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UNIDAD “A”
1. NOCIONES DE DERECHO EN GENERAL, ORIGEN, DESARROLLO Y FINES DEL
MISMO.
Es anti formalista
Adaptabilidad
Tiende a ser internacional
Posibilita la seguridad del tráfico jurídico
La buena fe
La verdad sabida
Toda prestación se presume onerosa
Intención de lucro
Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación.
2. Clasificación:
Son actos jurídicos que producen efectos en el campo del Decreto Mercantil.
Ejemplo: la constitución de una sociedad mercantil, la compraventa de
mercancías, suscripción de títulos de crédito, emisión de acciones.
1) La habitualidad
2) La profesionalidad
3) El ánimo de lucro
EL COMERCIANTE
Es frecuente que un mismo individuo no pueda atender solo sus negocios porque: a)
Sean muy numerosos; b) Se extiendan fuera de su establecimiento, de su domicilio o de
su país. Es entonces cuando se requiere el auxilio de otras personas, que facilitan al
comerciante la realización de sus negocios, obrando unas veces en nombre y
representación del comerciante al cual están subordinados (factores, dependientes) y
otras en nombre propio, pero por cuenta ajena, con autonomía (corredores, comisionistas,
etc.)
FACTORES Y DEPENDIENTES
1. FACTORES
El artículo 263 del Código de Comercio, nos dice que EL FACTOR, “Es la persona que sin
ser comerciante tiene la dirección de una empresa o de un establecimiento”.
2. DEPENDIENTES
“Son auxiliares que sustituyen al factor y al comerciante en su trato con el publico. Los
poderes de que hay que suponerlos investidos, son los de incluir operaciones que
habitualmente practican”
“Son los que se dedican al servicio de varias casas mercantiles simultáneamente, de las
que reciben productos, con encargo de facilitar compradores de los mismos. Su figura
jurídica es la de comisionistas y son ellos mismos verdaderos comerciantes”.
Conforme el artículo 280.- (Reformado por el Decreto 8-98 del Congreso de la
República), son Agentes de Comercio, aquellas personas que actúan de modo
permanente, en relación con uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles
o celebrándolos en nombre y por cuenta de aquellos.
Clases de agentes de Comercio
4. CORREDORES
Sin embargo, los preceptos contenidos en este capítulo, no son aplicables a la actividad
relacionada con la colocación de pólizas de seguros y fianzas que se normará por la
legislación específica.
5. COMISIONISTAS
Conforme el articulo 303 del Código de Comercio vigente, “Comisionista es, quien por
cuenta ajena realiza actividades mercantiles”.
6. BOLSA DE VALORES
a) Fortalecer el capital
b) Proteger los riesgos personales de los Comerciantes
c) Limitar las responsabilidades de los socios.
A las Sociedades Mercantiles que el comerciante organiza, el Estado a través del Registro
Mercantil, les otorga personalidad jurídica, para que puedan ejercer derechos y contraer
obligaciones.
El artículo 1728 del Código Civil: La sociedad es un contrato por el que dos personas
convienen en poner en común bienes o servicios para ejercer una actividad económica y
dividirse las ganancias.
De los conceptos antes citados establecemos que para constituir la Sociedad Mercantil
debe ser de dos o más, formalizarse en un contrato donde se plasma la voluntad y que la
aportación de bienes o servicios es con el ánimo de ejercer una actividad lucrativa para
luego dividirse las ganancias.
1. CLASIFICACION DOCTRINARIA:
2. CLASIFICACION LEGAL:
b) Clasificación Especial:
Cuando se crea o forma una sociedad se aportan bienes que pueden ser
dinerarios y no dinerarios. Los dinerarios se aportan en efectivo, lo que se debe
acreditar ante el notario, haber efectuado el depósito respectivo en el banco del
sistema a nombre de la sociedad en formación.
El artículo 1517 del Código Civil vigente: Hay contrato cuando dos o más personas
convienen en crear, modificar, o extinguir una obligación para que el contrato sea
válido se requiere la capacidad legal del sujeto que declara su voluntad y que el
consentimiento no adolezca de vicio y objeto ilícito, tales requisitos son aplicables al
contrato de sociedad mercantil.
Negocio Jurídico plurilateral por el que varias personas se obligan entre sí, para la
consecución de un bien común, constituyéndose una persona jurídica, dotado de
patrimonio propio.
La fusión de sociedades, es la unión de dos o más sociedades que forman una nueva
sociedad no importando que sean de igual o diferente forma de organización, es decir una
Sociedad Anónima, con responsabilidad limitada, etc.
PROCEDIMIENTO DE FUSION:
Con relación a los socios, se produce la reunión de un solo grupo humano y con relación
al patrimonio y el capital social se unifica y forma una sola unidad económica.
TRANSFORMACION DE SOCIEDADES:
El artículo 262 del Código de Comercio regula que las sociedades mercantiles pueden
transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil, manteniendo la misma
personalidad jurídica de la sociedad anterior, o sea que una sociedad colectiva se puede
transformar en una limitada o sociedad anónima, en comanditaria, etc.
La transformación puede operar también en los siguientes casos.
Este tema se encuentra regulado en los artículos 225 al 255 del Código de Comercio.
La sociedad mercantil como persona jurídica, tiene un período de vida que se inicia
cuando queda inscrita definitivamente en el Registro Mercantil y principia a extinguirse
cuando se disuelve. Para que se de la disolución debe existir una causa prevista en la
escritura social o en la ley.
Las causas de disolución se clasifican en voluntarias y legales. Las primeras surgen de la
voluntad de las partes o socios, y la segunda son las que están previstas en la ley; y
según afecten a determinado tipo de sociedad o a todas las sociedades pueden ser
especiales o generales.
2. La quiebra; y,
SEPARACION. Esta proviene del socio y no se puede responsabilizar a este por ello. En
nuestro ordenamiento se distinguen causas de separación para sociedades accionadas y
no accionadas. En las sociedades no accionadas: 1. Por no estar de acuerdo con la
modificación de la escritura social (art. 16 del Código de Comercio), 2. Por no estar de
acuerdo con los nombramientos de administradores ajenos (Art. 58 del Código de
Comercio), 3. Por no estar de acuerdo con la fusión de la sociedad (art. 261 del Código de
Comercio), 4. Cuando se reparten utilidades no se excluye al socio culpable de alguna
infracción. En las sociedades accionadas, ver artículo 229 del Código de Comercio,
cuando la sociedad cambie el objeto, prorrogue su plazo, traslade su domicilio al
extranjero, cuando la sociedad si fusione o transforme.
A. Efectos de la disolución parcial: El socio excluido o separado, es el responsable
ante terceros de todas las operaciones sociales pendientes al momento de la
separación o exclusión.
B. La sociedad debe pagar al socio todo lo que le corresponda dentro del haber
parcial.
DISOLUCION TOTAL.
Afecta en definitiva la existencia de la sociedad y su principal efecto es provocar la
liquidación total del patrimonio de la persona jurídica. El Art. 237 del Código de Comercio,
señala como causa de disolución, las siguientes:
ORGANO LIQUIDADOR.
SOCIEDAD COLECTIVA
Es la forma de sociedad mercantil que fue conocida desde la edad media con el
nombre de compañía y actualmente sociedad colectiva.
Ventajas:
5. Su funcionamiento no es complicado.
Desventajas:
Concepto: Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una
razón social, en la que los socios, por las obligaciones sociales responden de modo
subsidiario, ilimitada y solidariamente.
Análisis de sus Elementos:
c. Se identifica con una razón social. Ver artículo 61 del Código de Comercio. Se le
agrega Compañía de Sociedad Colectiva, Cía., S. C. El artículo 62 del Código de
Comercio, estipulado que si una persona que no es socio permite que su nombre
aparezca en la razón social adquiere responsabilidades patrimoniales como
realmente fuera así. Por otro lado, si un socio se retira de la sociedad o muere, y
su nombre sigue formando parte de la razón social, debe agregarse la palabra
“Sucesores”.
Esta sociedad tiene por un lado, mucho parecido con la colectiva y por otro lado con la
limitada y con la anónima esto hace que las dos estructuras societarias, sean de
complicado funcionamiento, lo que a su vez hace que vaya en decadencia.
La sociedad en comandita por ser personal se identifica con razón social, la que se
forma con los nombres y apellidos de uno o más socios comanditados, en el mismo
orden que se establece para la sociedad colectiva y con el agregado “y compañía
Sociedad en Comandita, se puede abreviar y Cía. en S. En C. Esto es para la simple,
para accionada es Cía., S. C. A. En todo caso, es importante resaltar que en la razón
social es prohibido incluir nombres de los socos comanditarios, y si se diera este
hecho o se omitiera decir en la razón social que se rata de una sociedad en
comandita, el comanditario adquiere las mismas responsabilidades del socio
comanditado.
En clase de sociedad en comandita, coexisten dos tipos de socios, por un lado están
los socios comanditados, cuya responsabilidad es la administración, y para las
obligaciones sociales es subsidiaria, ilimitada y solidaria. Por otro lado, están los
socios Comanditarios, cuya responsabilidad es limitada al monto de su aporte o de las
acciones suscritas
3. Celebrar contratos por cuenta propia o ajena con la sociedad, cuando afecten la
administración de la sociedad.
Esta tiene la característica que el capital social se divide y representa por títulos
llamados acciones, por lo que le es aplicable el régimen de la sociedad anónima en lo
que es compatible.
Naturaleza Jurídica:
a. Debido a la limitación de la responsabilidad del socio frente a las obligaciones
sociales, se que dice que la sociedad de responsabilidad limitada, es una
variedad de Sociedad Anónima. Que es una sociedad anónima sin acciones o una
Sociedad Anónima implicada.
En cuanto a la identificación puede tener razón social con los nombre completos de
uno de los socios o con el apellido de dos o más de ellos y la denominación se forma
libremente con las obligaciones de hacer referencia a la actividad social principal, en
ambos casos agregar la palabra “Limitada” o “Compañía Limitada”, si e omiten
estos requisitos todos los socios responden en forma subsidiaria, ilimitada y
solidariamente de la obligación. Ver artículo 80 del Código de Comercio.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
Órgano de Soberanía: Junta General de Socios, lo que regule la ley para esta clase
de órganos.
LA SOCIEDAD ANONIMA
DEFINICION
CARACTERISTICAS
NATURALEZA JURIDICA:
Para explicar la naturaleza jurídica de la Sociedad Anónima se han dado dos teorías: la
contractual e institucional. La primera gira en torno a la figura del contrato. Para la
segunda, es una institución que desenvuelve en un medio social.
EL CAPITAL SOCIAL
DEFINICION.
El capital social en la sociedad anónima puede definirse como la suma del valor nominal
de las acciones en que está dividido, cuando se dice nominal debe entenderse como tal el
que aparece en el título, es decir, hay acciones del valor de diez, cien, quinientos
quetzales. Hay acciones con valor real o bien el valor contable. El valor real o de
mercado es la suma en que se puede vender una acción y el contable el que le
corresponde conforme el estado patrimonial de la sociedad.
El capital autorizado es la suma hasta donde la sociedad puede emitir acciones sin
modificar su capital social. Este capital autorizado puede estar total o parcialmente
suscrito, en consecuencia el capital suscrito sería el valor total de las acciones suscritas o
sea aquellas que se han tomado para sí o para un tercero.
El capital suscrito puede pagarse parcial o totalmente, para el capital suscrito la ley exige
que debe pagarse como mínimo el 25%, porcentaje que no puede ser menor de
Q.5,000.00, este capital mínimo es para las sociedades anónimas comunes, ya que las
especiales como los bancos, las financieras, las aseguradoras, las leyes específicas
establecen los montos mínimos como el capital suscrito pagado mínimo.
Por ser un bien mueble, puede ser objeto de prenda y usufructo, admite copropiedad y
puede ser reivindicada.
Los tres significados de la acción: Como fracción de capital, como fuente de derechos
y obligaciones para el socio y como título valor.
Conforme el artículo 116 del Código de Comercio es permitida la sindicación de votos, que
es aquel pacto que celebran los socios para comprometerse a ejercitar su voto en
determinadas directrices. Nuestra legislación se inclina por aceptarla con una limitación
de diez años, además debe constar en escritura pública y enterar del pacto a la sociedad
y al Registro Mercantil, razonando las acciones para los efectos de la literalidad.
d. Derecho de Minorías: Los derechos de minorías que tienen los socios que
representan el 25% de las acciones con derecho a voto o bien una fracción del
capital suscrito. Estos derechos se encuentran particularmente, en los siguientes
artículos: 141, 175 y 186, la finalidad de estos derechos es evitar que la mayoría
actúe sin tomar en cuenta a los que poseen la menor parte del capital social.
La acción viene a ser el documento literal que emite la sociedad a favor del socio,
estableciendo la ley que elementos mínimos debe contener su redacción, siendo estos:
denominación, el domicilio y la duración de la sociedad, la fecha de la escritura
constitutiva, lugar de su otorgamiento, notario autorizante y datos de su inscripción en el
Registro Mercantil, nombre del titular de la acción si es nominativa, monto de capital social
autorizado y la forma en que éste se distribuirá, valor nominal, su clase o número de
registro, los derechos y las obligaciones particulares de la clase a que corresponden y un
resumen inherente a los derechos y obligaciones de las otras clases de acciones si las
hubieren y las firmas de los administradores o administrador único.
a. Por su forma de pago, las acciones pueden ser: acciones liberadas y no liberadas.
Las primeras son las que están totalmente pagadas en su valor y no liberadas,
aquellas que se pagan mediante llamamientos o abonos. Cuando un socio no ha
pagado totalmente su acción se le extiende un certificado provisional, se redacta
igual que la acción, con la diferencia que son nominativos y que debe consignarse
el monto de los llamamientos pagados sobre el valor de la acción. En el derecho
guatemalteco solo hay acciones liberadas, ya que los títulos provisionales no
tienen esa calidad.
c. Según los derechos que genera la acción, hay acciones que confieren derechos
comunes para todos los socios, sin que existan diferencias cualitativas se llaman
acciones ordinarias, hay otras que confieren privilegios o acciones preferenciales
que conllevan el voto limitado.
ADQUISICION DE ACCIONES:
Si un socio es excluido o se separa de la sociedad, la sociedad podría adquirir las
acciones del socio afectado, llenando los requisitos siguientes:
a) Que la sociedad tenga utilidades acumuladas o reservas no legales, renglones
que puede usar para adquirir las acciones, si no alcanzan los fondos debe reducir
el capital.
AMORTIZACION DE ACCIONES.
Dentro de las formas de reducir el capital social en una sociedad anónima, la amortización
de acciones es uno de los procedimientos reconocidos por la ley. Consiste este
procedimiento en la cancelación de un cierto número de acciones que pierden su calidad
de títulos representativos de partes del capital, pagándole al socio que sufre la
amortización, el valor contable de la misma. Para amortizar una acción es requisito que
esté totalmente pagada, ya que es una reducción del capital, el procedimiento puede estar
previsto en la escritura y constar en los títulos o bien acordarse en una asamblea general,
debe haber un sorteo ante notario para saber quien de los socios sufrirá la amortización.
Como el socio que sus acciones fueron amortizadas no puede perder sus derechos o
beneficios económicos, puede la asamblea resolver en otorgarle CERTIFICADOS DE
GOCE, este es sustituto de la acción y confiere derechos a obtener dividendos y cuota
de liquidación, después que se hayan cubierto los de las acciones no amortizadas. Los
derechos de voto y de suscripción preferente, no se adquieren con los certificados de
goce.
BONOS DE FUNDADOR: Son aquellos títulos que se extienden a los socios fundadores
de la sociedad. Este documento da el derecho al socio a percibir un dividendo no mayor
del diez por ciento de las utilidades netas anuales y por un término que no exceda de diez
años, limitación que se establece para no colocar a los socios fundadores en una posición
de permanente privilegio. Este dividendo solo puede cubrirse después de haber pagado a
los socios un dividendo del 5% mínimo sobre el valor nominal de las acciones.
CUPONES:
Con el objeto de facilitar el pago de los dividendos, las acciones pueden emitirse llevando
adheridos cupones separables del título principal. Este documento accesorio se
desprende de la acción y se entregan a la sociedad contra el pago de dividendos. Pueden
emitirse al portador aún cuando el documento principal sea nominativo.
LOS DEBENTURES.
DEFINICIÓN.
El artículo 544 del Código de Comercio define las obligaciones sociales o debentures
como: “Títulos de crédito que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo
constituido a cargo de una sociedad anónima. Serán considerados bienes muebles, aun
cuando estén garantizadas con derechos reales sobre inmuebles.”
El Doctor René Villegas Lara señala que: “Las obligaciones o debentures, son títulos de
crédito que surgen de una declaración unilateral de voluntad de una sociedad anónima,
que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo sujeto pasivo-deudor es la
sociedad creadora.”1
Por su parte, el autor Osvaldo Gómez Leo expresa: “Los debentures son títulos de crédito
negociables emitidos en masa, que otorgan a su portador legitimado un derecho de
crédito contra la sociedad emisora, en las condiciones documentales que literalmente se
establece en ellos, de acuerdo con el contrato de suscripción del empréstito, al que se
debe hacer referencia en su texto esencial.”2
NATURALEZA JURÍDICA.
En los debentures, la relación fundamental o negocio causal que motivó la creación del
título es un mutuo o empréstito a largo plazo, que la sociedad emisora acuerda contraer,
por resolución de la asamblea, sobre la base de un programa, obligándose en tales
documentos a reembolsar, a quien resulte portador legitimado, el monto del préstamo
documentado en el debentures, más un determinado interés compensatorio, de acuerdo
1
Villegas Lara, René Arturo. Derecho Mercantil Guatemalteco. Tomo II. Guatemala. Editorial
Universitaria. 1999. Pág. 106.
2
Gómez Leo, Osvaldo. Instituciones de Derecho Cambiario. Tomo I. Títulos de Crédito. Buenos
Aires, Argentina. Ediciones Depalma. 1982. Pág. 302.
con las condiciones establecidas. Es decir, que la relación fundamental es un mutuo o
préstamo de dinero mediante el cual la sociedad emisora obtiene capitales superiores a
los recursos normales; y aunque este modo de financiamiento aparece costoso, ya que el
empréstito es garantizado con los propios bienes de la sociedad, se lo considera más
conveniente que la otra forma de obtención de capitales, que se concreta por medio de la
emisión de nuevas acciones, lo cual implica, un aumento de capital social.
CLASES DE ASAMBLEAS:
Quórum de presencia: Se forma con el 60% de las acciones con derecho a voto, salvo
que la escritura fije un porcentaje mayor.
Quórum de votación: Se requiere más del 50% de las acciones con derecho a voto, a
menos que la escritura fije un porcentaje mayor.
ASAMBLEAS ESPECIALES.
Para las asambleas especiales no existe una norma específica que establezca los
porcentajes de acciones que forman el quórum de presencia y el de votación. Sin
embargo, el artículo 155 del Código de Comercio establece que a éstas se les aplicarán
las reglas de las ordinarias.
De todo lo dicho puede inferirse que el quórum se forma con relación a las
acciones con derecho a voto y con referencia a los socios, ya que estamos ante una
sociedad capitalista. Por ello debemos establecer en qué casos no se toman en cuenta
algunos títulos para integrar el quórum y qué valor tienen otros en las deliberaciones.
Veamos:
Acciones dadas en prenda: Por estas acciones concurre y ejerce los derechos
que genera el título, el deudor prendario.
Para constancia de las asambleas es imperativo llevar un libro de actas; y si por cualquier
circunstancia no se cuenta con ese libro, entonces es necesaria el acta notarial con el
objeto de darle certeza al documento y evitar que se acrediten posteriormente,
resoluciones que no se tomaron o que se tergiversen los acuerdos. Por último, si se trata
de una asamblea extraordinaria y se toman resoluciones sobre los aspectos a que se
refiere el artículo 135, que ya comentamos, debe enviarse copia certificada, dentro de los
quince días siguientes, al Registro Mercantil.
DERECHO DE IMPUGNACION.
LOS GERENTES:
EL ORGANO DE FISCALIZACION.
Dentro del equilibrio que se trata de mantener en el ejercicio del poder que los
órganos ejercen dentro de la sociedad, el órgano de fiscalización tiene la misión de
controlar la función administrativa. La asamblea, a pesar de ser el órgano supremo, no le
es posible ejercer ese control de manera permanente, ya que su funcionamiento es
temporal y no tiene el inmediato acceso a los problemas que representen una
administración anómala. Por esa razón se ha establecido el órgano de fiscalización, con el
que se pretende garantizar y ofrecer seguridad en el buen manejo de la gestión social, lo
que redundará en la confianza que el accionista siente al invertir su capital en la
adquisición de acciones.
La escritura social debe determinar que forma se adoptará o bien estipulará que se haga
por más de una de esas formas.
1. CONCEPTO
El Negocio Jurídico es todo acto voluntario y licito realizado de conformidad con una norma jurídica
que tenga por finalidad directa y especifica crear, conservar, modificar, transferir o extinguir derechos
y obligaciones dentro de la esfera del derecho privado.
El negocio jurídico requiere para su validez: capacidad legal del sujeto que declara su voluntad,
consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lícito.
B. OBLIGACIONES MERCANTILES
1. CONCEPTO
Es una relación jurídica en virtud de la cual una persona para satisfacer intereses privados, puede
exigir de otra una determinada prestación, que en caso de ser incumplida, puede hacerse efectiva
sobre el patrimonio de esta.
Conforme el articulo 1319 del Código Civil la obligación es “Un acto o declaración de voluntad que
consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa”.
OBLIGACIONES PURAS. Son aquellas que no están sujetas en su eficacia a circunstancia alguna
que pueda limitar sus efectos. Es decir que su cumplimiento no depende de ningún plazo o
condición.
OBLIGACIONES CONDICIONALES. Son aquellas cuya eficacia depende de la realización de un
acontecimiento futuro e incierto.
OBLIGACIONES DIVISIBLES. Son aquellas que tienen por objeto una prestación susceptible de
ser cumplida por partes, sin que se altere la esencia de la obligación.
OBLIGACIONES INDIVISIBLES. Son aquellas cuya prestación no puede verificarse por partes sin
alterar su esencia.
OBLIGACIONES MANCOMUNADAS. Son aquellas en las que existen varias personas al lado del
crédito o del lado de la deuda. Las obligaciones mancomunadas pueden ser simples y solidarias.
Mancomunadas son aquellas obligaciones en que el crédito o la deuda está dividida en tantas partes
iguales cuantos sean los acreedores o deudores y cada uno de ellos sólo deben cobrar o pagar su
parte correspondiente; ejemplo: Alicia, Elba y Hury deben Q.1,500.00 a Consuelo, de los cuales cada
una de ellas debe pagar Q.500.00 Luis debe Q1,500.00 a Carlos, Pedro y José, de los cuales debe
pagar a cada uno Q.500.00.
Es aquella en que cada acreedor puede pedir o cada deudor tiene que prestar el contenido integro
de la obligación, teniendo aquellos una titularidad plena de cobro y estos una obligación absoluta de
pago.
Solidarias son cuando dos o más acreedores pueden exigir, cada no por separado, la obligación o
cuando un acreedor puede exigir a cualquiera de sus deudores el cumplimiento íntegro de la
obligación; ejemplo: María debe a Luisa, Carlota y Elena Q.1,500.00 y puede librarse de su
obligación pagando la suma total a cualquiera de sus acreedoras; Mario, Luis y Carlos deben a
Jorge Q.1,500.00 y Jorge puede cobrar íntegra la cantidad a cualquiera de ellos.
CIVILES Y MERCANTILES. Civiles son las celebradas por las personas en calidad de
particulares.
Mercantiles son las celebradas por los comerciantes o que nacen de actos jurídicos que la ley
reputa mercantiles.
3. CARACTERISTICAS DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES
ELEMENTOS DE LA OBLIGACION
SUJETO ACTIVO es el acreedor, o sea el titular del derecho; es quien puede exigir.
OBJETO es la materia de la obligación y puede ser una cosa o un hecho; si se trata de un hecho,
éste puede ser positivo o negativo.
CONCEPTO Y CLASIFICACION
Fuentes de las obligaciones son aquellos elementos por cuya virtud una persona aparece
constreñida a realizar una determinada prestación.
CLASIFICACION.
LA LEY es fuente general de obligaciones; sin embargo, hay algunas específicamente legales:
aceptar cargos públicos, alimentar a los hijos, etc.
CONTRATO: es un convenio celebrado entre dos o más personas, por el que se obligan a dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
CUASI CONTRATOS: son todos los hechos lícitos por los cuales quedan los hombres sujetos a
una obligación en virtud de un consentimiento presumido por equidad; ejemplo: gestión de negocios
ajenos, pago de lo indebido, comunidad de bienes.
CUASI DELITOS: son los hechos ilícitos que por su naturaleza y por ser cometidos sólo por culpa y
sin dolo, no dan lugar a responsabilidad criminal, sino sólo civil.
FALTAS: son las infracciones a leyes o reglamentos, en ciertas condiciones: falta de gravedad, etc.
Una vez creada la obligación, se puede extinguir según veremos, o se puede transmitir a personas
diferentes del deudor o del acreedor.
- Cesión de créditos.
- Cesión de deudas.
- Subrogación.
CESION DE CREDITOS es cuando el acreedor transfiere a otra persona lo que tenga contra su
deudor. El acreedor puede hacerla sin previo consentimiento del deudor, con tal que se le notifique
una vez hecha.
CESION DE DEUDAS es cuando una persona substituye a otra en su calidad de deudor. Para
realizarla es indispensable el consentimiento previo del acreedor.
SUBROGACION es cuando una persona substituye a otra como acreedora. Hay subrogación
cuando una persona que tiene interés en que una obligación se cumpla, paga el acreedor,
sustituyéndolo en sus derechos.
Ofrecimiento de pago y consignación en el hecho de que el acreedor se niegue a recibir el pago que
le quiere hacer el deudor y éste, para librarse de su obligación, consigna (deposita) en un juzgado la
cosa o cantidad debida, a la orden del acreedor.
Con relación a terceros, el cumplimiento de las obligaciones puede dar lugar al pago hecho con
fraude de acreedores y a la simulación.
El acto celebrado por el deudor en perjuicio de sus acreedores se llama ACTO CELEBRADO EN
FRAUDE DE ACREEDORES y es nulo e implica responsabilidad si se prueba.
Las obligaciones, una vez creadas, se extinguen por cualquiera de los siguientes medios:
1. Pago;
2. Condonación;
3. Confusión;
4. Compensación;
5. Novación;
6. Mutuo disenso;
7. Oblación y consignación;
8. Destrucción de la cosa;
9. Rescisión y nulidad de los contratos;
10. Cesión de bienes.
PAGO es el cumplimiento de la obligación por el deudor o por otro a su nombre. También puede
verificarse el pago por un tercero, en su propio nombre, expresando que no se substituye al
acreedor.
CONFUSION es un medio de extinguir las obligaciones, cuando en una misma persona se dan las
calidades de deudor y acreedor.
COMPENSACION es el descuento de una deuda por otra, entre dos sujetos recíprocamente
acreedores.
MUTUO DISENSO es un modo de extinguir las obligaciones, cuando las personas a favor de
quienes existen y las que son responsables de ellas, convienen recíprocamente en extinguirlas.
CESION DE BIENES es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
acreedor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de
pagar sus deudas.
TEORIA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES
LA MORA MERCANTIL
La mora es el estatus jurídico en que se encontrará el sujeto si no cumple con su obligación o no
acepta la prestación que le hace el deudor, es necesaria la interpelación o sea el requerimiento en
forma judicial o por medio de un notario. Contratos mercantiles únicamente que el plazo haya
vencido o sean exigibles.
DERECHO DE RETENCION
¿Qué es el derecho de retención? Es la facultad que se concede al acreedor mercantil para retener
bienes muebles o inmuebles de su deudor, que se hallen en su poder; o de los que tuviere por medio
de títulos representativos, al ser exigida la obligación el deudor no cumple; o bien, hasta que el
deudor cumpla (Art. 682 del Código de Comercio).
CAPITALIZACION DE INTERESES
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se adeude por
ese concepto, acrecienta el capital; de manera que, a partir de la capitalización, los intereses
aumentan porque se elevó la suma del capital. Este fenómeno (Art. 691).
“Hay contrato cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación”.
CLAUSULA COMPROMISORIA
Toda controversia relativa a los contratos puede dirimirse mediante juicio arbitral, si así se consigna
en escritura pública. En el terreno mercantil un contrato puede discutirse mediante arbitraje sin
necesidad de que la cláusula compromisoria conste en escritura pública, lo que viene a ser una
característica del contrato mercantil (Art. 671 del Código de Comercio).
LA COMPRAVENTA MERCANTIL
Elementos:
a) personales: vendedores - compradores
b) reales: la cosa y el precio
c) formales: varía según mercadería. Si es cosa se hacen en escritura pública, vehículo etc.
Especies de compraventas: Venta contra documentos, cosas en tránsito, venta FOB, venta FAS,
venta C/F, venta C y F. Opción de compra.
EL SUMINISTRO
Caracteres: Oneroso y conmutativo los precios pueden variar durante el suministro, teoría de la
Imprevisión.
Elementos:
a) personales: suministrante quien proporciona los bienes y suministros que se benefician las
prestaciones periódicas.
b) formales: no está sujeto a formalidades – puede ser en documentos preimpresos.
c) reales: el suministro de cosas, muebles o servicios.
CONTRATO ESTIMATORIO
Caracteres: principal, bilateral, real, oneroso conmutativo, de tracto sucesivo traslativo de dominio.
Elementos:
Consignante: quien entrega mercadería;
Consignatario: quien recibe para venderla.
Formales: no está sujeto a formalidades
Reales: mercadería y precio.
DEPOSITO MERCANTIL
REGULAR E IRREGULAR.
Regular: Cuando se devuelve el mismo bien.
Irregular: Se devuelve uno distinto al
Elementos:
Personales:
Depositante: pagar el valor del depósito.
Depositario: custodiar la cosa depositada, avisar a un juez si tiende a perderse o deteriorarse,
restituir la cosa depositada.
Reales: mercaderías, dinero, joyas, títulos de crédito, títulos valores, etc.
Formales: puede ser acuerdo verbal, por contrato de adhesión, por escrito caso deposito bancario o
ante Almacenes Generales de Depósito (funciones).
CONTRATOS BANCARIOS
APERTURA DE CREDITO
CONTRATO DE DESCUENTO
CONTRATOS DE REPORTO
Ver artículos 744 al 749 del Código de Comercio.
1. Elementos:
TARJETA DE CREDITO
Ver artículo 757 del Código de Comercio.
Como la tarjeta de crédito surge de un contrato, este debemos caracterizarlo como típico,
oneroso, de tracto sucesivo y formal.
El carácter formal del contrato es evidente, aun en el caso de que no se firmara otro
documento, porque es necesario que se extienda la tarjeta propiamente dicha.
Efectos de la tarjeta
CREDITO DOCUMENTARIO
Ver artículo 758 del Código de Comercio.
a) Acreditante: es quien otorga el crédito mediante la carta de crédito, en la práctica solo los
bancos.
d) Corresponsal: cuando un banco distinto del acreditante es el que hará efectivo el crédito al
beneficiario.
DE HOSPEDAJE
De acuerdo a lo que estipula el artículo 866 del Código de comercio, afirmamos que existe
contrato de hospedaje cuando una persona da albergue a otra mediante una retribución,
comprendiéndose o no la alimentación.
Naturaleza: Dada la integración de diversos servicios que se pueden prestar mediante este
contrato, además del esencial que es el albergue o alojamiento, se ha especulado de que es una
amalgama de contrato.
EFECTOS
De conformidad con la ley guatemalteca, el hotelero tiene las siguientes obligaciones:
c) Derecho a vender con intervención notarial, los bienes retenidos al huésped, si treinta días
después de terminado el contrato, no se presenta a liquidar su cuenta.
EXTINCIÓN: El artículo 871 del Código de Comercio, indica que el contrato de hospedaje se
extingue:
DE TRANSPORTE
- Caracteres
a) consensual
b) bilateral
c) oneroso
d) principal
e) conmutativo
- Clase de transporte
Terrestre, aéreo, marítimo y fluvial
- Elementos:
a) personales: el porteador y el pasajero
b) reales: es el valor o el precio del pasaje
c) formales: no formal boleto o billete
DE PARTICIPACION
Caracteres
El contrato de participación tiene las siguientes características: es consensual, bilateral,
oneroso, de tracto sucesivo, principal y típicamente mercantil.
Elementos
Efectos
Los efectos del contrato debemos estimarlos en cuanto a las relaciones jurídicas internas y
las externas que se originan en el mismo negocio.
Internamente, el contrato de participación produce una relación que sólo enlaza al gestor
con el partícipe.
El artículo 865 del Código de Comercio establece que a falta de una expresa previsión
contractual, se estará a las reglas que sobre información, intervención del socio partícipe,
rendición de cuentas, extinción del contrato, existen para la sociedad colectiva; tomando en
cuenta, claro está, que se aplicarán atendiendo a la naturaleza de un negocio que no forma
sociedad.
DE FIDEICOMISO
Ver artículo 766 al 793 del Código de Comercio. Concepto
- Características
d) Como acto unilateral (testamento) como acto bilateral (por contrato).
e) Es oneroso
f) Es negocio nominado legislativamente
g) Típico mercantil
h) Es formal *** ***, escritura pública
i) Es de tracto sucesivo 787 inciso 7º. 25 aún plazo
j) Es consensual cuando es por contrato
- Elementos personales
1. Fideicomitente: es la persona que mediante testamento o contrato transfiere bienes con un
fin específico.
2. Fiduciario: a quien se le confían los bienes fideicometidos . Bancos o financieros.
3. Fideicomisario: la persona beneficiada con motivo de la ejecución del fideicomiso.
- Formas del fideicomiso: se instituye por medio de testamento y se constituye por contrato.
- Clases de fideicomiso:
a) de Garantía
b) de Administración
c) de Inversión
CONTRATO DE SEGURO
Tanto los tratadistas del Derecho Mercantil, rama a la cual pertenece el estudio del contrato
de seguro, como del Derecho Civil, han formulado conceptos sobre este contrato y todos
coinciden en los elementos esenciales. Vivante, por ejemplo dice: “Es un contrato por el cual
una empresa se obliga a pagar determinada suma cuando ocurra un evento fortuito,
mediante una prima, calculada según la probabilidad de que el evento suceda.
NATURALEZA JURIDICA
b) Teoría de la necesidad: El fundamento del seguro, según esta teoría, consiste en que es
un recurso por medio del cual un gran número de existencias económicas amenazadas por
peligros análogos, se organizan para atender mutuamente posibles necesidades tasables y
fortuitas de dinero.
Caracteres
a) Es un contrato principal y típicamente mercantil.
b) Es bilateral
d) Es oneroso, no sólo porque las partes se gravan recíprocamente, sino por su misma
naturaleza mercantil.
e) Es aleatorio porque las partes someten la posibilidad contractual de obtener una ventaja a
un suceso futuro e incierto; o sea que depende del azar.
Elementos
Dentro de los elementos del contrato de seguro vamos a estudiar los de naturaleza, objetiva
y formal.
Personales
b) Solicitante: Se le llama así a la persona que en forma directa contrata el seguro, ya sea por
su cuenta o por la de un tercero determinado o determinable que traslada los riesgos al
asegurador.
OBJETIVOS
El riesgo
Nuestro Código de comercio define al riesgo como la eventualidad de todo caso fortuito que
pueda provocar la pérdida prevista en la póliza (Arto. 875 inciso 6º.) Establecer un concepto
preciso de lo que debe entenderse como riesgo, en forma genérica, es sumamente difícil.
El riesgo para que sea objeto de seguro, debe reunir una serie de requisitos establecidos por
la doctrina y la legislación. Estos requisitos son los siguientes:
a) Posible: Un riesgo asegurable debe ser posible. No puede admitirse como tal una
eventualidad que no estuviera dentro de un margen de posibilidad de suceder.
b) Incierto: Las eventualidades ciertas no pueden tomarse como riesgos. Si el acontecimiento
previsto como riesgo tiene necesariamente que suceder, no puede ser objeto de seguro, ya
que perdería su carácter de aleatoriedad.
c) Futuro: En el sentido que los riesgos que se trasladan son los que se corren en el futuro.
Debe ser acontecimiento que puede o no suceder a partir del acto contractual.
d) Sujeto a interés: Un aspecto importante en cuanto al riesgo es que esa eventualidad futura
debe ser un acontecimiento en el cual se tenga interés en que no suceda.
LA PRIMA
Nuestro Código de comercio define a la prima como “la retribución o precio del seguro”
(Arto. 875, inciso 5o.). Más explícitamente podemos decir que la primera es la cantidad que
paga el tomador del seguro o el asegurador, al asegurador, en carácter de contraprestación a la
eventual obligación de éste, de pagar la suma asegurada si ocurre el siniestro.
La prima como elemento objetivo del contrato de seguro, se sujeta a los siguientes
principios:
a) Principio de predeterminación: La prima como precio del seguro no es un valor que deba
discutirse en cada contrato que se celebre.
b) Principio de pago anticipado: De acuerdo a esta regla, el asegurado debe pagar la prima
al momento de celebrarse el contrato. Este principio lo desarrolla el artículo 892 del Código
de Comercio, en el entendido que admite pacto en contrario.
En cuanto a las clases de primas, éste es un tema que no lo desarrollan las legislaciones, ya
que es materia propia de la técnica general del seguro, existen las siguientes:
a) Prima pura o teórica: Esta prima se le considera como el equivalente técnico del riesgo
que se traslada al asegurador; y se calcula sobre las bases de la ley de los grandes
números y el cálculo de las posibilidades, tomando en cuenta como factores: los riesgos
cubiertos; la mayor y la menor posibilidad de que ocurran los siniestros; la suma
asegurada; la duración del contrato; el valor del objeto asegurado (en el seguro de daños)
entre otros.
c) Prima normal y sobre prima: Un contrato de seguro, con relación a un ramo específico,
está planificado para cubrir riesgos ordinarios, calificados así por la ley o por la tecnología
del seguro.
d) Prima única y prima periódica: A la primera se le denomina así porque el asegurado la
paga de una vez; mientras que la periódica es la que se va cancelando mediante pagos
trimestrales.
e) Prima inicial y sucesiva: Cuando el seguro cubre varios períodos, se le llama prima inicial
a la que se paga al comenzar el primer período; y sucesiva a la que se paga en los
subsiguientes.
FORMAL: LA PÓLIZA
Funciones de la Póliza
La póliza cumple varias funciones con relación a las partes, siendo ellas, las siguientes:
e) Función del título ejecutivo: Conforme el artículo 327 del Código Procesal Civil y
Mercantil, la póliza es un título ejecutivo.
Clases de Pólizas
Aún cuando el título del artículo 888 del Código de comercio es defectuoso dándole su
verdadera interpretación, las pólizas pueden ser nominativas, a la orden y al portador. En el
seguro de personas, la pólizas por la propia naturaleza del contrato, tiene que ser nominativa.
Reposición de la Póliza
c) Obligación de comunicar la agravación del riesgo: El riesgo como objeto del contrato
de seguro se aprecia en su mayor o menor posibilidad de que ocurra, atendiendo a
circunstancias objetivas.
Este derecho nace del mismo concepto que nuestra ley da sobre el contrato de seguro y de
lo preceptuado en el artículo 901 del Código de comercio.
b) Obligación eventual de reducir la prima: Como el valor de la prima se fija, entre otros
parámetros, atendiendo a las circunstancias que pueden contribuir a que el riesgo se
materialice, si éstas desaparecen o pierden importancia y así se convino en el contrato, el
asegurado tiene derecho a pedir que se le reduzca la prima a pagar.
b) En el contrato de seguro de personas es nula toda cláusula que faculte al asegurador a dar
por terminado el contrato en forma anticipada.
d) Por último, podemos considerar que el contrato de seguro también es ineficaz y por lo
mismo surte los efectos de una rescisión.
Como limitación a la posibilidad de rescindir un contrato de seguro, el Código establece en el
artículo 910 que no procede la terminación en los siguientes casos:
4) Si se omite contestar alguna de las preguntas del asegurador, salvo que la omisión
signifique, según el cuestionario, tenerla por contestada en un sentido que no corresponda a
la verdad de los hechos.
5) Hay también una declaración de rescisión parcial y sucede cuando son varios los sujetos
asegurados.
REDUCCIÓN
Por reducción del contrato de seguro debe entenderse como la rebaja en el monto de la
suma asegurada a que se obligó pagar el asegurador.
c) También hay posibilidad de reducir la suma asegurada si se omite dar el aviso del siniestro
dentro del término que fija la ley.
UNIDAD “K”
Desde el punto de vista económico, la empresa podría ser definida como un organismo que se
propone producir para el mercado determinados bienes o servicios, con independencia financiera
de todo otro organismo. (James).
A continuación entraré a citar las distintas teorías que existen para establecer la naturaleza jurídica
de la empresa mercantil, de la siguiente manera:
TEORIAS UNITARIAS.
Las teorías unitarias, que desde el punto de vista jurídico han afirmado la unidad de trato de la
empresa, pueden clasificarse en diversos grupos. Sin entrar en mayores detalles, recordemos las
patrimoniales, para las que la empresa es un patrimonio separado, es decir, un conjunto de bienes
que en interés de un determinado fin y particularmente de la responsabilidad por deudas, es
tratado de ciertos aspectos como un todo distinto del resto del patrimonio (ENNECERUS) o bien un
patrimonio fin o de afectación (BRINZ, BECKER Y SALEILLES).
Estas teorías colisionan con algunas legislaciones, en particular como la de Guatemala, en virtud
que no solo el patrimonio es una unidad sino que existen otros elementos y que no existe
patrimonio sin que persona sea individual o jurídica como titular, y por otro lado, en si el patrimonio
no es un concepto únicamente jurídico, sino económico.
Algunos autores como THALLER, VIVANTE, SRAFFA, NAVARRINI, CARNELLUTI, WIELAND, son
partidarios de considerar que la empresa mercantil tiene naturaleza jurídica y se basan en la teoría
de la universalidad, la que conciben a la empresa como una universitas. Las universitas supone
una pluralidad de objetos efectivos de derechos que constituyen un conjunto, y que el
ordenamiento jurídico lo considera subespecie universatis, dándole un tratamiento jurídico unitario
adecuado.
TEORIAS INMATERIALES.
Los que sostiene esta teoría, consideran a la empresa mercantil como organización y clientela
asegurada (Pisko), como base a la que los demás elementos de la empresa están unidos en una
relación de pertenencia (ANDRIOLI); la apreciación de la empresa no como conjunto de cosas,
sino como idea organizadora (ISAY), como protección del trabajo humano, han sido las distintas
posiciones que se han apuntado para explicar la empresa desde un punto de vista inmaterial.
TEORIAS ATOMICAS.
Para muchos autores que no comparten que la naturaleza jurídica de la empresa mercantil es la de
Unidad Económica, en virtud que la empresa mercantil la integran los diferentes elementos
materiales e inmateriales, que entre los mismos puedan ubicarse operaciones que tiendan a
calificarse de jurídicas unitarias sobre la empresa mercantil.
El tratadista mexicano Joaquín Rodríguez Rodríguez, refiriéndose a las teorías unitaria, universal y
atómicas, para establecer la naturaleza jurídica de la empresa mercantil, formula la siguiente
crítica: “Conviene subrayar que el problema queda mejor enfocado si nos preguntamos, no si la
empresa es una cosa, sino si el conjunto de cosas económicamente coordinadas tiene realce y
trascendencia jurídicas, es decir, si el común destino económico da mayor valor a la conexión
teleológica de esos elementos. Visto así el problema, hay que reconocer que no sólo en el derecho
mexicano, sino en la mayor parte de los sistemas legislativos, se ha producido un movimiento claro
hacia el reconocimiento de la empresa como unidad jurídica. En ese sentido hay que reconocer
que la empresa es un tratamiento legal adecuado, aplicado a una ligazón jurídica, cuyo fundamento
se encuentra en el principio del valor objetivo y de la conservación del destino económico de los
bienes y de los organismos funcionales que en ese destino unívoco de los objetos ligados
encuentran su origen y razón de ser (CASANOVA).
El artículo 657 del Código de Comercio de Guatemala, regula que todo contrato sobre una
empresa mercantil, que no exprese los elementos que de ella se han tenido en cuenta
comprenderá:
Agrega la misma norma, solo por pacto expreso, se comprenderán en los contratos a que este
artículo se refiere, las patentes de invención, los secretos de fabricación y del negocio, las
exclusivas y las concesiones.
Los elementos materiales o corpóreos de la empresa mercantil los constituyen los establecimientos
comerciales o mercantiles, los contratos de arrendamiento, el mobiliario y la maquinaria, las
mercaderías, los créditos y los demás bienes y valores similares. Para ello haré un análisis de
estos elementos:
Cuando me refiero al Registro Mercantil General de la República, como autoridad competente para
autorizar el funcionamiento de la empresa mercantil en un lugar determinado, tiene su asidero
formal legal en virtud que al autorizarse dicho funcionamiento, es porque ya fue inscrita y se le ha
otorgado al empresario la correspondiente patente de comercio de empresa. En el caso de la
Superintendencia de Administración Tributaria, es obligación del empresario señalar el domicilio
fiscal ante el ente Tributario, y por lo regular es la sede de la empresa o lugar donde se
materializan la mayor parte de sus operaciones; también es importante mencionar que es el lugar o
dirección que se va a consignar en sus declaraciones, facturas, en el Registro Tributario Unificado.
El empresario es sancionado por parte de la Superintendencia de Administración Tributaria si
expide una factura al cliente con dirección de la empresa distinta a la registrada en la
Administración Tributaria, dicha sanción puede llegar hasta el cierre temporal del establecimiento o
local comercial.
En nuestro ordenamiento, particularmente el Código de Comercio, al regular lo relacionado con el
establecimiento o local comercial, como un elemento material o corpóreo de la empresa mercantil,
lo considera como uno de los más importantes; y por eso, en el Código de Comercio, encontramos
que se le dedica un capítulo específico, lo que denota su trascendencia jurídica, el cual está
comprendido en los artículos 665, 666, 667 del Código de Comercio.
El artículo 665 del Código de Comercio, establece, que cualquier cambio de local del
establecimiento principal del comerciante, deberá hacerse saber al público mediante aviso en el
Diario Oficial e inscribirse el cambio en el Registro Mercantil.
Asimismo, el artículo 666 del mismo cuerpo legal antes citado, éste se contrae a señalar que, si
con motivo de cambiar de local a un establecimiento se ocasionare una depreciación en cuanto a
su valor, los acreedores del comerciante tienen acción para dar por vencidos sus créditos si con
ello se perjudican sus intereses.
Por último, el artículo 667 establece que la clausura de un establecimiento da por vencido todo el
pasivo que lo afecta, y los acreedores pueden proceder al cobro, aun utilizando la vía judicial, de
sus créditos, aprobando la clausura.
El propietario de una empresa mercantil puede tener en arrendamiento los locales en que
realiza sus negociaciones, en este orden de ideas, por ejemplo en México, le llaman la
propiedad comercial, que es un término relacionado con el establecimiento comercial o
mercantil.
La expresión propiedad comercial es una expresión utilizada para significar los especiales
derechos del titular la empresa sobre los locales arrendados para su establecimiento. El
tratadista Joaquín Rodríguez Rodríguez, indica que si el empresario pudiera ser desahuciado
en cualquier momento, el propietario del local o establecimiento comercial podría aprovecharse
del buen nombre, de la clientela, del aviamiento en suma, para montar en el un negocio igual o
semejante.
También en nuestro medio se da que existen empresas mercantiles que cuyo giro habitual y
actividad principal es el de arrendamiento de locales comerciales, bodegas, oficinas, etc, en
diferentes sectores del país.
3. EL MOBILIARIO Y MAQUINARIA.
En una empresa mercantil, regularmente, prestan sus servicios distintas personas que se ligan
al comerciante por un contrato de trabajo. Dichos contratos son celebrados entre el empresario
y los trabajadores en relación de dependencia.
Por último, se señalan también como elementos de la empresa las mercaderías, cuyo destino
esencial es el tráfico; la mercadería se produce para venderla; el intermediario la adquiere para
revenderla. Los créditos o cuentas por cobrar a favor de la empresa, por ventas o prestación
de servicios, con la modalidad de obligaciones de tracto sucesivo.
Las actividades del comerciante necesitan protección por parte del sistema jurídico mercantil,
con el objeto de evitar conflictos de intereses que se dan en el tráfico comercial. Como una de
las libertades de que goza el comerciante, es la libertad de competencia, se han creado
diversos medios que vienen a singularizar la actuación comercial en cuanto a las empresas
como bienes; a las mercaderías como satisfactores; y a los inventos como fuentes de estos
satisfactores.
Los elementos inmateriales de la empresa mercantil, se refieren a signos de exteriorización de
la empresa mercantil, entre ellos puedo mencionar el crédito mercantil o fama mercantil y en
idioma inglés Good Will, las marcas, las patentes, los nombres comerciales y emblemas; a
continuación un breve análisis de estos elementos inmateriales:
1. LAS MARCAS.
La existencia de las marcas es una necesidad del tráfico mercantil, tanto para el comerciante que
busca garantizar la exclusividad de los bienes y servicios que proporciona al mercado, como para
el consumidor que identifica por ellas la calidad y la procedencia del producto.
Conforme lo establece nuestro ordenamiento las marcas podrán consistir en palabras o conjuntos
de palabras, letras, cifras, monogramas, figuras, retratos, etiquetas, escudos, estampados,
grabados, viñetas, orlas, líneas y franjas y combinaciones y disposiciones de colores, así como
cualquier combinación de estos signos. Pueden también consistir en sonidos y olores, en la forma,
presentación o acondicionamiento de los productos, sus envolturas o empaque, en el medio de
expendio de los productos o los servicios correspondientes.
Las marcas podrán consistir en indicaciones geográficas nacionales o extranjeras, siempre que
sean distintivas respecto de los productos o servicios a los cuales se apliquen y que su empleo no
sea susceptible de crear confusión o asociación con respecto al origen, cualidades o
características de los productos o servicios para los cuales se usen las marcas.
En el caso de las marcas colectivas o marcas de certificación, cuando la indicación geográfica
identifique a un producto o servicio como procedente de un país o de una región o localidad de
dicho país y una cualidad, reputación u otra característica del producto o servicio pueda ser
fundamentalmente imputable a su origen geográfico, dicha indicación geográfica podrá optar a
protección como marca. (Artículo 16 de la Ley de Propiedad Industrial).
La naturaleza del producto o servicio al cual se ha de aplicar la marca en ningún caso será
obstáculo para el registro de la marca.
Será facultativo el empleo de una marca para comercializar un producto o servicio y no necesario
probar su uso previo para solicitar u obtener el registro de una marca.
Cuando la marca consista en una etiqueta u otro signo compuesto por un conjunto de elementos, y
en ella se exprese el nombre de un producto o servicio, el registro solamente será otorgado para
dicho producto o servicio. Cualquier exigencia relativa a la utilización en determinada proporción,
del nombre común o genérico del producto o servicio que ampare una marca, no deberá
menoscabar la capacidad distintiva de ésta (artículo 16 de la Ley de Propiedad Industrial).
Conforme lo estipula nuestro ordenamiento jurídico, las marcas tienen la calidad de bienes
muebles, como consecuencia la propiedad sobre una determinada marca, se adquiere al quedar
inscrita en el Registro de la Propiedad Intelectual y con el registro que se extiende por parte de
dicho Registro.
Refiriéndose a la naturaleza jurídica de la marca, el autor Joaquín Rodríguez Rodríguez, cita a los
autores Gierke, Ramella, quienes sostienen que la marca es un derecho de personalidad, porque
no es un derecho de propiedad, ya que carece de los requisitos especiales que caracterizan a ésta,
y porque el fundamento de la protección a la marca es el derecho de la personalidad, ya que su fin
no es otro que el de individualizar a la persona del producto o comerciante que la utiliza.
2. NOMBRE COMERCIAL.
El derecho exclusivo sobre un nombre comercial se adquiere por su primer uso público en el
comercio y únicamente con relación al giro o actividad de la empresa o establecimiento que
identifica.
El derecho exclusivo sobre un nombre comercial termina en caso de clausura del establecimiento o
suspensión de actividades de la empresa por más de seis meses.
El nombre comercial solo puede transferirse junto con la empresa o el establecimiento que emplea
el nombre comercial, o con aquella parte de la empresa o del establecimiento que lo emplea. En
los casos de enajenación de un nombre comercial registrado o en trámite de registro, así como en
lo relacionado con el cambio de nombre de titular y licencias de uso, serán aplicables los
procedimientos y disposiciones relativas a las marcas en lo pertinente (artículo 76 de la Ley de
Propiedad Industrial).
Por último, existen dos teorías doctrinarias en cuanto al nombre comercial y su designación o
distinción, si es al sujeto o a la empresa mercantil, aun cuando ya me referí sobre el particular,
ahora lo hago para dejar constancia de la orientación que sigue nuestro ordenamiento jurídico en
esta materia: las teorías son la subjetiva y la objetiva. Para la primera, el nombre comercial
identifica al sujeto comerciante, al propietario de la empresa; y para la segunda, a la empresa como
bien material. Nuestro derecho se orienta por la corriente objetiva porque el artículo 71 de la Ley de
Propiedad Industrial establece que el nombre comercial identifica a la empresa o
establecimiento.
3. LAS PATENTES.
El autor de una invención tiene derecho sobre ésta y a su explotación exclusiva por sí o por otros
que obtengan su permiso. Este derecho depende de que se reconozca al inventor su calidad de
tal , lo que se hace por la obtención de una patente de invención, certificado cuyo otorgamiento
corresponde al Estado.
Nuestra ley de propiedad industrial regula que se considera que una invención tiene novedad si ella
no se encuentra en el estado de la técnica. El estado de la técnica comprenderá todo lo que haya
sido divulgado o hecho accesible al público en cualquier lugar del mundo y por cualquier medio,
antes de la fecha de presentación de la solicitud de la patente en el país, o en su caso, antes de la
fecha de prioridad aplicable.
Además establece que se considerará que una invención tiene nivel inventivo si, para una persona
capacitada en la materia técnica correspondiente, la misma no resulta obvia ni se habría derivado
de manera evidente del estado de la técnica pertinente.
5. LA CLIENTELA.
6. MODELO DE UTILIDAD.
El modelo de utilidad como elemento intangible de la empresa mercantil, consiste en toda mejora o
innovación en la forma, configuración o disposición de elementos de algún objeto, o una parte del
mismo, que le proporcione algún efecto técnico en su fabricación, funcionamiento o uso.
Un modelo de utilidad será patentable cuando sea susceptible de aplicación industrial y tenga
novedad. Entre otros, se considerarán modelos de utilidad los utensilios, objetos, aparatos,
instrumentos, herramientas y dispositivos, así como las partes de los mismos, que como resultado
de una modificación en su disposición, configuración, estructura o forma, presenten una función
diferente respecto de las partes que lo integran o ventajas en cuanto a su utilidad.(Roberto Paz
Álvarez ,Cosas Mercantiles).
7. EL KNOW HOW
El Know How (en español saber hacerlo o como se hace) como elemento inmaterial de la empresa
mercantil, constituye el conjunto de conocimientos, habilidad técnica o conocimiento especializado
con carácter de confidencial y restringido en materia de negocios, que el Franquiciante, propietario
de una formula o procedimiento dependiendo la materia que se trate cede por medio de un contrato
de Franquicia al Franquiciado, para que éste lo aplique o lo explote.
LA TRANSMISION DE LA EMPRESA:
CARACTERISTICAS
EL AVAL
Mediante EL AVAL; se podrá garantizar en todo o en parte el pago de los títulos de crédito
que contengan una obligación de pagar dinero. Podrá prestar el aval cualquiera de los
signatarios de un título de crédito o quien no haya intervenido en él. Los personajes o sujetos del
aval reciben los nombres siguientes: avalista, quien da la garantía; y avalado, quien la recibe. El
aval se puede prestar por la cantidad total de título o por una fracción de su valor, lo cual debe
expresarse en el título para que no entre en juego la presunción que veremos más adelante.
- Ver Artículos 401, 402, 403 y 404 del Código de Comercio.
El avalista que pague, adquiere los derechos derivados del título de crédito contra la persona
garantizada y contra los que sean responsables respecto de esta última en virtud del título.
Cuando el avalista de un título de crédito se ve obligado a apagar, se sustituye en la titularidad
para repetir en contra de la persona avalada y en contra de los que sean responsables en
relación a esta última.
EL PROTESTO
TITULOS A LA ORDEN: Ver artículos 418, 419 420, 421, 424, 425, 426, 427, 428 y 432.
La ley no exige que se incluya la cláusula “A la Orden” para considerar que el título es de tal
naturaleza, y presume que un título creado a favor de persona determinada se considera a la orden.
Este esquema de la ley da lugar a equivocaciones porque se puede confundir con un título
nominativo que también se emite a favor de determinada persona. Para evitar esa posibilidad de
confusión se debe tomar en cuenta que en un título nominativo se deberá expresar el número de
registro del título, dato de importancia para saber que estamos ante un documento nominativo y no a
la orden.
TITULOS AL PORTADOR: Ver artículos 436, 437, 438 y 439. (DEROGADOS LEY DE EXTINCION
DE DOMINIO)
LA ACCION CAMBIARIA
Ver artículos 615 al 621 del Código de Comercio.
Es el derecho que tiene el sujeto activo de la obligación contenida en un título de crédito (tomador,
beneficiario, o último tenedor) para pretender el pago en la vía judicial, por medio de un proceso
ejecutivo.
La acción cambiaria es un derecho genérico para todos los títulos; de manera que cuando se
pretende exigir el cumplimiento forzoso de los mismos, se ejerce dicha acción. Decimos esto porque
pareciere, que por el nombre sólo serviría para las letras de cambio; pero, de acuerdo a nuestro
derecho, la acción cambiaria igual se hace valer para un cheque, un vale, o una letra de cambio, sin
perjuicio de lo que establezcan las leyes especiales, como en el caso de Bono de Prenda. Quizá
porque la letra es el instrumento más conocido, es que a la acción se le califica como cambiara.
EL CHEQUE
El cheque solo puede librarse en contra de una institución bancaria, con quien el librador ha
celebrado un contrato de giro para poder hacerlo. La formalidad del cheque se rige por los artículo
386 y 495 del Código de Comercio.
Requisitos necesarios para librar un cheque es que el librador tenga fondos suficientes para
pagarlo, en el banco librado; y que éste le haya autorizado para ese efecto.
El cheque puede librarse “A la Orden” o “Al Portador”, modalidades que ya conocemos. Sin
embargo, obsérvese que anteriormente dijimos que los títulos que implican pagar dinero no se
pueden emitir al portador, para no crear indirectamente un símil del papel moneda. En el cheque sí
se permite porque su circulación es limitada a un plazo de quince días y porque es un instrumento
que en tal forma facilita las transacciones mercantiles.
TIEMPO: Los cheques deberán presentarse para su pago dentro de quince días calendarios de
su creación.
LUGAR: La presentación del cheque por regla general se hace frente al librado, que según
nuestra legislación son los bancos.
b) Cuando el cheque no reúna alguno o algunos de los requisitos establecidos en los artículos
386 y 495, siempre y cuando éstos no puedan ser llenados por el tenedor legítimo.
c) Cuando la firma del librador sea manifiestamente falsa o no coincida con la que signó en los
registros del librado.
Uno de los primeros efectos que aparecen por el retardo en la presentación es:
b) Se presenta la posibilidad de que el cheque sea revocado de orden del librador, es decir que
la orden de renovación que no produce efecto mientras transcurre el plazo legal de la
presentación, adquiere eficacia con posterioridad al mismo.
d) Así como tampoco se configurará la figura delictiva que preceptúa el artículo 496.
A) CRUZADO: El artículo 517 del Código de Comercio establece que el cheque que el librador
o tenedor cruce con dos líneas paralelas trazadas en el anverso sólo podrá ser cobrado por
un banco.
2) OBJETO: Ya dijimos que el cruzamiento tiene por finalidad evitar el cobro del cheque por un
tenedor ilegítimo.
C) CHEQUE CERTIFICADO: Dice el artículo 524: “El librador puede pedir, antes de la
emisión de un cheque, que el librado certifique que existen fondos disponibles para que el
cheque sea pagado”.
D) CHEQUE DE CAJA: En sentido general, el cheque no puede ser emitido a cargo del
mismo librador; pero en el cheque de caja, los elementos personales sufren cierta fusión
apareciendo así lo que se puede llamar librador-librado.
G) CHEQUE CON TALON: Es el regulado en nuestro código en el artículo 542 que trata de
los cheques con talón para recibo; y dice que dichos cheques llevarán adherido un talón
separable que deberá ser firmado por el titular al recibir el cheque y que servirá de
comprobante del pago hecho.
LOS DEBENTURES
CONCEPTO DE DEBENTURES
Son títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral de voluntad de una sociedad
anónima, que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo sujeto pasivo (acreedor) es
la sociedad creadora.
FORMAS DE CREACION:
Estos títulos pueden crearse en forma nominativa, a la orden o al portador, aun cuando impliquen
pagar dinero. El valor de los títulos tienen que ser, como mínimo, de cien quetzales o múltiplos de
cien, y este valor nominal al igual que en las acciones de la sociedad, tiene que ser uniforme.
Además, por su forma de operar, se crean en serie, una o varias, confiriendo siempre los mismos
derechos. En el caso de que se creen series, no se puede emitir una nueva si antes no se ha
colocado la anterior. La forma de este título se rige por el artículo 386 y 548 del Código de Comercio.
a) Deben pagar el interés que devenguen los títulos en la cantidad y en el tiempo que en los
mismos se exprese.
b) Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total de la emisión, aun
cuando se hayan constituido garantías específicas (hipotecas o prendas).
d) La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción al reembolso que haga de los
títulos que se encuentren en circulación. Art. 551.
Amortizar un título es pagarlo; deja de ser título de crédito. La amortización aún cuando la
ley no lo dice así, se puede hacer por dos procedimientos:
d) El pago del valor del título se hará cuando hayan transcurrido quince días de la publicación.
e) El importe del pago debe depositarse en una institución bancaria y a partir de éste acto
dejan d devengar intereses. Si los tenedores no retiran el depósito, la sociedad puede
recuperarlo transcurridos noventa días de la fecha de pago.
Cuando el título es redimible o dentro del plazo que se fije, el tenedor puede optar entre la
devolución del capital que representa el título o pasar a ser accionista de la sociedad.
Este ejemplo, con ligeras variantes, está tomado de la tesis de graduación del Licenciado
Juan Antonio García Rivas, con quien colaboramos en la asesoría de su monografía sobre el
tema.
El PAGARE
CONCEPTO: Es un título de crédito que contiene la promesa incondicional del suscriptor de pagar
una suma de dinero en lugar y época determinados a la orden del tomador.
Fuera de los elementos esenciales de todo título, debe tomarse en cuenta que para redactar un
pagaré se estará al contenido del artículo 490 del Código de Comercio. Los elementos de forma de
este título son los siguientes:
Suma determinada de dinero que se va a pagar. Al igual que en la letra de cambio debe decirse
qué cantidad se adeuda por medio del título; con la salvedad de que esa suma puede pagarse
fraccionadamente mediante amortizaciones sucesivas. El capital representado por el título puede
devengar intereses convencionales si así se pacta en el documento.
Lugar y fecha del cumplimiento de la obligación o ejercicio de los derechos que genere el
título. Estos elementos se expresan con claridad en el contexto del título para evitar dudas en
cuanto a la efectividad del mismo.
Otros derechos que el título incorpora. Pueden ser los intereses; el vencimiento del plazo por la
falta de pago de una amortización cuando el cumplimiento sea fraccionado; o incluso la renuncia al
fuero domiciliar del librador para el caso de una reclamación judicial proveniente del título.
Lugar y fecha de creación. Aun cuando la ley suple la omisión del lugar de creación, es más
técnico que este dato conste en el título. En cuanto a la fecha, no debe faltar en interés del
beneficiario; y sobre todo cuando se pactan intereses o pago por amortizaciones. Estas
amortizaciones se datan por medio de recibos que extiende el beneficiario que tendrá en su poder el
documento, el que es devuelto hasta su total cancelación.
Firma del creador o librador. Para poder cobrar judicialmente un pagaré, es necesario protestarlo
en el caso de que no sea pagado a su vencimiento. No es posible protestarlo por falta de aceptación,
porque como es librado o creado contra sí mismo, se presume aceptado desde el momento que se
signa. Sí se protesta por falta de pago; y para deliberarlo de ese acto debe insertarse la cláusula
“Libre de Protesto” u otra equivalente. Así también, puede avalarse y endosarse, ya que estos son
actos que funcionan para cualquier título de crédito, a menos que la ley lo prohíba expresamente.
(Ver Art. 400 del Código de Comercio).
Por último, explicamos que en el caso de que un pagaré se perjudique y no sea posible cobrarlo
judicialmente mediante la acción cambiaria, el librador está legitimado para ser sujeto procesal de
una acción causal o de enriquecimiento indebido, porque se supone que él intervino en el acto que
originó el título. Y, con el objeto de integrar las normas de todos los títulos de crédito, se establece
que cualquier deficiencia de su régimen normativo se resolverá con las disposiciones existentes para
la letra de cambio.
En concordancia con lo anterior, nos permitimos redactar un formulario de Pagaré, no sin antes
advertir que en materia de redacción no se puede dar una regla de validez general; lo importante es
que lleve los elementos esenciales que dice la ley.
LA LETRA DE CAMBIO
La letra de cambio cumple diversas funciones relacionadas o no con el comercio. Dentro de las
más significativas se señalan las siguientes:
b) Girado.
c) Tomador o beneficiario.
d) Forma de vencimiento.
FORMA DE VENCIMIENTO:
a) A la vista.
d) A día fijo.
CERTIFICADO DE DEPÓSITO
Conforme el artículo 7º. Del Decreto 1746 (LEY DE ALMACENES GENERALES DE DEPOSITO), el
certificado de depósito es un título de crédito representativo de la propiedad de los productos o
mercancías depositadas en un almacén general de depósito. Lo que el título representa es el derecho de
propiedad sobre el objeto depositado.
e) Descripción de los riesgos contra los cuales están aseguradas las mercancías, nombre y
dirección de la entidad aseguradora.
f) Indicación de las mermas, deterioros, riesgos de descomposición a avería a que pueden estar
sujetas las mercancías.
g) Tarifa de almacenamiento y otros cargos a que pudieran estar sujetas las mercancías.
j) Espacio para anotar el monto del crédito directo por el almacén de que se trate.
k) Espacio para anotar los endosos y las constancias de los registros legales.
a) Por ser título nominativo, la sociedad emisora debe tener un registro de certificados en los que
irá anotando los nombres del inicial o sucesivos propietarios del título, cuando entra en
circulación.
c) Se puede emitir en forma múltiple y como consecuencia de un mismo negocio jurídico. Cada
título ampararía una parte alícuota del objeto depositado.
d) El plazo del certificado (vencimiento) no puede exceder de un año, pero puede prorrogarse.
e) El título es objeto de circulación jurídica: pero puede limitarse su movilización si se consigna que
NO ES TRANSFERIBLE.
BONO DE PRENDA
b) FORMALIDAD: El bono de prenda debe contener los elementos ya indicados con relación
al certificado de depósito, más los siguientes: monto de préstamo otorgado y la tasa de
interés que devengue, número de registro del certificado de depósito con el que
tenga relación, y espacio para que se pueda avalar, pagar por intervención o
consignar cualquier otra modalidad permitida por la ley.
c) CIRCULACION: Cuando se emiten en forma nominativa, circulan por endoso, entrega
material y cambio de registro.
d) NATURALEZA DE LA GARANTIA: En vista de que los bienes a que se refiere el título son
mercaderías (bienes muebles) la garantía es Prendaria.
f) PLAZO: Nunca puede exceder del año, a menos que el certificado fuera prorrogado por su
calidad de título accesorio.
g) FUNCION: Es fácil colegir que este título sirve para cobrar la cantidad mutuada,
extrajudicial o judicialmente. En este último caso el bono es título ejecutivo, libre de protesto
y de inmediato se hace valer ante los tribunales ejecutando la prenda.
Es un título de crédito que otorga al tenedor el derecho a reclamar al obligado la entrega de las
mercaderías por él representadas, como consecuencia de su transportación.
CARACTERISTICAS:
Debido a que éste título acredita un derecho de propiedad sobre las mercaderías objeto del
transporte, su negocio subyacente es precisamente un contrato de transporte que muchas veces no
consta en documento escrito. En razón de lo anterior, se pueden dar las siguientes notas distintivas:
b) Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderías, porque él
las representa.
c) Todo el tráfico jurídico al que se quiera someter las mercaderías u objetos transportados, se
pueden hacer por medio del título.
ELEMENTOS PERSONALES:
El título puede ser a la orden o al portador, según que exprese o no el nombre del
consignatario o destinatario. Elementos que deben contenerse en la redacción:
a) Nombre del título: carta de porte o conocimiento de embarque, según sea el caso.
f) Indicación del flete, gastos de transporte, tarifas aplicables y si han sido pagados o son por
cobrar.
La ley guatemalteca también indica que si media un lapso de tiempo entre el recibo de las
mercaderías por el transportador, y su embarque, el instrumento debe contener:
FACTURA CAMBIARIA
CONCEPTO: Es un título de crédito que incorpora la obligación de pagar una cierta suma de
dinero dentro de un plazo determinado. Es un genuino título de crédito, en la medida en que la
obligación del deudor es pagar una suma determinada de dinero. Por eso mismo es negociable
y su tráfico jurídico se asemeja a otros títulos en cuanto a la naturaleza de la obligación
incorporada. Librar una factura cambiaria es potestativo del vendedor.
SUJETOS DE LA FACTURA
a) Cuando las mercaderías sufren avería, extravío o no recibo de las mismas, siempre que no
sean transportadas por su cuenta y riesgo.
d) Por emisión de requisitos de forma que dan a la factura la calidad de título de crédito.
FORMALIDADES DE LA FACTURA
Art. 386 del Código de Comercio y los que estipulan el artículo 594:
FUNCION DE LA FACTURA
a) El vendedor libra la factura cambiaria como consecuencia de una compraventa en la que las
mercaderías han sido entregadas, real o simbólicamente.
b) La factura se envía al comprador, directamente por intermedio de un banco o tercera
persona. El intermediario, según las instrucciones recibidas, la presentará para que se le
acepte y luego la devolverá.
PROTESTO
El protesto debe levantarse dentro de los dos días hábiles siguientes a los plazos fijados
para la devolución de la factura.
LA CEDULA HIPOTECARIA
Es un título de crédito por definición legal, pero debemos advertir que este título tiene la
especialidad de estar garantizado con un derecho real de garantía. Es un título de crédito que
representa todo o una parte alícuota de un crédito garantizado con un derecho real hipotecario.
Para emitir cédula hipotecaria se sigue un procedimiento que agota dos momentos
principales:
a) Otorgar una escritura pública en la que constituye la hipoteca sobre uno o varios inmuebles
que van a garantizar las cédulas que se emitan. Esta escritura, además de los requisitos que
establece el Código de Notariado, debe referirse, como lo dice el artículo 865 del Código
Civil, a lo siguiente: monto del crédito representado por las cédulas y el de cada serie, si
fuere el caso; valor número y serie de las cédulas; el interés que van a devengar las
cédulas, el tiempo y lugar de pago; el plazo de pago y los pagos sucesivos en caso se
cancele por amortizaciones; expresión de la finca o fincas hipotecadas con indicación de su
valor; designar a la persona o institución que como agente financiero responderá el servicio
de la deuda, en cuanto a pago de intereses, comisiones, amortizaciones, el nombre de la
persona o institución en cuyo favor se hace la emisión, en caso de que no fuere el portador y
el del propio otorgante si fuere a su favor; especificación de emisiones anteriores, si las
hubiere, y, si se va a emitir varias series, el orden de preferencia para su pago, si se hubiere
establecido. El testimonio de esta escritura, debe inscribirse en el Registro de la Propiedad
Inmueble por tratarse de un derecho real sujeto a registro.
Además de los requisitos legales para todo título, se deben observar los siguientes
(Artículo 868 del Código Civil).
a) Número de orden e indicación de la serie a que pertenecen.
EL VALE
Por ser un título de crédito genuino, está sujeto al régimen general de estos instrumentos; o
sea que puede ser endosado, avalado, debe protestarse para cobrarlo mediante la acción
cambiaria o liberarlo de ese acto, expresamente. Además, en su redacción deben observarse los
requisitos que exige el Código de Comercio para todo título de crédito, recordando que debe
expresarse la causa que lo origina. A continuación se dan dos modelos de vale: uno por bienes
recibidos y otro por servicios prestados.
BONOS BANCARIOS
El artículo 55 de la Ley de Bancos dice: “Los bonos hipotecarios y prendarios son títulos de
crédito al portador, a plazo no menor de un año, ni mayor de veinticinco años a contar desde la
fecha de su emisión, y transferibles mediante la simple tradición.”
Calificados como tales por el artículo 608 del Código de Comercio y artículo 55 de la Ley de
Bancos. Estos títulos están sujetos a sus leyes especiales, y sólo supletoriamente se rigen por el
Código de Comercio.
La forma del título está sujeta al artículo 57 de la Ley de Bancos, que establece como tales
los siguientes:
a) Valor Nominal
b) Plazo
c) Porcentaje de Interés
a) Con el conjunto de préstamos a cuya financiación se destinan los bonos, y sus garantías
anexas.
CERTIFICADO FIDUCIARIO
Artículos: 609, 610, 611, 612, 613 y 614 del Código de Comercio
Requisito indispensable para que surja este título es que previamente se haya contratado un
fideicomiso, en cuya constitución se hubiere previsto la posibilidad de emitir certificados
fiduciarios. Y siendo que el fiduciario solo puede ser una institución bancaria, el librador-librado
del certificado es un banco. El fideicomiso de inversión es el que puede permitir la emisión de
certificados fiduciarios, siempre y cuando al contratarse se haya previsto esa posibilidad.
Por ejemplo: una empresa constructora de viviendas contrata un fideicomiso con un banco,
transmitiéndole inmuebles destinados a la edificación de casas, entonces el banco –fiduciario- si
estuviere autorizado, emite certificados fiduciarios, como consecuencias del fideicomiso; los
coloca en el mercado de la inversión en valores; y canaliza el dinero que obtiene en la finalidad
del fideicomiso.
b) A una parte alícuota de los derechos de propiedad sobre los bienes fideicometidos o sobre
el precio que se obtenga de su venta.
c) A una parte determinada del bien inmueble fideicometido, en cuyo caso el certificado
representa un derecho de propiedad inmueble.
FORMALIDAD DEL TITULO
b) Datos de la escritura en que se contrató el fideicomiso que origina los títulos y lo referente a
la creación de los certificados.
d) Valor de los bienes (su avalúo) cuando los certificados tengan valor nominal.
h) El plazo del certificado. Este no podrá exceder del plazo del fideicomiso que origina el
certificado.