Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
PUCALLPA - PERÚ
2018
1|Página
ÍNDICE
Pág.
Caratula
Índice
Dedicatoria
Introducción
2|Página
2.2.3. PRESTACIÓN DE LABORES A PESAR DE LA
REINCORPORACIÓN DEL TRABAJADOR (INCISO C DEL ARTÍCULO 77
DE LA LPCL): ............................................................................................ 23
2.2.4. SIMULACIÓN O FRAUDE EN LA CONTRATACIÓN (INCISO D DEL
ARTÍCULO 77 DE LA LPCL): .................................................................... 25
2.3. CONTRATACIÓN DE PERSONAL PERMANENTE ANTES DEL AÑO
DE SU CESE (ARTÍCULO 78 DE LA LPCL): ................................................ 26
III. DERECHOS, BENEFICIOS Y OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR ... 28
3.1. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS TRABAJADORES: ............ 28
3.1.1. DERECHOS DE LOS TRABAJADORES: .................................... 28
3.1.2. OBLIGACIONES DE LOS TRABAJADORES: .............................. 29
3.2. BENEFICIOS SOCIALES DE LOS TRABAJADORES: ....................... 31
IV. EL CONTRATO DE TRABAJO............................................................... 32
4.1. DEFINICIÓN DE CONTRATO DE TRABAJO: .................................... 32
4.2. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO: . 44
4.3. OBLIGACIONES QUE GENERA EL CONTRATO DE TRABAJO: ..... 49
V. IDENTIDAD DEL CONTRATO DE TRABAJO ........................................... 51
5.1. EL CONTRATO, INSTRUMENTO DE EQUILIBRIO ENTRE
INTERESES CONTRAPUESTOS:................................................................ 51
5.2. SUSTITUCIÓN DE CLÁUSULAS NULAS: .......................................... 52
5.3. CONCEPTO Y CARACTERES DEL CONTRATO DE TRABAJO: ...... 55
5.4. CONTRATO DE TRABAJO Y FIGURAS AFINES:.............................. 57
VI. LAS POSICIONES JURÍDICAS DEL TRABAJADO Y EMPRESARIO ... 58
6.1. EL TRABAJADOR, TITULAR DE DERECHOS FUNDAMENTALES: . 58
6.2. LA PROTECCIÓN DE LA DIGNIDAD DEL TRABAJADOR: ............... 58
6.3. DERECHO A LA IGUALDAD Y A LA NO DISCRIMINACIÓN: ............ 60
6.4. DERECHO A LA INTIMIDAD, A LA LIBERTAD IDEOLÓGICA Y A LA
LIBERTAD DE EXPRESIÓN: ........................................................................ 63
VII. LOS CONTRATOS LABORALES DESDE LA INTERPRETACIÓN DE LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ............................... 66
7.1. CONTRATO DE TRABAJO: ................................................................ 66
7.1.1. APROXIMACIÓN CONCEPTUAL: ............................................... 66
7.2. CONTRATO DE TRABAJO (SERVICIO ESPECÍFICO): ..................... 67
3|Página
7.2.1. NATURALEZA DEL CONTRATO DE TRABAJO ESPECÍFICO: .. 67
7.3. CONTRATO DE SERVICIOS NO PERSONALES (LOCACIÓN DE
SERVICIOS): ................................................................................................ 68
7.3.1. INCUMPLIMIENTO DE SENTENCIA Y VULNERACIÓN DE LA
COSA JUZGADA (REPOSICIÓN): ............................................................ 68
7.4. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (CAS): .............. 73
7.4.1. CONTENIDO Y ALCANCES: ....................................................... 73
7.4.2. CARACTERÍSTICAS (RÉGIMEN ESPECIAL):............................. 74
7.4.3. IMPORTANCIA (SERVICIOS EN LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA): ................................................................................................. 75
7.4.4. RASGOS RELEVANTES DE LOS CONTRATOS DE
ADMINISTRACIÓN DE SERVICIOS: ........................................................ 75
7.4.5. CARACTERÍSTICAS DE CONTRATO DE TRABAJO Y NO DE
SERVICIOS ADMINISTRATIVOS: ............................................................ 76
7.4.6. CONTRATOS CIVILES COMO PERIODO INDEPENDIENTE A LA
SUSCRIPCIÓN DEL CAS:......................................................................... 77
7.4.7. CONSTITUCIONALIDAD DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS (SENTENCIA INTERPRETATIVA): 77
VIII. TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 728, LEY
DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL – DENTRO DE LOS
ANEXOS .......................................................................................................... 78
IX. CONCLUSIONES ................................................................................... 79
X. BIBLIOGRAFÍA .......................................................................................... 80
XI. ANEXOS ................................................................................................ 81
4|Página
DEDICATORIA
5|Página
INTRODUCCIÓN
6|Página
I. CONTRATOS DE TRABAJO SUJETO A MODALIDAD
1.1. DEFINICIÓN:
7|Página
multa sin perjuicio del pago de tasa correspondiente
(artículo 81° D.S. 001-96-TR).
b) Periodo de prueba
En los contratos sujetos a modalidad rige el periodo de
prueba legal o convencional, prevista en la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral N° 003-97-TR.
8|Página
media ordinaria mensual por cada mes dejado de laborar
hasta el vencimiento del contrato, con el límite de doce
(12) remuneraciones.
9|Página
B) Prohibición de contratar bajo modalidad a
trabajadores permanentes cesantes: dentro del año
10 | P á g i n a
1.3. CLASES DE CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD:
11 | P á g i n a
En los contratos temporales por necesidades del mercado,
deberá constar la causa objetiva que justifique la
contratación temporal.
a) Contrato ocasional
El contrato accidental ocasional es aquel celebrado entre
un empleador y un trabajador para atender necesidades
transitorias distintas a la actividad habitual del centro de
trabajo. Su duración máxima es de seis meses al año.
12 | P á g i n a
b) Contratos de suplencia
El contrato accidental de suplencia es aquel celebrado
entre un empleador y un trabajador con el objeto de que
éste sustituya a un trabajador estable de la empresa, cuyo
vínculo laboral se encuentre suspendido por alguna causa
justificada prevista en la legislación vigente, o por efecto
de disposiciones convencionales aplicables en el centro
de trabajo. Su duración será la que resulte necesaria
según las circunstancias.
c) Contratos de emergencia
El contrato de emergencia es aquel que se celebra para
cubrir las necesidades promovidas por caso fortuito o
fuerza mayor coincidiendo su duración con la de
emergencia.
13 | P á g i n a
1.3.3. CONTRATOS DE OBRA O SERVICIOS:
b) Contratos intermitentes
Los contratos de servicio intermitente son aquellos
celebrados entre un empleador y un trabajador, para cubrir
las necesidades de las actividades de la empresa que por
su naturaleza son permanentes, pero discontinuas.
Derecho de preferencia
Estos contratos podrán efectuarse con el mismo
trabajador, quien tendrá derecho preferencial en la
contratación pudiendo consignarse en el contrato
primigenio tal derecho, el que operará en forma
automática, sin necesidad de requerirse de nueva
celebración de contrato o renovación.
14 | P á g i n a
que deben observarse para que se reanude en cada
oportunidad la labor intermitente del contrato.
15 | P á g i n a
Derecho preferencial
Para hacer efectivo el ejercicio del derecho conferido en el
artículo anterior, el trabajador deberá presentarse en la
empresa, explotación o establecimiento dentro de los
quince (15) días anteriores al inicio de la temporada,
vencidos los cuales caducará su derecho a solicitar su
readmisión en el trabajo.
2.1. ANTECEDENTES:
16 | P á g i n a
Internacional del Trabajo, la reforma laboral que se hizo en el Perú
en la década del noventa que buscó la flexibilización fue la más
agresiva de la región.
17 | P á g i n a
vínculo laboral, es decir, reguló sistemas de flexibilidad de entrada y
salida.
18 | P á g i n a
Decreto Legislativo No. 728, Ley de Productividad y Competitividad
Laboral (Decreto Supremo No.003-97-TR) vigente (en adelante
LPCL).
19 | P á g i n a
contrato no consta por escrito. Es decir, a pesar que se manifieste
que la relación laboral es a tiempo determinado, no está por escrito,
aplicándose la presunción legal hoy recogida en el artículo 4 de la
LPCL.
20 | P á g i n a
contrato16 éste se desnaturaliza. Ante ello, podemos advertir
que la razón temporal por lo cual se le contrató, si bien habría
concluido, surgió otra necesidad en este caso permanente de
continuar con los servicios del mismo; o simplemente
interpretar que las partes optaron por convertir dicho contrato
en uno indeterminado. Igual alcance se daría cuando vencido
el plazo máximo el particular del contrato o el legal de cinco
años el trabajador continuara prestando sus servicios.
21 | P á g i n a
su plazo el necesario para la terminación de la obra o del
servicio contratado.
22 | P á g i n a
En algunos casos, los empleadores ante la dificultad de
detallar cuándo concluye el servicio u obra, o que el trabajador
busque innecesariamente prolongar su prestación y esto
pueda llevar a una situación para invocar una
desnaturalización del contrato, han optado por pactar en el
contrato un plazo de duración que esté sujeto a dos
condiciones alternas: la finalización de la obra o servicio y un
plazo determinado, lo que ocurra primero.
23 | P á g i n a
LPCL señala en su artículo 77 que los contratos de suplencia
deberán contener la fecha de su extinción.
24 | P á g i n a
2.2.4. SIMULACIÓN O FRAUDE EN LA CONTRATACIÓN
(INCISO D DEL ARTÍCULO 77 DE LA LPCL):
25 | P á g i n a
mismo trato que el término fraudulento. Aquí no hay un hecho
objetivo que determine la razón de la contratación o la
extinción del mismo, sino que podríamos advertir que en
realidad estamos ante un contrato a tiempo indeterminado.
26 | P á g i n a
plazo que la LPCL reconoce. En término generales aunque puede
haber excepciones si el trabajador se reincorpora para realizar
labores similares a las que desempeñó cuando era estable, por su
carácter permanente, no podría estar amparada en ninguno de los
casos de contratos modales y por lo tanto operaría también una
causal de desnaturalización, como hemos desarrollado
anteriormente.
27 | P á g i n a
misma es decir, proteger la situación de estabilidad del trabajador
resulta evidente que también estaría prohibido y sería una causal de
desnaturalización si vigente el vínculo laboral, se cambia de un
contrato a tiempo indeterminado a uno modal.
1) La ocupación efectiva;
2) La protección de su vida, salud e integridad física en el
trabajo;
3) El respeto de su dignidad, honor e intimidad,
comprendiendo la protección contra el acoso sexual y
otras ofensas similares.
4) La igualdad de trato y de oportunidades y a la no
discriminación;
5) la conservación de la categoría de acuerdo a los términos
establecidos en esta ley;
6) El pago puntual e íntegro de su remuneración, así como
de los demás beneficios que le corresponden;
7) No ser despedido sin causa justa, y a la protección contra
el despido injustificado señalada por esta Ley;
8) el ejercicio de los derechos colectivos de sindicación,
negociación colectiva y huelga, conforme a lo que dispone
la segunda parte de esta ley;
9) Formular peticiones y reclamos ante su empleador y
ejercer las acciones que correspondan ante las
28 | P á g i n a
autoridades judiciales y administrativas, para la defensa
de sus derechos;
10) A ser informado con detalle y permanentemente sobre sus
derechos, obligaciones y condiciones de trabajo; en
particular, sobre aquellas que puedan significar algún
riesgo para su salud física y mental; y
11) los demás que establece la presente Ley o que se deriven
específicamente del contrato de trabajo.
29 | P á g i n a
5) Cumplir las normas sobre seguridad e higiene vigentes en
el centro de trabajo y abstenerse de todo acto que ponga
en peligro su propia seguridad, la de los demás
trabajadores o la de terceras personas, así como la del
centro de trabajo;
6) Abstenerse de revelar a terceros o aprovechar en
beneficio propio, sin autorización expresa, la información
reservada del empleador;
7) No realizar, en beneficio propio o de terceros, actividades
idénticas a las que realiza para su empleador, sin
autorización expresa de este;
8) Proporcionar al empleador información veraz sobre los
hechos y situaciones relacionadas con sus labores
específicas;
9) Concurrir puntualmente a sus labores, dentro de la
jornada y horario fijados por el empleador, salvo por
motivo justificado, observando criterios de razonabilidad,
que debe comunicar al empleador;
10) Cuidar y conservar en buen estado los instrumentos y
útiles que se le hubieren proporcionado para ejecutar sus
labores, así como los bienes encomendados a su
custodia, no siendo responsable del deterioro de estos
objetos originado por el uso, desgaste natural, caso
fortuito, mala calidad o deficiente construcción de los
mismos;
11) Observar una conducta apropiada y respetuosa en el
centro de trabajo debiendo abstenerse de actos de
violencia, faltamientos de palabra u ofensas de naturaleza
sexual;
12) Participar en las actividades de capacitación que dentro
de la jornada de trabajo organice el empleador, para su
desarrollo técnico y profesional y mejorar su producción y
productividad; y,
30 | P á g i n a
13) Las demás que establece la Ley y las que se deriven de
la relación de trabajo.
31 | P á g i n a
6) CTS: Es un seguro de desempleo que se entrega en los meses
de mayo y noviembre.
7) Utilidades: Los trabajadores que pertenecen a empresas que
desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera
categoría, tienen derecho a participar en las utilidades de la
empresa.
8) Seguro Social de Salud: Este pago está a cargo del empleador y
cubre las necesidades de salud del trabajador.
9) Asignación familiar: Si el empleado tiene uno o más hijos
menores de edad, puede solicitar una asignación familiar que
equivale al 10% del sueldo mínimo.
10) Seguro de vida: Los trabajadores u obreros tienen derecho a un
seguro de vida que este cargo de su empleador, una vez
cumplidos cuatro años de trabajo. No obstante, el empleador está
facultado a tomar el seguro a partir de los 3 meses de servicios
del trabajador.
Casación Nº 1698-2004-Puno
“El contrato de trabajo constituye un contrato de realidad, esto es, se
tipifica por la forma y condiciones bajo las cuales se ha prestado el
servicio con prescindencia de la denominación que se le pudiese
otorgar a dicha relación”.
Casación N° 1739-2003-Puno
“El trabajador cuando realiza sus prestaciones puede convertir su
actividad en autónoma o dependiente, y dentro de estas dos grandes
especificaciones jurídicas existen variables de las más diversas que
han sabido en ocasiones vaciar el contenido del contrato,
dependiendo de la naturaleza jurídica que se ha pretendido otorgar.
32 | P á g i n a
Es el motivo por el cual el legislador en su afán de edificar
estructuras jurídicas propias, ha dictado normas imperativas para
reglar la conducción del trabajo humano en todos sus campos; que
persigue el respeto de un mínimo social [...]. El contrato de trabajo,
salvo las limitaciones de orden público que están sintetizadas en el
mínimo social o convencional establecido para la empresa donde se
ejecutará el propio contrato, constituirá siempre un acuerdo de
voluntades encaminadas a que el empleador se beneficie de una
labor ajena que previamente ha establecido orgánicamente como
consonante a sus intereses por el que remunera y, de parte del
trabajador, ejecutar subordinada y lealmente el encargo convenido.
Dentro de esta perspectiva, el contrato de trabajo es un contrato
personal más de los que existen que, por las reservas legales
impuestas, ha de sujetarse a dichas limitaciones pero sin vaciar el
contenido de los elementos que esencialmente se presentan en todo
contrato (voluntad, consentimiento, causa, objeto, conformidad con
el orden público, forma, entre otros)”.
COMENTARIOS
Dentro de las fuentes más utilizadas del Derecho se pueden
encontrar varias definiciones acerca de lo que constituye el contrato
de trabajo y los elementos que forman parte de él.
33 | P á g i n a
En la doctrina, encontramos varias definiciones.
34 | P á g i n a
remuneración no pueden faltar en un contrato, y nos permiten
distinguirlo de otro de naturaleza civil o comercial".
35 | P á g i n a
jurídico, que se encuentran contenidos en el artículo 140° del Código
Civil, así como todas las disposiciones pertinentes contenidas en el
Libro II de la indicada norma sustantiva.
36 | P á g i n a
en él, como ya se ha dicho, confluyen varios temas: flexibilidad en el
trabajo, políticas de empleo, mecanismos de ajustes, control de
horarios, entre otros. Pero lo que principalmente queremos destacar,
es la importancia del contrato a tiempo parcial en la necesaria
reducción de la jornada de trabajo.
37 | P á g i n a
cual señala en su artículo 2º que "la expresión trabajador a tiempo
parcial designa a todo trabajador asalariado cuya actividad laboral
tiene una duración normal inferior a la de los trabajadores a tiempo
completo en situación comparable".
38 | P á g i n a
Las limitaciones para adquirir algunos beneficios legales respecto al
cumplimiento de una jornada de trabajo inferior a las 4 horas diarias
en promedio vienen de larga data en nuestro ordenamiento jurídico.
Fue con el reglamento de la Ley del Empleador Particular, Ley N°
4916, en donde específicamente se inició y asimiló esta "tradición".
39 | P á g i n a
“Artículo 4°.-
[...].
También puede celebrarse por escrito contratos en régimen de
tiempo parcial sin limitación alguna”.
“Artículo 11°.-
[...].
Los trabajadores contratados a tiempo parcial tienen derecho a los
beneficios laborales, siempre que para su percepción no se exija el
cumplimiento del requisito mínimo de cuatro (4) horas diarias de
labor”.
40 | P á g i n a
horas diarias promedias. Sin embargo, puede apreciarse,
claramente, que nada tiene que ver la nomenclatura de contrato a
tiempo parcial con la regla de cumplimiento de las 4 horas diarias
promedio de jornada. Estimamos adecuado interpretar dicho artículo
en el sentido de definir al contrato de trabajo como aquel en que se
presta una jornada inferior a las 4 horas diarias en promedio.
41 | P á g i n a
Administrativa de Trabajo, en el término de 15 días naturales de su
suscripción".
42 | P á g i n a
privada. La exclusión a este derecho se encuentra más
específicamente en el Reglamento del señalado decreto
legislativo, que fue aprobado a través del Decreto Supremo N°
012-92-TR).
c) Indemnización por despido arbitrario (artículo 22° del Texto Único
Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N°
003-97-TR).
“Artículo 7º.-
[...].
Deberán adoptarse medidas para asegurar que los trabajadores a
tiempo parcial gocen de condiciones equivalentes a las de los
trabajadores a tiempo completo en situación comparable, en las
siguientes esferas:
a) protección de la maternidad;
b) terminación de la relación de trabajo;
c) vacaciones anuales pagadas y días feriados pagados, y
d) licencia de enfermedad, en el entendido de que las prestaciones
pecuniarias podrán determinarse proporcionalmente a la
duración del tiempo de trabajo o a los ingresos" (las cursivas son
nuestras).
43 | P á g i n a
175. En otras palabras, existe una clara inconstitucionalidad del
Decreto Legislativo N° 713, que excluye a los trabajadores con
contrato a tiempo parcial el derecho al goce del derecho de
vacaciones. Ello debido a que las normas constitucionales,
específicamente las que garantizan la jornada con descanso, se
interpretan conforme a los tratados internacionales sobre derechos
humanos ratificados en el Perú, de acuerdo con la Cuarta
Disposición Final y Transitoria de nuestra Carta Constitucional.
Casación N° 1507-2004-Lima
“Son elementos que configuran el contrato de trabajo: la
remuneración, la prestación personal y la subordinación [...]”.
Casación N° 149-2005-Píura
“Es al amparo de este principio que las instancias de mérito
concluyen que en la realidad, las partes se encontraron sujetas a un
contrato de trabajo al establecer a partir de la valoración conjunta y
razonada de los elementos de prueba y sus sucedáneos actuados
en el proceso, que la demandante ha prestado servicios de
naturaleza permanente en forma personal y sujeta a la
subordinación de la emplazada en sus labores de cobranza de
parqueo y recaudación, desarrolladas desde el mes de marzo de dos
mil hasta el primero de marzo de dos mil tres”.
COMENTARIOS
La ley, la doctrina y la jurisprudencia son uniformes en reconocer
que el contrato de trabajo se compone esencialmente por tres de
trabajo presupone el establecimiento de una relación laboral
permanente entre el empleador y el trabajador, elementos que son:
44 | P á g i n a
la prestación personal, la remuneración y, sobre todo, la
subordinación.
45 | P á g i n a
Con respecto a la prestación personal del servicio, en virtud del
contrato de trabajo, el trabajador se compromete a prestar sus
servicios al empleador por sí mismo, no cabe la posibilidad que
pueda subcontratar total o parcialmente su labor o que designe a un
tercero para que lo reemplace en la ejecución del contrato, aun
cuando este último tuviese sus mismas o mejores calidades té-nicas
o profesionales.
46 | P á g i n a
Ahora bien, con relación a la remuneración conocida también como
salario, es todo pago en dinero o, excepcionalmente, en especie que
percibe el trabajador por los servicios efectivamente prestados al
empleador o por haber puesto su fuerza de trabajo a disposición del
mismo.
47 | P á g i n a
c) Independencia del riesgo de la empresa: significa que las
pérdidas que sufra la empresa como consecuencia de la
naturaleza aleatoria de la actividad económica no pueden
perjudicar las remuneraciones de los trabajadores, pues, el
patrono es el único responsable de la explotación del negocio.
48 | P á g i n a
trabajo. Como acertadamente señala Alburquerque, "la
subordinación jurídica sigue siendo el mejor criterio para la
delimitación del ámbito personal de aplicación del Derecho del
trabajo".
Casación N° 199-2004-Puno
“El contrato de trabajo determina obligaciones principales para el
empleador y trabajador así para el primero la obligación de abonar
la remuneración por el servicio y para el trabajador la obligación de
cumplir con la prestación personal efectiva del servicio compatible
con el carácter intuito personae de este contrato desde el punto de
vista del trabajador, y de la cual a su vez se deriva una serie de
deberes esenciales entre ellos el de obediencia que supone respetar
las normas internas y cumplir con las órdenes e indicaciones del
49 | P á g i n a
empleador, buena fe que supone actuar y conducirse con lealtad,
probidad y corrección".
COMENTARIOS
De la misma definición del contrato de trabajo se desprende que
dicho acto jurídico genera obligaciones para las partes de la relación
laboral. Así, por un lado, el trabajador tiene como obligación principal
cumplir con el objeto de su prestación personal por el tiempo
estipulado; mientras que, por otro lado, el empleador se encuentra
obligado a pagarle oportunamente su remuneración al trabajador.
50 | P á g i n a
En todo caso, lo que sí queda bastante claro es que la obligación
esencial del trabajador es la puesta a disposición fuerza de trabajo
en favor de su empleador, y en la forma y tiempo requerido sin que
ello suponga la realización de actividades ilícitas o contrarias al
orden público y a las buenas costumbres.
51 | P á g i n a
microscópica de la divergencia entre los grupos sociales a que
pertenecen. El conflicto contractual tiene aquí tras de sí la magnitud
del conflicto social, cuyas partes paradigmáticas son los
trabajadores de las grandes empresas de producción y las
compañías titulares de éstas.
52 | P á g i n a
(contrato obligatorio), extinguirse (contrato liberatorio) o
modificarse (contrato de modificación)».
53 | P á g i n a
en el que-la relación jurídica se configura de acuerdo con los
dictados de la autónoma voluntad de las partes («los contratantes
pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que
tengan por conveniente...», según la permisiva fórmula del art.
1.255 del Código, sólo condicionada al genérico cumplimiento de
la ley, la moral y el orden público), la relación jurídica de trabajo
recibe una vasta ordenación imperativa «desde fuera» del
dominio de la autonomía de la voluntad de las partes. Esta
ordenación impuesta por los poderes estatal y «colectivo» [art.
3.1.a), b), ET] alcanza a todos los aspectos significativos de la
relación de trabajo (deberes y derechos de los contratantes,
condiciones de capacidad, reglas sobre extinción de la relación,
etc.), dejando un muy escaso margen de actuación a la voluntad
de las partes, cuya función se reduce por lo general a la elevación
o mejora de las condiciones fijadas en las normas legales o en
los convenios colectivos, Y en todo caso, tanto las mejoras como
las condiciones específicas del contrato son salvo supuestos
excepcionales (altos cargos, trabajadores muy cualificados) más
que el resultado de una auténtica negociación inter partes,
cláusulas tipo propuestas por el empresario y que el trabajador,
si desea ser contratado, ha de aceptar en bloque, adhiriéndose a
ellas sin posibilidad de discusión.
54 | P á g i n a
mejoren las establecidas por disposición esta tal o negociación
colectiva. Prueba de la sumisión de las condiciones contractuales
a las fijadas en las normas generales es la prohibición contenida
en el art. 3.1.c) ET: en ningún caso pueden establecerse en un
contrato de trabajo «condiciones menos favorables o contrarias
a las disposiciones legales y convenios colectivos». Las
cláusulas contractuales que violasen tal prohibición serían nulas
y se entenderían sustituidas por los «preceptos jurídicos
adecuados» (art. 9.1 ET). El principio de conservación del
negocio juega aquí no a través del remedio máximo de la con
validación del acto nulo sino mediante el más moderado recurso
de la sustitución automática de las cláusulas viciadas: la parte
nula del contrato «no comunica su ineficacia a la totalidad del
mismo, sino que, por ministerio de la ley, aquélla será integrada
con la normativa imperativa aplicable al supuesto». Por
añadidura, la fijación contractual de condiciones inferiores a las
legales o convencionales constituye para el empresario
infracción administrativa grave (art. 7.10 LISS).
55 | P á g i n a
corresponden de forma sinalagmática, y en el que, por hipótesis,
existe una equivalencia entre las prestaciones de ambas partes.
- Es un contrato oneroso, en cuanto tal generador de obligaciones
de contenido patrimonial.
- Es un contrato conmutativo, en el que la equivalencia entre
prestaciones es cierta y no aleatoria.
- Es un contrato consensual, perfeccionado por el mero
consentimiento de las partes, según la regla normal en la
formación de los contratos.
- Es un contrato normado, en cuanto que el acto contractual
propiamente dicho y sobre todo la relación jurídica de él emanada
se someten a una extensa regulación estatal y «colectiva».
56 | P á g i n a
prevalecer el verdadero contrato sobre el pacto fingido o aparentado
(TS/CA 31.1.1972; 31.5.1980; TS/SOC 13.12.1985).
57 | P á g i n a
VI. LAS POSICIONES JURÍDICAS DEL TRABAJADO Y EMPRESARIO
58 | P á g i n a
la persona» en pieza fundamental «del orden político y de la paz
social» (art. 10.1). La dignidad e intimidad del trabajador
comprenden expresamente la «protección frente al acoso por razón
de origen racial o étnico, religión o convicciones, discapacidad, edad
u orientación sexual y frente al acoso sexual y al acose por razón de
sexo» [art. 4.2.e) ET, modificado por LOI] ; dignidad e intimidad han
de respetarse (art. 18 ET) en el caso de registros sobre la persona y
pertenencias del trabajador (infra, Cap. XV.3.1.°); la «dignidad
humana» del trabajador ha de ser igualmente preservada en las
medidas de vigilancia y control que dicte el empresario (art. 20.3 ET;
vid. infra, loe. cit.); la movilidad funcional ha de efectuarse «sin
menoscabo de la dignidad del trabajador» (art. 39.3 ET), etc.
59 | P á g i n a
6.3. DERECHO A LA IGUALDAD Y A LA NO DISCRIMINACIÓN:
60 | P á g i n a
teniendo amplia aplicación respecto del trabajo de la mujer (vid. Cap.
XXI.14.2.°a).
61 | P á g i n a
El art. 17.1 ET que tipifica (redacción de LOI) como discriminación el
trato desfavorable al trabajador que ha presentado una reclamación
contra el empresario (garantía de indemnidad; sobre ésta, TS/SOC
26.2.2008) reputa «nulos y sin efectos» los actos discriminatorios,
tanto si consisten en decisiones unilaterales del empresario como si
vienen incluidos en disposiciones normativas o contratos
individuales. El trabajador que sea víctima de discriminación por
parte de un empresario podrá solicitar bien el cese de las medidas
discriminatorias (e incluso, complementariamente, la indemnización
de los daños que éstas le hubieran causado), bien la resolución del
contrato con derecho a indemnización (art. 50.1 ET). Ante la
dificultad extrema de probar ciertas discriminaciones,
señaladamente las que se traducen en la negativa a contratar a un
trabajador, dado el amplio arbitrio de que goza el empresario para
elegir a sus empleados, TC 23.11.1981 aplicó la doctrina de la
inversión de la carga de la prueba de tal manera que, tratándose de
un despido impugnado por discriminatorio, era el empresario quien
«debe probar que... obedece a motivos razonables» (obsérvese que
no llega a pedirse la prueba de la procedencia del despido por darse
alguna de las causas legales éstas, infra, Cap. XX.4, sino la mera
razonabilidad del despido, expresiva de que éste no se debió a un
puro afán discriminatorio). Jurisprudencia posterior, consolidada,
matiza exigiendo que el trabajador que denuncia discriminación
aporte al menos indicios o precedentes de la misma (TC 34/1984,
de 9.3; 21/1992, de 14.2, etc.); aportados esos indicios, será el
empresario quien deberá probar que su actuación tenía una
justificación objetiva y razonable.
62 | P á g i n a
el culpable no restablezca y repare la situación; el art. 512 CP
sanciona con inhabilitación para el ejercicio de profesión, industria o
comercio, de uno a cuatro años a los empresarios que deniegan
prestaciones por motivos discriminatorios).
63 | P á g i n a
La LO 15/1999, de 13.12 (Protección de Datos de Carácter
Personal), además de disponer que los datos obtenidos para una
finalidad no pueden tenerse en cuenta para otra distinta, exige
que el trabajador autorice por escrito al empresario para que éste
pueda tratar datos «sensibles» de aquél (creencias, ideología,
religión, afiliación sindical). El tratamiento de datos sobre origen
racial, salud y vida sexual se condiciona a que la ley lo establezca
o el afectado preste su consentimiento. El tratamiento por el
empresario de datos referentes a las partes del contrato, precisos
para el cumplimiento de éste, no necesita autorización.
64 | P á g i n a
a la propia imagen. Sin embargo, TC 99/1994, de 11.4, consideró
que atentaba contra tal derecho la orden patronal que exponía al
trabajador al riesgo de ser captado fotográficamente en el curso
de una muestra de productos de la empresa.
65 | P á g i n a
VII. LOS CONTRATOS LABORALES DESDE LA INTERPRETACIÓN DE LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
66 | P á g i n a
El Tribunal Constitucional delimitó una aproximación
conceptual, sobre el contrato de trabajo, mencionando lo
siguiente:
67 | P á g i n a
trabajo por servicio específico tiene duración determinada
(temporal). Veamos:
68 | P á g i n a
desnaturalizados por los elementos que la conforman
(subordinación, horario, etc.), estableciendo una relación
laboral. En la presente jurisprudencia, el Tribunal determinó
que al ordenar el Poder Judicial la reposición de un trabajador
en un contrato de trabajo público, y el empleador repone al
trabajador por medio de un contrato de servicios
administrativos (plazo determinado), retirando al trabajador
luego del vencimiento del contrato de servicios
administrativos, vulnerando el derecho a la cosa juzgada y a
la ejecución de resoluciones ya que la sentencia
constitucional ha debido ejecutarse en los términos propios,
habiendo el Poder Judicial emitido resoluciones, donde
transgreden la autoridad de cosa juzgada, por la firmeza de la
sentencia constitucional, de parte de las instancias de
ejecución, estableciendo el Tribunal la autoridad de cosa
juzgada, frente a maniobras que obstaculizan la ejecución de
la sentencia, en sus propios términos. Veamos:
69 | P á g i n a
Del mismo modo, ha establecido que (…) el respeto de la
cosa juzgada (...) impide que lo resuelto pueda desconocerse
por medio de una resolución posterior, aunque quienes lo
hubieran dictado entendieran que la decisión inicial no se
ajustaba a la legalidad aplicable, sino tampoco por cualquier
otra autoridad judicial, aunque esta fuera de una instancia
superior, precisamente, porque habiendo adquirido el
carácter de firme, cualquier clase de alteración importaría una
afectación del núcleo esencial del derecho (Cfr. STC Exp. N°
0818-2000-AA/TC, fundamento 4).
70 | P á g i n a
servicios por sustitución ejecutan o inejecutan la sentencia
constitucional-de fecha 9 de julio de 2008 expedida por el
Poder Judicial. Este Colegiado considera que la suscripción
de los contratos antes referidos inejecutan los propios
términos de la sentencia constitucional emitida. En efecto, la
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ayacucho
ordenó en su momento reponer al [demandante], tras
considerar que en su relación contractual se evidenciaron los
elementos (subordinación y prestación personalísima)
configurativos de una verdadera relación laboral, mas no de
una relación civil; por lo tanto, le resultaba aplicable al
demandante el artículo 1 de la Ley N° 24041.
71 | P á g i n a
De este modo, habiéndose extraído en forma indubitable el
mandato concreto que contiene la sentencia constitucional de
fecha 9 de julio de 2008 expedida por el Poder Judicial,
entonces las resoluciones judiciales emitidas que
implícitamente convalidaron la ejecución de la sentencia con
la suscripción de los contratos de servicios no personales y
administrativos de servicios, se convierten en elementos
perturbadores para la ejecución en sus propios términos de la
sentencia constitucional emitida, por cuanto permitieron y
avalaron que el recurrente haya sido repuesto como un
trabajador sujeto al régimen del contrato administrativo de
servicios, y. luego, basado en dicho régimen contractual, se
le haya puesto fin a su relación laboral, aduciéndose una
supuesta falta grave, sin que se haya respetado el
procedimiento previsto en el Capítulo V del Decreto
Legislativo N° 276, lo cual resulta a todas luces un
despropósito y constituye una maniobra procedimental
fraudulenta, que deslegitima el despido producido.
72 | P á g i n a
ser dejadas sin efecto, ordenándose al juez de ejecución
enmendar el proceso al objetivo de ejecutarse en sus propios
términos la sentencia constitucional emitida por el Poder
Judicial a través de la suscripción de un contrato de trabajo
público regulado por el Decreto Legislativo N° 276 y Ley N°
24041.
73 | P á g i n a
"En principio, la contratación administrativa se aparta del
régimen general de contratación contenido en la legislación
civil, de modo que nos remite a un régimen especial,
vinculado a la particular posición que tiene la Administración
Pública en nuestro ordenamiento jurídico; por un lado como
ente con prerrogativas previstas en la Constitución y las leyes,
y por el otro como parte contratante, asumiendo obligaciones
y deberes vinculados a los contratos que aquella suscribe con
personas de derecho privado.
74 | P á g i n a
7.4.3. IMPORTANCIA (SERVICIOS EN LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA):
75 | P á g i n a
Veinticuatro (24) horas continúas de descanso por
semana.
Quince (15) días calendario continuos de descanso por
año cumplido.
Afiliación al régimen contributivo que administra
EsSalud, fijando como base máxima de la contribución
el equivalente al 30 % de la UIT vigente en el ejercicio
por cada asegurado.
76 | P á g i n a
considerarlos como contratos administrativos de servicios-,
los contratos suscritos bajo el marco del Decreto Legislativo
N° 1057 son de naturaleza laboral. En todo caso, lo que
corresponde determinar, ahora, es si estos contratos están
vinculados a un régimen laboral preexistente o si se trata de
uno nuevo".
77 | P á g i n a
responsablemente al advertir que si se declarase la
inconstitucionalidad de la Ley impugnada, se generaría un
vacío normativo, que importaría dejar sin derechos laborales
a quienes han sido contratados bajo su marco regulatorio,
situación que sería manifiestamente inconstitucional.
78 | P á g i n a
IX. CONCLUSIONES
79 | P á g i n a
X. BIBLIOGRAFÍA
80 | P á g i n a
XI. ANEXOS
81 | P á g i n a