar, en los principios de
UNIDROIT, al referirse al retiro de la oferta, se establece que “cualquier oferta, aun
cuando sea irrevocable, puede ser retirada si la notificación de su retiro llega al
destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta”.
Debe entenderse que la retractación no sólo debe haber sido hecha, sino también
remitida en tiempo útil, de manera que sea recibida por el destinatario por lo menos
hasta el mismo momento en que llegue la oferta. En esos casos, la retractación de
la oferta no acarreará ninguna consecuencia jurídica para el oferente.
Por aplicación de los principios generales, y del criterio seguido por el Código para
el caso de muerte o incapacidad de las partes, si la retractación de la oferta es
posterior y ha perjudicado al destinatario, este podrá reclamar su reparación.
CADUCIDAD
405
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Aceptación
Modos de aceptación
Se evidencia aún más en la actual redacción del Código, en donde es clave el hecho
de la recepción por el proponente de la aceptación, lo que delimita el momento en
que el contrato queda perfeccionado, en los contratos entre ausentes.
406
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
contrato que requiere de aceptación por parte de quien era el oferente original para
su formalización. Esta es la postura receptada por el art. 978 del Código, que
además contempla la posibilidad de que las modificaciones sean admitidas por el
oferente si lo comunica de inmediato al aceptante. Es decir, en este caso, el tiempo
es relevante a los efectos de determinar si el contrato queda concluido con las
modificaciones formuladas.
Retractación de la aceptación
407
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Caducidad
Acuerdo parcial
Acuerdo parcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen el contrato si todas
ellas, con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su consentimiento
sobre los elementos esenciales particulares. En la duda, el contrato se tiene por no
concluido. No se considera acuerdo parcial la extensión de una minuta o de un
borrador respecto de alguno de los elementos o de todos ellos.
Para que se perfeccione el contrato en estos casos, por vía de regla, el acuerdo de
los contratantes debe extenderse a todos los puntos materia de discusión. En
principio, los acuerdos fragmentarios o parciales que dejen cuestiones futuras a
resolver no constituyen oferta ni aceptación en sentido técnico, sino meras tratativas
inconclusas.
Esto comprende la noción de contratos entre presentes como así también aquellos
en los que la oferta y aceptación se formulan a través de medios de comunicación
instantáneos. El segundo párrafo del art. 974 del Código prevé que: “la oferta hecha
a una persona presente o la formulada por un medio de comunicación instantáneo,
sin fijación de plazo, solo puede ser aceptada inmediatamente”. Asimismo, el art.
980 del Código dispone que entre presentes se perfecciona el contrato cuando la
aceptación es manifestada.
409
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Son contratos entre ausentes aquellos celebrados por sujetos que se encuentran
en distinto lugar geográfico.
Los efectos de calificar una convención como contrato entre ausentes recaen en el
momento de perfeccionamiento del contrato.
No obstante, aunque el contrato sea entre ausentes, deberá ser juzgado en cuanto
al momento de perfeccionamiento por las reglas relativas a los contratos entre
presentes cuando existe inmediatez en la emisión de las respectivas declaraciones
contractuales y, correlativamente, instantaneidad en la formación del
consentimiento.
411
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
El Código se refiere expresamente a los actos realizados por persona incapaz o con
capacidad restringida. Así, dispone:
* Persona fallecida.
El código declara nulo los actos realizados por persona incapaz o con capacidad
restringida realizados en contra de sentencias inscripta en los registros respectivos.
También es importante decir que todos los actos realizados antes de la sentencia
inscripta también pueden ser declarados nulos siempre que cumplan con:
412
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En el art. 1001 nos indica que es la inhabilidad para contratar. No pueden contrtar,
en interés propio o ajeno, según sea el caso, los que están impedidos para hacerlo
consorme a disposiciones especiales. Los contratos cuyas celebración esta
prohibida a determinados sujetos tampoco pueden otorgados por interpósita
persona.
Situaciones especiales
Los casos previstos en el art. 1002: funcionarios públicos respecto de los bienes
cuya administración o enajenación están o han estados encargados
413
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
REPRESENTACION
CONCEPTO:
El art. 358 CCC. Los actos jurídicos entre vivos pueden ser celebrados por medio
de representante, excepto en los casos en que la ley exige que sean otorgados por
el titular del derecho.
En algunos casos La Representacion surge como una necesidad, asi será con os
incapaces, que por incapacidad de actuar entre si necesitan de una persona que lo
haga por ellos.
414
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Clases:
Legal: surge de una regla del derecho como sucede en la representación por
curadores. padres en ejercicio de la patria potestad, etc
Efectos
Art. 359 : los a ctos celebrados por el representante en nombre del representado y
en los límites de las facultades conferidas por la ley o por el acto de apoderamiento,
producen efectos directamente para el representado.
En cuanto a su extensión, alcanza según o vemos el art. 360. A los actos objeto de
apoderamiento, a las facultades otorgadas por la ley y también a los actos
necesarios para su ejecución.
En definitiva queda claro que todas las clases de representación surgen efecto en
los actos directamente sobre el representado. Y debe haber sido efectuada dentro
de los límites señalados por la ley o por el acto de apoderamiento según
corresponda.
PODER CONCEPTO:
415
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
416
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
417
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Art. 376ccc: si alguien actúa como representante de otro sin serlo, o en exceso de
las facultades conferidas por el representado, es responsable del daño que la otra
parte sufra por haber confiado, sin culpa suya, en la validez del acto, si hace saber
al tercero la falta o deficiencia de su poder, esta excento de dicha responsabilidad.
Aca vemos que el representante actuó sin representación o en exceso del mismo.
Exceso es cuando actúa mas allá de los limites conferidos. Los limties que
resultaran son jurídicamente relevante son aquellos para los terceros, no asi entre
representante- representado.
(…) que a su vez es el objeto de la obligación, vale decir, la cosa o el hecho, positivo
o negativo, que constituye el interés del acreedor. El objeto de la obligación consiste
418
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
En el art. 1003. El objeto del contrato debe ser licito, posible, determinado o
determinabe, suceptible de valoración económica, y responder a un interés de las
partes, aun cuando este no sea patrimonial.
Así se evita confundir objeto y causa del negocio jurídico y tampoco se confunde
objeto con el contenido del negocio jurídico; el contenido es la prestación ósea la
conducta exigible de uno de los sujetos para satisfacer el interés del otro sobre el
objeto.-
El objeto de los contratos leyendo los articulado del código 279, 1003 y 1004, objeto
de los contratos que obvio se aplican a los contratos; el segundo los recudos que
dene seguir los objeto de los contratos y por ultimo enumera los objetos prohibidos.
419
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el art. 1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o están
prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al orden público, a la dignidad de
la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni los bienes que por un
motivo especial se prohíbe que lo sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre
el cuerpo humano se aplican los artículos 17 y 56.
420
EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos jurídicos
,como vimos detalladamente ut supra.
Causa
De conformidad a lo dispuesto por el art. 1.012 del Código, nos remitimos a dicha
sección en la que se establecen algunas nociones relevantes. A saber: El artículo
281 dispone que la causa: (…) es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento
jurídico que ha sido determinante de la voluntad. También integran la causa los
motivos exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en
forma expresa, o tácitamente si son esenciales para ambas partes. Así, el Código
opta por receptar la noción de causa fin, como determinante de la voluntad de
celebración del contrato. Además, incorpora la noción de presunción de causa y de
acto abstracto, en los siguientes términos: “Aunque la causa no esté expresada en
el acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario”. Es que lo cierto
es que las partes en un contrato se obligan por un motivo, por eso se presume la
existencia de causa, ya que difícilmente lo hagan sin un motivo. Ello da validez a las
declaraciones y seguridad jurídica (Lorenzetti, 2010). Luego, el artículo dispone: “El
acto es válido aunque la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa
verdadera”. Ello alude a la simulación de la causa manifestada en el acto, la que no
es verdadera, y, por lo tanto, es simulada, pero que es válida en tanto la causa real
exista, aunque esté solapada. Además: “La inexistencia, falsedad o ilicitud de la
causa no son discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto
que la ley lo autorice”.
FORMA
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
Las partes en uso de la libertad para contratar, pueden volver formales actos que
por ley no lo son, todo esto en uso de la autonomía de la voluntad. Pero no
podrían en cambio las partes dejar de lado las solemnidades dispuestas por el
legislador ad sustanciam por estar en medio el interés público
Clases de formas
Nociones generales
Conforme lo señala Alterini (2012), “la forma es el elemento externo del contrato; la
prueba es el medio para demostrar que fue celebrado” (2012, p. 431). Continúa, al
respecto:
Al Código Civil (ley de fondo) le incumbe precisar qué medio de prueba es idóneo
para cada acto, pues muchas veces la prueba está íntimamente ligada a la
naturaleza del acto; piénsese, por ejemplo, en la prueba del estado de las personas.
Pero incumbe a las Provincias regular, a través de sus leyes de forma, la manera
en que se llevará a cabo la prueba, esto es, la regulación pormenorizada de la
producción, y en su caso de la apreciación de la prueba. (Alterini, 2012, p. 434).
Carga de la prueba
Medios de prueba
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una
razonable convicción según las reglas de la sana crítica, y con arreglo a lo que
disponen las leyes procesales, excepto disposición legal que establezca un medio
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
especial. Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados
exclusivamente por testigos.
VICISITUDES
Existe un principio en los contratos bilaterales, según el cual una de las partes
puede abstenerse legítimamente de cumplir con las obligaciones a su cargo, si la
otra no cumple u ofrece cumplir.
Se trata de la exceptio non adimpleti contractus, regulada en el art 1031 del nuevo
Código Civil y Comercial de la Nación. Dicha norma expresa: “Suspensión del
cumplimiento. En los contratos bilaterales, cuando las partes deben cumplir
simultáneamente, una de ellas puede suspender el cumplimiento de la prestación,
hasta que la otra cumpla u ofrezca cumplir. La suspensión puede ser deducida
judicialmente como acción o como excepción. Si la prestación es a favor de varios
interesados, puede suspenderse la parte debida a cada uno hasta la ejecución
completa de la contraprestación”2
Por otro lado, el art. 1032 del citado cuerpo legal, regula la Tutela Preventiva, que
permite suspender el cumplimiento de las obligaciones, si los derechos de una
parte sufriesen una grave amenaza de daño, debido a que la otra perdió su aptitud
para cumplir, o se tornó insolvente. Todo ello, hasta que el incumplidor cumpla, o
de seguridades suficientes. Ambas normas son aplicables al Derecho del Trabajo,
pues no existen incompatibilidades, y encuentran su fundamento en lo dispuesto
en el art 10 de la LCT, en lo atinente a la conservación del contrato. Analizaremos
seguidamente cada uno de los institutos señalados.
A) La excepción de incumplimiento contractual.
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
B) La Tutela Preventiva.-
La tutela preventiva se encuentra regulada en el Art 1.032 del nuevo cuerpo legal,
que expresa: “Una parte puede suspender su propio cumplimiento si sus derechos
sufriesen una grave amenaza de daño porque la otra parte ha sufrido un menoscabo
significativo en su aptitud para cumplir, o en su solvencia. La suspensión queda sin
efecto cuando la otra parte cumple o da seguridades suficientes de que el
cumplimiento será realizado". Tiene con las medidas cautelares una relación de
género a especie. Se protege al trabajador que acude en tutela de un daño
inminente (por ejemplo, ante violaciones a la normativa de Seguridad e Higiene por
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EFIP 1 DRA ANDREA STAZZONE 2017
parte del empleador), o para actuar ante el daño ya producido, para evitar su
prolongación, o el agravamiento de la lesión causada. Requiere un incumplimiento
del empleador grave que derive en un peligro inminente de daño. Para la
determinación de la gravedad del incumplimiento será menester analizar, por un
lado, el conocimiento del patrono y sus posibilidades técnicas y económicas para
evitar la situación de riesgo y por el otro, la amenaza cierta a un bien jurídico, por
ejemplo, la salud del dependiente.
OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO
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Clases de evicción.
El comprador podrá optar por desistir del contrato, abonándosele los gastos que
pago, o rebajar una cantidad proporcional del precio, a juicio de peritos. Además, si
el vendedor conocía los vicios y no se los comunicó al comprador, podrá este pedir
una indemnización de los daños y perjuicios si optase por la rescisión.
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Esto debe ser planteado expresamente por las partes, y son de interpretación
restrictiva
A. Terminología
El vocablo «vicio» deriva del latín «vitium» que significa ‘defecto o falta de algo’. Por
su parte, el vocablo «redhibitorio» procede del latín «redhibitorius», derivado del
verbo «”redhibere” (devolver, hacer tomar), formado por el prefijo “red-” (variante de
“re-“, ‘de nuevo’ y ‘otra vez’) y “habere” (‘tener’)»
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Parafraseando a Ulpiano, por tanto, decimos que redhibir ‘es hacer que el vendedor
tenga por segunda vez lo que había tenido; y porque esto se hacía volviéndolo, se
llamó redhibición, que es lo mismo que volver’, o de-volver la cosa, agregamos
nosotros.
Como bien explica Borda, el término redhibitorio implica la «idea de que el
adquirente tiene el derecho de hacer retomar la cosa al enajenante y de exigirle que
este le devuelva el precio» Compartiendo el aserto, se ha dicho que ese término
significa «retomar, volver a tener.
Naturaleza jurídica
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4.Ámbito de aplicación
La especie de esta garantía de saneamiento, que denominamos como vicios
redhibitorios, tiene como ámbito de aplicación «todos» los contratos onerosos que
tengan por objeto cosas. Es decir, aquellos en los cuales existen ventajas y
sacrificios recíprocos. Por lo cual, todo el que «transfiere el dominio de una cosa a
otra persona por título oneroso debe garantía por ellos» (21).
En otros términos, la garantía de saneamiento tiene su fundamento en «que se
otorgan al adquirente a título oneroso, se presenta como un efecto natural del
vínculo, quien transmite algo y cobra por ello un precio debe garantizar que su
adquirente no será molestado por otra persona que invoque un mejor derecho, y
también debe asegurar que la cosa transmitida es apta para su destino y que no
tenga defectos que disminuyan su valor» (22).
Por otro lado, comprende solo aquellos vicios o anomalías de «cosas», ya sean
muebles o inmuebles. Por lo tanto, se aplican analógicamente a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de apropiación y que tengan utilidad económica.
En cambio, no resulta aplicable el régimen de los vicios redhibitorios a los derechos
intelectuales «porque no se trata de cosas materiales, no puede haber vicio en la
materialidad, sino un vicio en el derecho, y en consecuencia debe aplicarse el
régimen de la garantía de evicción
CONCEPTO
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TIPOS DE INEFICACIA:
Ej.: Falta de capacidad del sujeto, inmoralidad del objeto, ilicitud de la causa, falta
de forma solemne.
Nulidad
Revocación
Rescisión
Resolución.
Inoponibilidad
RESOLUCIÓN
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puede ser extraño a la voluntad de las partes, ej.: Acaecimiento del hecho
futuro e incierto en el acto sujeto a condición resolutoria.
Efectos:
REVOCACIÓN
“Causal de ineficacia de los actos jurídicos en virtud del cual la ley autoriza al autor
de la manifestación de la voluntad en los actos unilaterales, o a una de las partes
en los actos bilaterales, a retraer su voluntad, dejando sin efecto hacia el futuro, la
relación jurídica”
EFECTOS:
En principio opera hacia el futuro, desde la expresión de voluntad del autor, sin
destruir los efectos ya producidos, entre las partes y frente a terceros.
432
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RESCISIÓN
Causal de ineficacia, por la cual, un acto jurídico válido queda sin efecto para el
futuro en razón del acuerdo de las partes, o de la voluntad de una sola de ellas,
autorizada por la ley o por la propia convención.
Bilateral:
Se da en el denominado distracto: las partes pueden por mutuo
consentimiento, revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza
Aplicación errónea del vocablo revocación.
Unilateral:
Proviene de la voluntad de una sola de las partes, ya sea por que ellas lo acordaron
o bien por que la ley lo autoriza.
Caracteres:
Efectos:
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Concepto
El art. 1.123 del Código Civil y Comercial establece que hay compraventa
cuando una de las partes contratantes (llamada vendedor) se obliga a transferir la
propiedad de una cosa, y la otra parte (llamada comprador) se obliga a pagar por
ella un precio en dinero.
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega
específica del precio pactado, sino la obligación de hacerlo. La obligación es válida
aún en la llamada compraventa manual o al contado, que se consuma y concluye
en forma instantánea con la entrega simultánea de la cosa y el precio.
La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones económicas
y jurídicas de los hombres; con frecuencia traspasa las fronteras y adquiere un
interés internacional.
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d) Es oneroso.
e) Es conmutativo, porque es de su naturaleza que los valores
intercambiados (cosa y precio) sean aproximadamente equivalentes, y puede
llegar a ser aleatorio cuando se compra una cosa que puede o no existir.
2 Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobación.
Honorable Congreso de la Nación Argentina.
3 Art. 1.127 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
4 Art. 1.124 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
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El precio
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que
éste último quede legalmente configurado, es preciso que el precio reúna las
siguientes características:
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Modalidades
El Código Civil y Comercial, en su Sección 6a, efectúa una regulación
especial para los casos de compraventa de cosas muebles, aclarando que dicha
regulación no excluye la aplicación de las reglas generales de la compraventa en
cuanto sean compatibles.
Así es que establece algunas disposiciones especiales en cuanto a:
- Precio:
Silencio sobre el precio (en el caso de la compraventa de cosas muebles): si
el contrato se celebró, pero en él no hay referencia alguna al precio de la
compraventa (silencio sobre el mismo), el Código entiende que en ese caso las
partes hicieron referencia al precio generalmente cobrado para esas cosas
(mercaderías) en el momento en que el contrato se celebró. Si el precio en la
compraventa de cosas muebles se fija en función del peso, número o medida de
las cosas, entonces se debe el proporcional a ese número, peso o medida.
-
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- Boleto de compraventa.
440
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La figura del boleto de compraventa fue incorporada al Código Civil por medio
de la ley 17.711 a través del artículo 1185 bis y del agregado de una parte
final al artículo 2355. La mención en esos dos artículos, sumada a las
disposiciones de los arts. 1184 y 1185, ha provocado ríos de tinta sobre la
naturaleza jurídica de esta figura jurídica. Hay quienes caracterizan a este
acuerdo como un precontrato. Desde esta perspectiva, el boleto de
compraventa inmobiliaria, celebrado mediante instrumento privado no puede
ser entendido como un contrato definitivo que permite la transmisión o
constitución de un derecho real. Es pues un “antecontrato” o acuerdo previo,
o “contrato preparatorio”, o “precontrato” que genera los efectos propios de
esos actos, pero de ninguna manera reúne los requisitos sustanciales que la
ley privada exige. (…) La posición que se ha logrado imponer en doctrina es
la que indica que el boleto de compraventa importa un contrato en que las
partes se obligan válidamente a celebrar un contrato de compraventa de
inmuebles. Este contrato del artículo 1185 es sin duda alguna un contrato
verdadero, firme, serio, definitivo y perfecto, pero no como contrato de
compraventa sino como contrato que obliga a concluir el de compraventa
(…). Ello en alusión al régimen del Código Civil derogado. En cuanto a la ley
26.994, no ha “esclarecido la cuestión de la naturaleza jurídica del boleto de
compraventa, pues no lo define ni determina sus alcances. En cuanto a las
consecuencias para las partes, podrá recurrirse a lo establecido en la parte
general, especialmente lo previsto por el art. 1018” (otorgamiento pendiente
del instrumento). (Crovi, 2014, pp. 35-36).
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13 Se aclara que cuando en la cita se hace referencia al “Proyecto”, se alude al Código hoy
vigente, sancionado por ley 26.994.
14 Art. 1.171 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
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Se establece que hay contrato de cesión cuando una de las partes transfiere
a la otra un derecho. Se aplican a la cesión de derechos, siempre que no haya reglas
específicas establecidas en el capítulo 26 del Código, las reglas de:
a) La compraventa, cuando la cesión se hizo con la contraprestación
de un precio en dinero.
b) La permuta, cuando la cesión se hizo mediante la transmisión de la
propiedad de un bien.
c) La donación, cuando se realizó sin contraprestación.
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una vez notificada por los medios previstos expresamente, por lo que, antes de ello,
no puede ser oponible al cedido.17
Acciones Conservatorias: si bien la cesión no tiene efectos respecto de
terceros sino desde el momento de la notificación, esta regla no es absoluta. La ley
concede prudentemente al cesionario y al cedente el derecho a realizar todos los
actos conservatorios del derecho antes de la notificación de la cesión. Es que el
cesionario ostenta cuanto menos la calidad de acreedor condicional y es lógico que
se le reconozca ese derecho, pudiendo, por ende, embargar el crédito, ejercer la
acción subrogatoria, interrumpir la prescripción, etcétera.
Garantías: cuando la cesión es onerosa, el cedente garantiza la existencia y
legitimidad del derecho al momento de la cesión. Ello, excepto que se trate de la
cesión de un derecho litigioso o que se lo transmita como dudoso. Si el derecho no
existe, en función de esta garantía es que el cedente debe restituir al cesionario el
precio recibido más los intereses correspondientes. Si el cedente fuere de mala fe,
es decir, si conocía la inexistencia del derecho al momento de perfeccionar la
cesión, la ley dispone que, además, debe la
diferencia entre el valor real del derecho cedido y el precio de la cesión efectuada.
Límite de la garantía: el cedente garantiza que el crédito exista y sea
legítimo, pero no garantiza la solvencia del deudor cedido o de los fiadores
involucrados (excepto mala fe del cedente, es decir, que éste último conozca al
momento de la cesión el estado de insolvencia del deudor). Esta es la regla para la
cesión onerosa.18 Sin embargo, las partes en virtud de la autonomía de la voluntad
pueden pactar expresamente que se garantice también por la solvencia.
Cuando, pese a la regla fijada por el art. 1.628, el cedente garantiza la
solvencia del deudor cedido, son aplicables las disposiciones de la fianza. En ese
caso, el cesionario sólo podrá reclamar al cedente que garantizó la solvencia del
deudor cedido luego de haber excutido los bienes de éste último (salvo que esté
concursado o quebrado).
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- Plazos
Plazo máximo: en el caso de contratos de locación, cualquiera sea su objeto, se
pactan plazos máximos de duración del contrato. Los contratos son renovables si
las partes lo pactan expresamente, por períodos que no pueden exceder los plazos
máximo establecidos.24
o Locación con destino habitacional: plazo máximo de 20 años.
o Locación con otros destinos: plazo máximo de 50 años.
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Los plazos mínimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que todo
contrato celebrado por un plazo inferior, o sin determinación del plazo, debe ser
considerado hecho por el término mínimo de dos años.
Locaciones excluidas del plazo mínimo legal. Conforme el art. 1.199 del
Código, no se aplica el plazo mínimo legal a los contratos de locación de inmuebles
o parte de ellos destinados a:
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3) Reparaciones a la cosa:
El Código prevé que:
Si la cosa es mueble, el locatario tiene a su cargo el gasto de su
conservación y las mejoras de mero mantenimiento; y sólo éstas si es
inmueble.
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- Conclusión de la locación
Enumeramos los modos en que se extingue la locación:
a) El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto para
el caso de la continuación en la locación concluida.
Continuación de la locación concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622, en
cuanto prohíbe la tácita reconducción y autoriza la continuación
del contrato bajo sus mismos términos aun vencido el plazo
contractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y la
del art. 1218. Consiste en dilucidar quién es el legitimado para
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b) La resolución anticipada.
Aún cuando el contrato tiene un plazo mínimo de duración, la ley le
acuerda (sólo al locatario) la posibilidad de concluir anticipadamente
el contrato. Esto es coherente con la disposición del art. 1.198, en tanto
está estipulada en beneficio del locatario.
El Código prevé en el art. 1.221 las reglas para la resolución
anticipada.
A saber:
“a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis
meses de contrato, el locatario debe notificar en forma
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Procedimiento de desalojo:
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desde el vencimiento del plazo contractual. Esta regla no rige para la garantía por
falta de restitución de la cosa locada. (Leiva Fernández, 2015, Apartado XXVIII).
Facultad de retención:
El art. 1.226 del Código Civil y Comercial faculta al ex locatario retenedor a
percibir los frutos naturales que produzca la cosa retenida imputando su valor a
compensar la suma que le es debida. Desde luego que el ex locatario no está
obligado a hacerlo aun en caso de retener la cosa que tuvo alquilada; es una
facultad, no un deber (Leiva Fernández, 2015).
Concretamente, el art. 1.226 prevé: “El ejercicio del derecho de retención por
el locatario lo faculta a percibir los frutos naturales que la cosa produzca. Si lo hace,
al momento de la percepción debe compensar ese valor con la suma que le es
debida”.47
- Obras y servicios
El capítulo 6 del Título IV del Libro Tercero del Código regula el contrato de obras
y servicios, estableciendo una Sección 1a en la que se regulan disposiciones
comunes a los contratos de obras y de servicios. Luego, en la Sección 2a, se prevén
disposiciones particulares para las obras. Y, por último, en la Sección 3a se fijan
normas para los servicios.
A través de la regulación se deja atrás la noción de “locación de obra y de
servicio”
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Concepto
El art. 1.251 brinda una definición. Así,
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, según el
caso el contratista o el prestador de servicios, actuando
independientemente, se obliga a favor de otra, llamada comitente, a
realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio
mediante una retribución.
El contrato es gratuito si las partes así lo pactan o cuando por las
circunstancias del caso puede presumirse la intención de beneficiar.
[Se entiende entonces, que como regla el contrato es oneroso].48
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Al respecto de lo anterior:
(…) en los supuestos de contratación por precio global o unidad de
medida, rige para las partes el principio general de invariabilidad del
precio, por el cual ambos contratantes asumen el riesgo en más o en
menos que implica cualquier modificación en los costos o en el tiempo
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Aclaramos en esta parte que, para la ejecución de la obra o prestación del servicio,
(…) el contratista o prestador de servicios puede valerse de terceros
para ejecutar el servicio, excepto que de lo estipulado o de la índole
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Otros efectos
- Muerte del comitente: “La muerte del comitente no extingue el contrato,
excepto que haga imposible o inútil la ejecución”.55
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Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede ser
cumplida personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador sólo queda obligado
a satisfacer los daños que resulten de la inejecución.
Modalidades
- Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo
cual se persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. Es válida
la fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso
indeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto máximo al cual se
obliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no se extiende a las
nuevas obligaciones contraídas por el afianzado después de los cinco años
de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual
no se aplica a las obligaciones contraídas por el afianzado después de que la
retractación haya sido notificada.
- Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el
deudor. Por esa razón es que cuenta con el beneficio de excusión previsto
en el art. 1.583 del Código, que le permite exigir que primero sean ejecutados
los bienes del deudor.
Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:
Obligaciones y derechos del fiador:
El fiador desempeña el papel de garante del deudor principal. Si éste no
cumple, él deberá hacerlo. Por cumplimiento debe entenderse hacer efectiva la
obligación en el modo, lugar y tiempo convenidos.
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El beneficio de excusión:
Es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en
tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor.60 Este derecho
encuentra su justificación en la razón de ser de la fianza, que consiste en
proporcionar al acreedor más firmes perspectivas de satisfacción de su crédito
contra el deudor principal, pero sin desplazar definitivamente a éste último de su
obligación.
La excusión (o ejecución) de todos los bienes del deudor no tiene el carácter
de una condición previa ineludible para el acreedor. Éste último puede iniciar su
acción directamente contra el fiador sin necesidad de demostrar que previamente
se dirigió contra el deudor principal, pero se expone a que el fiador paralice su acción
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invocando este beneficio que funciona como excepción dilatoria y que debe
oponerse en la oportunidad que las leyes procesales señalen para dichas
excepciones dilatorias o cuanto más al contestar la demanda.
Pasada esta oportunidad, ha de entenderse que el fiador ha renunciado al
beneficio de excusión, a menos que demuestre que el deudor principal ha adquirido
bienes con posterioridad, porque, en tal supuesto, la falta de planteamiento del
beneficio no podría ser interpretada como renuncia tácita.
Opuesta a esta excepción, el acreedor debe demostrar no sólo que ha
demandado al deudor principal, sino también que ha seguido todos los debidos
procedimientos judiciales para ejecutar y vender sus bienes y que tales
procedimientos han resultado infructuosos, sea total o parcialmente. Opuesto al
beneficio de excusión, el acreedor deberá proceder contra los bienes del deudor
principal. Si la venta de los bienes del deudor principal no alcanzare a
cubrir todo el crédito, el acreedor sólo podrá reclamar del fiador el saldo que todavía
quedare por cubrir.61
La ley contempla excepciones al beneficio de excusión, esto es, casos en
que no se le permite al fiador invocarlo. A saber: a) que el deudor se haya
presentado en concurso preventivo o se haya declarado su quiebra; b) que el deudor
no pueda ser demandado en el país o no tenga bienes en el país; c) que la fianza
sea judicial; d) que simplemente el fiador haya renunciado al beneficio. Este
beneficio de excusión es renunciable.
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consentimiento del deudor, este último puede oponerle todas las defensas que tenía
frente al acreedor. A modo de ejemplo, si el deudor pagó al acreedor,
desconociendo que el fiador ya había pagado, el fiador sólo podrá repetir el pago
en contra del acreedor, que cobró dos veces, pero no podrá hacerlo en contra del
deudor. Ello, pues debería haberle dado aviso del pago efectuado.
Respecto a los derechos del fiador, se le reconoce la posibilidad de que trabe
embargo sobre bienes del deudor a los efectos de garantizar el cobro de la deuda
afianzada, en la medida en que:
a) le sea reclamado judicialmente el pago de la deuda al fiador;
b) el deudor no cumpla con la obligación vencida;
c) el deudor haya asumido el compromiso de liberar al fiador en un plazo
determinado, pero no lo hace;
d) hayan pasado 5 años desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la
obligación que se afianzó tenga un plazo superior. Esto es importante, ya
que, en principio, pasado ese lapso de tiempo, la fianza queda extinguida;
e) si el deudor asumió riesgos excesivos, de los que se entiende que puede
verse perjudicada su capacidad de pago de la deuda;
f) el deudor quiere irse del país sin dejar bienes suficientes para el pago de
la deuda.
Donación
El contrato de donación está tratado en el Capítulo 22 del título IV (“Contratos
en particular”), del Libro Tercero (“Derechos Personales”) del Código Civil y
Comercial de la Nación, en los artículos 1.542 a 1.573.
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vivos, puesto que no todo acto a título gratuito es donación. No lo son, por ejemplo,
los actos de última voluntad.
De acuerdo con el art. 1.542, hay donación cuando una parte se obliga a
transferir gratuitamente una cosa a otra, y ésta lo acepta.62 De esta definición se
desprenden los siguientes elementos:
a) Es un acto entre vivos. Los actos de última voluntad, llamados
estamentos, tienen un régimen legal distinto.
b) Obliga a transferir la propiedad de una cosa. Es necesario destacar
que el objeto de este contrato sólo pueden ser las cosas en nuestro
régimen legal. Si se trata de la transmisión gratuita de un derecho, hay
cesión y no donación, aunque el régimen legal es parecido, pues el
art. 1.614 del Código remite a las reglas de la donación, en cuanto no
sean modificadas por las de la cesión.117 No obstante, hay algunas
diferencias, sobre todo en relación a la forma de este contrato.
c) La transferencia debe ser a título gratuito; esto es, una de las partes
hace un sacrificio, se desprende de bienes, sin contraprestación por la
otra parte. Sin embargo, es posible que el contrato de donación obligue
al donatario a hacer o pagar algo, ya sea en beneficio del donante o
de un tercero, y esto no desnaturaliza la esencia gratuita del acto.
d) Se requiere la aceptación del donatario. De acuerdo con el art.
1.545, esa aceptación puede ser expresa o tácita.118 Nos remitimos
a las formas de aceptación estudiadas en la Lectura 1. En cuanto a la
forma, está sujeta a las reglas que se aplican a las donaciones. Es
importante tener en cuenta que la aceptación debe producirse en vida
de ambas partes, donante y donatario.
- Forma y prueba
Respecto de la forma de las donaciones, podemos distinguir:
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En el caso de incumplimiento de los cargos por parte del donatario, éste sólo
responde con la cosa donada y hasta el valor de la cosa, si ésta ya no existiere por
su culpa o si la hubiese enajenado. Ahora bien, es liberado cuando la cosa deja de
existir sin su culpa.
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Concepto
Habrá comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa
inmueble o mueble no fungible para que ésta la use devolviéndole luego la misma
cosa.
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Régimen legal
El contrato de comodato está regulado en el Capítulo 21 (Título IV, Libro
Tercero) del Código, en los arts. 1.533 a 1.541. Seguidamente, analizaremos sus
efectos.
Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al
mutuario en propiedad una determinada cantidad de cosas fungibles, y éste se
obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el Código
la distinción entre contratos consensuales y reales. Las partes del contrato son el
mutuante, que es quien compromete la entrega de las cosas, y el mutuario, quien
recibe las cosas y se obliga a restituirlas.
Régimen legal
Son obligaciones del mutuante:
Entrega de las cosas: la obligación primordial del mutuante es la entrega de
las cosas comprometidas. Si no lo hace en el término pactado (y si no hubiere plazo
pactado, ante el simple requerimiento), el mutuario tiene derecho a exigir el
cumplimiento, o bien la resolución del contrato.
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Sin embargo, la ley autoriza al mutuante a no hacer esa entrega en los casos
en que, luego del contrato, hayan cambiado la situación del mutuario de que hagan
incierta la posibilidad de la restitución.63 Por ejemplo, en el caso de que haya
sospechas ciertas del cambio de fortuna del mutuario.
Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: según el art. 1.530 del
Código, el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la
mala calidad o vicios de la cosa prestada;64 por ejemplo, si el vino estaba agriado
o los granos en malas condiciones (ello cuando la cosa prestada no se tratare de
dinero).
En el préstamo gratuito, el mutuante sólo es responsable cuando ha habido
mala fe, esto es, cuando, conociendo los defectos o vicios de la cosa, se los ocultó
al mutuario. Pero si es oneroso, responde también por los vicios cuya existencia
ignoraba.
Son obligaciones del mutuario:
La restitución de las cosas: la obligación principal del mutuario es la
restitución de igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie que las
entregadas.
Debe restituirlas dentro del plazo convenido en el contrato. Si no existiera
plazo, debe restituirlo dentro de los 10 días de ser requerido por el mutuante.
También debe cumplir con el pago de los intereses convenidos. De lo
contrario, esa falta de pago le permite al mutuante resolver el contrato con la
consecuencia derivada de ello, es decir, requerir la devolución de lo prestado más
los intereses hasta que se concrete la restitución.
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Concepto
De acuerdo con el Código, hay contrato de depósito cuando una parte se
obliga a recibir de otra una cosa con la obligación de custodiarla y restituirla con sus
frutos. Es un contrato consensual y se presume oneroso.
La onerosidad pasa a configurar el régimen general del contrato de depósito.
La unificación de los contratos civiles y comerciales conlleva como necesaria
implicancia y acorde es lo usual en la contratación contemporánea, afirmar el
carácter oneroso de la mayoría de las relaciones jurídicas patrimoniales. La
onerosidad aparece también referenciada en el artículo 1375 cuando se extienden
las reglas del depósito necesario a los establecimientos y locales que allí se
describen, en tanto los servicios principales a los que la guarda y custodia acceden
sean prestados en ese carácter. (Pita, 2014, p. 289).
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.
Clases
Depósito irregular: el Código en la Sección 2a, art. 1.367, lo distingue como
aquel en el que se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra
en saco cerrado, caso en el cual el depositario adquiere el dominio y debe restituir
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- Régimen legal
Serán obligaciones del depositario:
La guarda de la cosa como obligación primordial: el depositario debe “poner en la
guardar de la cosa la diligencia que usa para sus cosas”66. Asimismo, se agrega
otro estándar de valoración, que corresponde a la profesión del depositario.
Como sostiene Pita (2014):
Cuando el depósito es ejercido profesionalmente, el modelo de
conducta está dado por el “buen hombre de negocios”, “buen
empresario” u “organización idónea” lo que implica la obligación de
extremar las diligencias destinadas al cumplimiento del objeto del
contrato, configurándose el deber de garantía o seguridad que obliga
al empresario. (2014, p. 291).
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es lógico, porque, siendo el contrato gratuito, el depósito se hace como una suerte
de cortesía.
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PENAL I
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2 cuestiones: -
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¿Para qué sirve la Teoría Del Delito? Es decir, ¿Cuál es el fin de la Teoría Del
Delito?
La Teoría Del Delito sirve para verificar si están dados los elementos del delito
para requerir a los tribunales o jueces penales una respuesta que habilite el
ejercicio de poder punitivo del Estado.
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3-Forma de conducta:
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FUNCIONALISMO MODERADO:
ELEMENTOS DE LA ACCION
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La base real de estas teorías del delito, en suma, tendría que ser doble:
por un lado capacidad del autor, manifestada en la realización de una
acción, y por otro lado la capacidad del autor de haber realizado una
acción omitida. Ahora bien, a continuación aclara que “[…] en verdad,
estas teorías no partían de la distinción fáctica entre acción y omisión,
sino que se veían obligadas a ello a partir de la comprobación de que el
sistema normativo contenía prohibiciones y mandatos. Si el sistema
normativo no estuviera compuesto por prohibiciones y mandatos , los
conceptos de acción y omisión carecerían totalmente de sentido. La
determinación del objeto de las prohibiciones y de los mandatos,
consecuentemente, era un problema generado por el sistema normativo.
En resumen:
CONCEPCION CAUSA:
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internos no hay accion desde un punto de vista jurídico penal y por ende
tampoco hay delito.
Factores externos:
Fuerza fisica irrestible: vis absoluta: fuerza tal que haga la sujeto incapaz de
dirigir sus movimientos, osea lo hace obrar mecánicamente.
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El sujeto realiza una conducta que podrá ser típica según las circuntancias. Ej
señalero ferrocarril que toma un narcotico parra no hacer las señales y
provacar un desastre, en ese caso provoca el estado de inconciencia que es
causa directa del resultado.
LA TIPICIDAD
no debe confundirse el tipo con el art, inciso, parte o dispocion legal que
permite en todo caso estos determinar que la conducta objeto de examen
coincide con la descripción abtracta contenida en la ley penal. Entonces
queda claro que si realizo dicho análisis es que la conducta descripta es
de resultado negativo porque el comportmiento en cuestión no se adecua
al respectivo tipo delictivo entonces estamos en presencia de la
atipicidad.
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Según su contenido,
Solo el matar más a intensión de muerte hacen posible que surja la figura
delictiva del asesinato.
TIPO SISTEMATICO.
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TIPO SUBJETIVO
1- Dolo
Clases de DOLO
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Clases de Omisión
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2-culpa
Clases:
LA ANTIJURICIDAD
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Clases
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EFECTOS
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DEFENSA DE TERCEROS
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Requisitos:
1) el que causare un mal por evitar otro mayor al que fue extraño, osea
inminencia del mal, iposivilidad de evitarlo con otro medio, cause un
mal menor, el autor sea extraño.
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Así, utiliza una visión individualizante que tiene en cuenta al sujeto concreto;
es el lugar donde realizar la igualdad real, lo que implica tratar de modo
diferente lo que es distinto.
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1. la imputabilidad
2. el dolo o la imprudencia
3. la normal configuración de las circunstancias en que tuvo lugar la acción
delictiva -las circunstancias acompañantes-:
o "siempre habrá que tener en cuenta las circunstancias que rodeaban
la realización de la conducta para decidir si la misma es o no
reprochable"
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Esta crisis supone el final de una época del DP, dado que la culpabilidad
deja de ser la "coronación" del delito.
El principio de culpabilidad
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Ahora bien, ¿cuáles son los criterios que nos llevan a determinar
materialmente la reprochabilidad?. Parece evidente recurrir a la regulación, a
la sociedad y a sus pautas valorativas, contemplando el delito como un
fenómeno social que supera la mera relación entre sujeto y norma. Así, resulta
una cuestión fundamental en nuestras relaciones las razones por las que
alguien hace o deja de hacer algo. Las razones son fundamentales en la
calificación valorativa de las conductas.
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Recordamos aquí la relación secuencial por la que cada elemento del delito
presupone al anterior y es parte del siguiente.
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mínimos son iguales pena mayor es la que establece una pena conjunta
–prisión e inhabilitación por ej. b)-Si las penas son de distinta naturaleza,
pena mayor será la de naturaleza más grave (reclusión, prisión multa e
inhabilitación).
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calumnias e injurias,
Se trata del instrumento más severo con que cuenta el Estado para
―asegurar la convivencia‖ y la ―sanción tradicional que caracteriza al
derecho penal‖, al punto tal que le debe su denominación (Derecho
Penal=Pena). En sentido formal, la pena es ―un mal con el que amenaza
el derecho penal para el caso de que se realice una conducta
considerada como delito‖. Y cuando se habla de MAL queremos decir
que con ella se restringen de manera coercitiva los derechos del autor
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del delito, tal como sucede con la libertad si se trata de penas privativas
de libertad; o el patrimonio si se trata de la pena de multa.
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