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Proyecto de Folleto

INSTITUTO MEXICANO DE ARBITRAJE

Consejos para la redacción de cláusulas arbitrales1

Este folleto presenta los siguientes aspectos para facilitar la redacción de


cláusulas arbitrales y asegurar su eficacia:

(i). los puntos a considerar para la inclusión de cláusulas arbitrales en


contratos,

(ii). los errores más frecuentes en materia de cláusulas arbitrales,

(iii). artículos que pueden servir de consulta y

(iv). cláusulas arbitrales “modelo” de diversos reglamentos de arbitraje.

I PUNTOS IMPORTANTES A CONSIDERAR

I.1) Cláusula modelo

La fórmula más eficaz (y sencilla) de acudir al arbitraje es mediante


el uso de las “cláusulas modelo”. Son formatos incorporados en los
propios reglamentos de arbitraje (se encuentran en el apartado IV de este
folleto).

La modificación de la cláusula modelo es algo muy delicado. Si se


va a alterar una cláusula modelo debe tenerse cuidado de no crear un
“laberinto sin salida” que pudiera frustrar el arbitraje.

La experiencia ha demostrado que en la inmensa mayoría de los


casos que se elabora una cláusula distinta de las cláusulas modelo, dichas
modificaciones conllevan defectos o, en el mejor de los casos,
modificaciones inútiles. Ejemplo de estas segundas son las que,
comúnmente, se limitan a integrar disposiciones que ya se tiene por
incluidas, sin necesidad de referencia expresa de las partes (por
disposición de la ley), en un acuerdo de arbitraje.
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El contenido de este documento no debe ser considerado como un sustituto de la asesoría profesional
especializada.
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Las modificaciones a las cláusulas modelo son más frecuentemente una


muestra de ignorancia que de pericia.

Algunas legislaciones extranjeras tienen un tratamiento especial


para la cuestión de renuncia de recursos en un procedimiento judicial
relativo a la eficacia del laudo y que pudiera hacer necesaria una renuncia
expresa a los mismos (en la cláusula arbitral). En países como México,
que siguen el texto de la ley modelo sobre arbitraje (de Uncitral), no es
necesaria ninguna precisión al respecto y el texto de las cláusulas modelo
es suficiente.

I.2) Verificar la materia del contrato para evaluar la


consecuencia de llevarlo a arbitraje

Sin que el presente sea un catálogo exhaustivo, se debe considerar


lo siguiente para decidir el tipo de cláusula de arbitraje o, inclusive, sobre
la conveniencia de incluir en un contrato una cláusula arbitral: (a) la
cuantía del negocio y (b) la importancia de contar con una ejecución
inmediata en caso de incumplimiento; por ejemplo, el embargo en un juicio
ejecutivo mercantil.

I.3) Arbitraje para controversias de poca cuantía

Existen instituciones que tienen reglamentos de arbitraje para


controversias de baja cuantía. Una de las importantes características de
esta especie de reglamentos es que permiten manejar, eficaz y
eficientemente, controversias de poca cuantía, pero también controversias
que se pensaba serían de baja cuantía pero que se convierten
inesperadamente en controversias que involucran montos muy cuantiosos.

I.4) Contratos relacionados entre sí

En contratos relacionados entre sí es importante que se tenga la


misma cláusula arbitral o una “liga” entre ellas. Sólo así habrá efectividad
y podrá procurarse la eficiencia del procediendo arbitral. Es el caso, por
ejemplo, de los contratos alrededor de proyectos de infraestructura y de
muchos proyectos de la industria de la construcción en general.

I.5) Arbitrabilidad de la materia


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Debe verificarse que la materia de la potencial controversia sea


arbitrable. La regla general, es que son arbitrales aquéllos derechos sobre
los que las partes tienen derecho a transigir. Este es un tema que puede
tener mucha complejidad y requerir asesoría especializada.

II ERRORES MÁS FRECUENTES

La práctica del arbitraje muestra errores muy frecuentes en el


texto de las cláusulas de arbitraje, como los siguientes:

a) modificar innecesariamente las cláusulas modelo

b) establecer fórmulas que generen duda sobre el carácter vinculatorio


del arbitraje y que por lo tanto lo hagan ineficaz. Pudiera ser el
caso de expresiones tale s como “opinión del árbitro”, “revisión
judicial del laudo”, entre otras;

c) limitar la duración del procedimiento arbitral o de alguna etapa


específica dentro de dicho procedimiento;

d) restringir los derechos de prueba de las partes, por ejemplo,


imponer restricciones a las testimoniales, dictámenes periciales,
documentales, entre otras;

e) requerir cualidades especiales de los árbitros, por ejemplo, alguna


especialización o determinada experiencia;

f) identificar equivocadamente la denominación de la institución que


administrará el arbitraje;

g) identificar equivocadamente la denominación del reglamento


aplicable al arbitraje;

h) combinar la cláusula arbitral con la de sometimiento a tribunales


judiciales;

i) identificar el nombre de los árbitros sin establecer un mecanismo


adecuado para sustituir al árbitro en caso de renuncia, remoción o
muerte, o para designar otra persona (como árbitro) en caso de que
ésta no acepte la designación (por ejemplo, rechazo de la
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designación por razones de conflicto de interés, falta de tiempo,


honorarios inadecuados, enfermedad, entre otras);

j) asignar la designación del árbitro a una persona o institución que


no realice esa actividad como parte de sus funciones cotidianas;

k) señalar un número par de árbitros;

l) establecer un procedimiento arbitral bilingüe sin tener en cuenta


que este tipo de procedimiento es muy costoso y complicado; o

m) incluir disposiciones procesales de legislaciones aplicables a los


juicios ante tribunales estatales como reglas de procedimiento
supletorias.

III PUBLICACIONES ACADÉMICAS QUE PUEDEN SERVIR DE


CONSULTA

i) Abascal Zamora, José María, Comentando el reglamento, ámbito de


aplicación, artículo publicado en el Boletín Informativo del Comité de
Mediación y Arbitraje de CANACO, enero 2007, número 1, segunda
época.

ii) Gómez Ruano Sofía, González de Castilla Emilio, González de Cossío


Francisco, Graham Tapia Luis Enrique, Loperena Ruiz Carlos, Zamora
Etcharren Rodrigo, Manual de Arbitraje Comercial, Cecilia Azar
(Compiladora), Editorial Porrúa, México, 2004.

iii) Gónzalez de Cossío Francisco, Arbitraje, Editorial Porrúa, México, 2004.

iv) Graham Tapia Luis Enrique, El Arbitraje Comercial, Editorial Themis,


México 2000.

IV MODELOS DE CLÁUSULAS ARBITRALES “MODELO” DE


DIVERSOS REGLAMENTOS DE ARBITRAJE.

A continuación se incluyen las CLÁUSULAS ARBITRALES “MODELO”


de las siguientes instituciones:

(i) Cámara de Comercio Internacional (CCI)


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(ii) Cámara Nacional de Comercio de la Ciudad de México (CANACO)

(iii) Centro de Arbitraje de México (CAM)

(iv) Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil


Internacional (CNUDMI o UNCITRAL)

(v) International Center of Dispute Resolution (ICDR)

(vi) London Court of International Arbitration (LCIA)

IV. 1) CÁMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL (CCI)

CLÁUSULA MODELO

TEXTO EN ESPAÑOL.

"Todas las desavenencias que deriven del presente contrato o que guarden
relación con éste serán resueltas definitivamente de acuerdo con el Reglamento de
Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional por uno o más árbitros
nombrados conforme a este Reglamento."

IV.2) CÁMARA NACIONAL DE COMERCIO DE LA CIUDAD DE MÉXICO


(CANACO)

CLÁUSULA MODELO

TEXTO EN ESPAÑOL

"Todo litigio, controversia o reclamación resultante de este contrato o relativo a


este contrato, su incumplimiento, resolución o nulidad, se resolverá mediante
arbitraje de conformidad con el Reglamento de Arbitraje de la Cámara Nacional de
Comercio de la Ciudad de México, vigente al momento del inicio del arbitraje.”

Asimismo, se recomienda a las partes que consideren agregar lo siguiente:

a) El número de árbitros será... (uno o tres)

b) El lugar del arbitraje será... (ciudad o país)


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c) El idioma... (o los idiomas) que se utilizará(n) en el procedimiento arbitral


será(n)...

d) El derecho aplicable a la controversia será...

IV.3) CENTRO DE ARBITRAJE DE MÉXICO (CAM)

CLÁUSULA MODELO

TEXTO EN ESPAÑOL

“Todas las desavenencias que deriven de este contrato serán resueltas


definitivamente de acuerdo con las Reglas de Arbitraje del Centro de Arbitraje de
México (CAM), por uno o más árbitros nombrados conforme a dichas Reglas.”

IV.4) COMISIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO


MERCANTIL INTERNACIONAL (CNUDMI O UNCITRAL)(ARBITRAJE AD
HOC)

CLÁUSULA MODELO.

TEXTO EN ESPAÑOL

“Todo litigio, controversia o reclamación resultante de este contrato o relativo a


este contrato su incumplimiento, resolución o nulidad, se resolverá mediante
arbitraje de conformidad con el Reglamento de Procedimientos de la CNUDMI,
tal como se encuentra en vigor.”

Nota: Las partes tal vez deseen considerar agregar lo siguiente:

a) La autoridad nominadora será … ( nombre de la persona o instituto )

b) el número de árbitros será .. (uno o tres);

c) el lugar del arbitraje será … (ciudad o país)

d) el idioma (o los idiomas) que se utilizará(n) en el procedimiento


arbitral será(n) …

IV.5) INTERNATIONAL CENTER OF DISPUTE RESOLUTION (ICDR)

CLÁUSULA MODELO.

TEXTO EN ESPAÑOL
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“Cualquier controversia o reclamación que surja de este contrato o que guarde


relación con él o con su incumplimiento será resuelta mediante arbitraje
administrado por el Centro Internacional para la Resolución de Disputas de
conformidad con su Reglamento de Arbitraje Internacional”.

“Cualquier controversia o reclamación que surja de este contrato o que guarde


relación con él o con su incumplimiento será resuelta mediante arbitraje
administrado por la Asociación Americana de Arbitraje de conformidad con su
Reglamento de Arbitraje Internacional”.

Las partes pueden además considerar añadir las siguientes cláusulas:

(a) “El número de árbitros será (uno o tres)”;

(b) “La sede del arbitraje será (ciudad y/o país)”; o

(c) “El/los idioma (s) del arbitraje será(n)

IV.6) LONDON COURT OF INTERNATIONAL ARBITRATION (LCIA)

CLÁUSULA MODELO.

TEXTO EN ESPAÑOL.

“Cualquier controversia surgida de o en relación con este contrato, incluida


cualquier cuestión relativa a su existencia, validez o extinción, se someterá y será
finalmente resuelta mediante arbitraje de acuerdo con el Reglamento de Arbitraje
de la LCIA, Reglamento que se entiende incorporado por referencia a esta
cláusula.

El número de árbitros será [uno/tres].

La sede del arbitraje será [ciudad y/o país].

El idioma del arbitraje será [ ].

La ley aplicable al contrato será la ley sustancial de [ ].”

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