3 ) Comentario de la sentencia del tribunal Ambiental causa rol S-2 -2017 .
Primero señalar que el procedimiento se inicia a través de una solicitud
realizada por la superintendencia de medio ambiente (SMA) para la clausura temporal del sector de pozos de extracción de agua a cargo de la empresa SQM S.A . Luego se solicita al tribunal que se mantenga la medida, en cuanto a que SQM acredite la inexistencia de efectos ambientales en los puquios con el fin de impedir un daño grave e inminente a la biota acuática de los de los salares de Llamara, y además también se le exige que acredite frente la SMA el adecuado control de calidad de las aguas inyectadas al sistema. En relación con lo anterior una cuestión importante a destacar es que Chile ratifico la convención de Ramsar , suscrito en Irán en 1971 , que en su artículo segundo señala expresamente “Cada Parte Contratante designará zonas húmedas apropiadas dentro de su territorio para ser incluidas en una lista de zonas Húmedas de importancia Internacional “ , a lo cual si el tribunal hubiera tenido en consideración, en una situación hipotética , se hubiera solucionado la el conflicto jurídico sin recurrir a la normativa ambiental interna , o si bien podría servir como una medida complementaria a tomar en cuenta en el caso. Según la visión de la SMA y citando el Estudio de Impacto Ambiental del proyecto Pampa Hermosa, se entiende por puquios “son pequeños cuerpos de agua superficial, que albergan tapetes microbianos que dan origen a laminaciones órgano-sedimentarias de diversas formas, estructuras denominadas bioevaporitas, entre otras formas de vida acuática. Los puquios se consideran ecosistemas únicos, altamente dependientes de la calidad y cantidad de las aguas que lo sustentan”. Una cuestión importante de relacionar con el caso, es que en la convención Ramsar se señala que en el art 4, de que cada parte contratante favorecerá la conservación de las zonas húmedas y de las aves acuáticas al crear reservas naturales en zonas húmedas, y proveerá una adecuación protección a las mismas, argumento que hubiera servido para resolver la solicitud de la medida de protección ambiental para los organismos que viven en los humedales, es decir, los puquios de manera más expedita, ya que el estado debería dictar medidas para favorecer la protección de las zonas humedales, absteniéndose de aprobar proyectos que pongan en peligro eminente su existencia. Sin embargo, en la sentencia se resuelve el problema utilizando solo la normativa aplicable interna, siendo que la convención Ramsar es ley en chile, el ordenamiento interno no define la naturaleza jurídica de los humedales, entonces para determinarla debe analizar cada uno de sus componentes según art 595 CC, pero esta cuestión relevancia practica para protección de los humedales. Pero en el código de aguas dispone en su artículo 2 que las aguas terrestres pueden ser corrientes, detenidas o subterráneas. Las aguas detenidas son “las que están acumuladas en depósitos naturales o artificiales, tales como lagos, lagunas, pantanos, charcas, aguadas, ciénagas, estanques o embalses”, sin distinguir entre su origen natural o artificial. Luego el mismo código dispone normas especiales relativas a las vegas o bofedales, indicando en último inciso del artículo 58 que: “No se podrán efectuar exploraciones en terrenos públicos o privados de zonas que alimenten áreas de vegas y de los llamados bofedales en las Regiones de Tarapacá y de Antofagasta, sino con autorización fundada de la Dirección General de Aguas, la que previamente deberá identificar y delimitar dichas zonas” y en inciso III del artículo 63 que: “Las zonas que correspondan a acuíferos que alimenten vegas y los llamados bofedales de las Regiones de Tarapacá y de Antofagasta se entenderán prohibidas para mayores extracciones que las autorizadas, así como para nuevas explotaciones, sin necesidad de declaración expresa. La Dirección General de Aguas deberá previamente identificar y delimitar dichas zonas. Cuestión que es importante para el caso y la protección de los humedales y la aprobación por parte del tribunal de la medida urgente y transitoria por 6 meses, es decir la clausura temporal y parcial de los 7 pozos de extracción de agua a cargo de SQM en el salar de LLamara, porque se estaba afectando la existencia de los puquios, además la medida considera la inyección de agua en el puquío n°3 y 4 de unos 21 litros por segundo ,a fin de establecer un aporte gradual de agua que permita la recuperación en el más breve plazo posible de los puquíos, hasta conseguir el nivel observado antes de la medida urgente y transitoria inicial. El tribunal, acepta la solitud de SMA, de que la medida se mantenga hasta que SQM acredite ante la SMA la inexistencia de los efectos ambientales en los puquíos, todo con el fin de impedir un daño grave e inminente a la biota acuática de los puquios del salar de Llamara, Teniendo especialmente presente la entrega de informes solicitados a la primera medida a un centro de excelencia académica y científica que lo certifique que efectúa un adecuado control de calidad de las aguas inyectada al sistema en un plazo de 4 meses desde la notificación del a medida.
Ahora la convención Ramsar posee un procedimiento internacional de
protección de los humedales fundada en sus tres pilares fundamentales, que es el uso racional de las aguas, designar humedales para incluirlos en la Lista de la convención de Ramsar que significa que tendrán importancia internacional y se debe garantizar su manejo efectivo y por último cooperar en un plano internacional para la protección de los humedales transfronterizos compartidos y de especies compartidas. La convención también establece órganos y formas de funcionamientos de los mismos, en el cual se señala que las partes contratantes de la convención deben designar una autoridad administrativa un coordinador nacional que actúe en contacto directo con los organismos de la convención, dicha autoridad debe designar los humedales apropiados para integrar la lista, también es labor de esta autoridad realizar una política nacional de humedales y establecer un comité nacional de apoyo de la aplicación de la convención de Ramsar. En chile la autoridad administrativa el director del medio ambiente y asuntos marítimos del ministerio de relaciones exteriores, y para la creación de un sitio Ramsar en Chile, es decir, agregar un humedal a la lista, es el jefe del departamento de recursos naturales del ministerio de relaciones exteriores (coordinador nacional) junto con el comité nacional de humedales quienes se relacionan directamente con los organismos de la convención. Hay que señalar también que los proyectos que puedan afectar a los humedales dentro de la lista deben ingresar al SEA, y son los tribunales ambientes los competentes para conocer las controversias que se susciten debido a los usos de aguas de los humedales y también la corte de apelaciones respectiva a través del recurso de protección art 19 n°8. Ahora, si bien el considerando séptimo de sentencia en comento, se señala el deber constitucional del estado de proteger el medio ambiente y esto relacionado con la ley 19.300 que también señala el deber de proteger el medio ambiente y la conservación de la naturaleza, y agrega el tribunal la convención de diversidad biológica que busca la conservación de la diversidad biológica y la utilización sostenible de sus componentes, es la convención Ramsar un instrumento internacional mas completo para protección de los humedales y las especies componen los mismos, pero existe una falencia en cuanto a la protección de los humedales por parte del estado, ya que solo se ha traducido parcialmente las obligaciones que impone la convención Ramsar, en la protección de la biodiversidad en Chile.
Critica al ordenamiento jurídico ambiental chileno en cuanto a la
protección de los humedales. Chile posee un ordenamiento jurídico ambiental nuevo, que son la creación de los tribunales ambientales, el SEA y el SMA, esto con complementado, con la ley 19.300 y la norma que incardina todo que el articulo 19 n°8 de la constitución Política de la Republica. Sin embargo Chile suscribió muy tempranamente la Convención de RAMSAR y a los instrumentos internacionales de protección de ecosistemas o especies amenazadas, por lo que su compromiso ambiental si bien es grande, lo ha traducido parcialmente, en una mayor protección de la biodiversidad que se encuentra en Chile, cuestión que se reflejada en el caso ya que el considerando séptimo menciona la convención de la protección de la biodiversidad, para poder argumentar su decisión de aprobar la medida urgente y transitoria en miras de proteger los puquios. Sin embargo no se hace una buena coordinación normativa, ya que si bien designar una zona humedal a la lista que establece la convención Ramsar otorga una protección formal, en cuanto los proyectos o actividades que se desarrollen dentro de ellos o los afecten como es en el caso de esta sentencia deben ser sometidas al SEIA, pero no existe prohibición o categorías previas acerca de cuáles pueden o no ejecutarse. Esta situación ha desencadenado que la adhesión a los instrumentos internacionales de humedales no ha servido para su efectiva protección por parte de Chile, misma situación se produce en Latinoamérica, por lo que es urgente una política nacional para los protección y conservación de los humedales, integrando tanto los organismos internaciones que establece la convención Ramsar como la normativa interna chilena. No todos los humedales en Chile se encuentran protegidos bajo las categorías de protección, existiendo varias Sitio Ramsar, Reserva Nacional, Parque Nacional o Monumento Natural, Santuario de la Naturaleza, Sitio Prioritario de Conservación y Parques y Reservas Marinas, y no hay prohibición de que puedan desarrollarse proyectos o actividades, dentro o a proximidad de ellos, sin que antes exista una Resolución de Calificación Ambiental que lo permita. Esta normativa no impide el desarrollo de actividades, ni garantiza la protección del humedal, en la medida que, por ejemplo, las obras de drenaje de humedales pueden ejecutarse, siempre que cuenten previamente con una RCA favorable.