subordinados, salvo el caso de
Ministerio de Justicia e Instrucción
Pública
Dirección de Justicia
LEY 11.867.
Transmisión de establecimientos
comerciales e industriales.
El Senado y Cámara de Diputados de la
Nación Argentina, reunidos en Congreso,
etc., sancionan con fuerza de Ley:
ARTICULO 1º-​Declárase elementos
constitutivos de un establecimiento
comercial o fondo de comercio, a los efectos
de su transmisión por cualquier título: las
instalaciones, existencias en mercaderías,
nombre y enseña comercial, la clientela, el
derecho al local, las patentes de invención,
las marcas de fábrica, los dibujos y modelos
industriales, las distinciones honoríficas y
todos los demás derechos derivados de la
propiedad comercial e industrial o artística.
ARTICULO 2º-​Toda transmisión por venta o
cualquier otro título oneroso o gratuito de un
establecimiento comercial o industrial, bien
se trate de enajenación directa y privada, o
en público remate, sólo podrá efectuarse
válidamente con relación a terceros, previo
anuncio durante cinco días en el Boletín
Oficial de la Capital Federal o provincia
respectiva y en uno o más diarios o
periódicos del lugar en que funcione el
establecimiento, debiendo indicarse la clase
y ubicación del negocio, nombre y domicilio
del vendedor y del comprador, y en caso que
interviniesen, el del rematador y el del
escribano con cuya actuación se realizará el
acto.
ARTICULO 3º-​El enajenante entregará en
todos los casos al presunto adquirente una
nota firmada, enunciativa de los créditos
adeudados, con nombres y domicilios de los
acreedores, monto de los créditos y fechas
de vencimientos si las hay, créditos por los
que se podrá solicitar de inmediato las
medidas autorizadas por el artículo 4º, a
pesar de los plazos a que puedan estar
la
conformidad de los acreedores en la
negociación.
ARTICULO 4°-​El documento de transmisión
sólo podrá firmarse después de transcurridos
diez días desde la última publicación, y hasta
ese momento, los acreedores afectados por
la transferencia, podrán notificar su
oposición al comprador en el domicilio
denunciado en la publicación, o al rematador
o escribano que intervengan en el acto
reclamando la retención del importe de sus
respectivos créditos y el depósito, en cuenta
especial en el Banco correspondiente, de las
sumas necesarias para el pago.
Este derecho podrá ser ejercitado tanto por
los acreedores reconocidos en la nota a que
se refiere el artículo anterior, como por los
omitidos en ella que presentaren los títulos
de sus créditos o acreditaren la existencia de
ellos por asientos hechos en los libros
llevados con arreglo a las prescripciones del
Código de Comercio. Pasado el término
señalado por el artículo 5º, sin efectuarse
embargo, las sumas depositadas podrán ser
retiradas por el depositante.
ARTICULO 5º-​El comprador, rematador o
escribano deberán efectuar esa retención y
el depósito y mantenerla por el término de
veinte días, a fin de que los presuntos
acreedores puedan obtener el embargo
judicial.
ARTICULO 6º-​En los casos en que el crédito
del oponente fuera cuestionable, el anterior
propietario podrá pedir al juez que se le
autorice para recibir el precio del adquirente,
ofreciendo caución bastante para responder
a ese o esos créditos.
ARTICULO 7º-​Transcurrido el plazo que
señala el artículo 4º, sin mediar oposición, o
cumpliéndose, si se hubiera producido, la
disposición del artículo 5º, podrá otorgarse
válidamente el documento de venta, el que,
para producir efecto con relación a terceros,
deberá extenderse por escrito e inscribirse
dentro de diez días en el Registro Público de
Comercio o en un registro especial creado al harán responsables solidariamente al
efecto. comprador, vendedor, martillero o escribano
que las hubieran cometido, por el importe de
ARTICULO 8º-​No podrá efectuarse ninguna los créditos que resulten impagos, como
enajenación de un establecimiento comercial consecuencia de aquéllas y hasta el monto
o industrial por un precio inferior al de los del precio de lo vendido.
créditos constitutivos del pasivo confesado
por el vendedor, más el importe de los ARTICULO 12.-​El Registro Público de
créditos no confesados por el vendedor, pero Comercio o el especial que se organice,
cuyos titulares hubieran hecho la oposición llevará los libros correspondientes para la
autorizada por el artículo 4º, salvo el caso de inscripción de las transmisiones de
conformidad de la totalidad de los establecimientos comerciales e industriales,
acreedores. cobrando a ese efecto los derechos que
determinen las leyes de impuestos.
Estos créditos deben proceder de
mercaderías u otros efectos suministrados al ARTICULO 13.-​Comuníquese al Poder
negocio o de los gastos generales del mismo. Ejecutivo.

ARTICULO 9º-​A los efectos determinados Dada en la Sala de Sesiones del Congreso
en el artículo anterior, se presumen Argentino, en Buenos Aires, a nueve de
simuladas juris et de jure las entregas que Agosto de mil novecientos treinta y cuatro.
aparezcan efectuadas a cuenta o como seña
que hubiere hecho el comprador al vendedor
y en tanto cuanto ellas puedan perjudicar a
los acreedores.

ARTICULO 10.-​En los casos en que la

enajenación se realice bajo la forma de
ventas en block o fraccionadas de las
existencias, en remate público, el martillero
deberá levantar previamente inventario y
anunciar el remate en la forma establecida
por el artículo 2º, ajustándose a las
obligaciones señaladas en los artículos 4º y
5º en el caso de notificársele oposición.

En caso de que el producto del remate no

alcance a cubrir la suma a retener, el
rematador depositará en el Banco destinado
a recibir los depósitos judiciales, en cuenta
especial, el producto total de la subasta,
previa deducción de la comisión y gastos,
que no podrán exceder del 15% de ese
producto.

Si habiendo oposición, el rematador hiciera

pagos o entregas al vendedor, quedará
obligado solidariamente con éste respecto de
los acreedores, hasta el importe de las
sumas que hubiera aplicado a tales objetos.

ARTICULO 11.-​Las omisiones o

transgresiones a lo establecido en esta ley,
Transferencia de fondo de comercio

Antes de entrar en el tratamiento de la transferencia en si, habría que definir qué se entiende por “fondo de comercio”.
Muchos autores han dado diferentes definiciones sobre lo que ellos consideran que es un fondo de comercio. Si se
quiere hacer referencia a su naturaleza jurídica encontraremos que existen dos posturas; algunos autores lo
consideran una universalidad de hecho, mientras que otros una universalidad jurídica.

Concepto de fondo de comercio

Algunas definiciones que se pueden encontrar son:

“ ... que los establecimientos comerciales e industriales han dejado de ser la simple suma de mercaderías o máquinas,
para convertirse en una entidad distinta, formada no solo por los bienes materiales, sino también por otros inmateriales,
nombre, clientela, patentes de invención, etc., cuyo conjunto constituye una universalidad con vida propia y distinta de
la persona de su propietario, siendo esa entidad la que ha gozado de crédito”

“... conjunto organizado de fuerzas productivas, bienes y derechos cuya unidad funcional se ubica en el plano comercial
ó industrial y que endereza a obtener lucro para su titular”.

“Objetos materiales e inmateriales y/o derechos fueron tomando identidad de conjunto al reunirse como integrantes de
una determinada explotación y confundiéndose con ella en pos de la consecución de sus fines.”

“Entidad mercantil que reúne el domicilio y el patrimonio que el comerciante dedica a su actividad comercial; el
patrimonio comprende tanto las cosas materiales (capital, instalaciones, etc.) como las inmateriales (clientela, marcas,
llave, derechos al local, nombre, etc.). Se trata de una universalidad jurídico económica que puede ser enajenada...”

Determinar qué es el “fondo de comercio” ha sido objeto de numerosos textos, y de la lectura de ellos se podría concluir
que: el fondo de comercio puede definirse como un conjunto de bienes materiales e inmateriales y derechos, que hacen
al fin de la actividad; y que como tal, es susceptible de ser “transferido en bloque” a otro titular a fin de continuar con al
explotación.

Si bien la Ley 11.867, que regula la transmisión de establecimientos comerciales e industriales, no da una definición de
fondo de comercio, hace referencia a los elementos que lo constituyen en su artículo 1°:

“ARTICULO 1º-Declárase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos
de su transmisión por cualquier título: las instalaciones, existencias en mercaderías, nombre y enseña comercial, la
clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de fábrica, los dibujos y modelos industriales, las
distinciones honoríficas y todos los demás derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artística.”

De la lectura del mismo se desprende que la Ley será de aplicación a las transferencias tanto a título gratuito, como
oneroso. Sin embargo el presente trabajo hará incapié en la transferencia a título oneroso de establecimientos
comerciales e industriales.

Elementos constitutivos del fondo de comercio

Los elementos del fondo de comercio pueden clasificarse en: Materiales ó corporales, e Inmateriales ó incorporales.
Siguiendo la enunciación de la Ley 11.867, los elementos susceptibles de ser transferidos como parte del fondo de
comercio son:

Corporales:
instalaciones,
mercaderías.

Incorporales:
nombre y enseña comercial,
clientela,
derecho al local,
patentes de invención,
marcas de fábrica,
dibujos y modelos industriales,
distinciones honoríficas,
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial ó artística:
propiedad comercial,
propiedad artística.

Elementos corporales:

*Instalaciones
Visto desde el punto de vista contable, son cosas adheridas al inmueble donde funciona el establecimiento; pero, desde
el punto de vista de la Ley 11.867, son todos aquellos elementos materiales que constituyen el “activo fijo” del
establecimiento, por no estar destinados a la venta y que se depreciarán en cada ejercicio debido a su natural desgaste
o deterioro, por ejemplo:
máquinas
muebles y útiles
automotores
teléfonos

*Mercaderías
No están representadas por un bien en particular, si no que es más bien una cualidad ostentada por determinados
bienes. Estos bienes serán mercancías por el hecho de formar parte de un establecimiento mercantil con el objeto de
ser comercializados. Pueden incluirse en esta clasificación, dependiendo del ramo de la actividad, a:
muebles (tanto productos elaborados como adquiridos),
inmuebles,
servicios,
valores,
dinero,
materias primas.

Elementos incorporales:

*Nombre y enseña comercial

Es preciso distinguir entre el nombre comercial (que es el nombre de fantasía) y nombre social (aquel con el cual está
registrada una sociedad), ya que lo que es susceptible de transferirse es el nombre comercial.
El nombre comercial es el utilizado para identificar al establecimiento. La enseña, es el signo o símbolo (logotipo)
distintivo y que lo diferencia de otros establecimientos.

*Clientela
La denominada clientela incluye a las personas que habitualmente van al lugar; incluye también, lo cual es aún más
importante, la capacidad o aptitud del establecimiento para atraer y conservar la clientela.
Esto también hace suponer que el vendedor no hará competencia desleal hacia el adquirente, instalando un
establecimiento similar dentro de un área de influencia tal que lo perjudique.

*Derecho al local
Comprende el derecho al asiento del fondo de comercio, el cual incluye la ubicación del establecimiento y el
mantenimiento de la clientela - componentes integrante del valor llave del negocio -.
En realidad - como ya se verá más adelante - el inmueble donde funciona el fondo de comercio no es considerado
elemento componente del fondo de comercio; sin embargo, el derecho al local implica que el adquirente del fondo
tendrá derecho a alquilar ese inmueble, subalquilarlo, o que se le transfiera la locación si el vendedor del fondo no fuera
el propietario del inmueble. En caso de que se transfiera la locación, se debe hacer por escrito y notificarse al locador a
fin de que el mismo la acepte.

*Patentes de invención y modelos de utilidad

Las patentes de invención también deben registrarse para poder demostrar su titularidad. Al hacerlo se otorga
titularidad sobre las mismas por 20 años, luego pasan a dominio público.
Los modelos de utilidad son las mejoras sobre los inventos patentados; sobre ellos se otorga titularidad por 10 años.
La transferencia de ambos debe hacerse por escritura pública y registrarse en el I.N.P.I. (Instituto Nacional de la
Propiedad Industrial).

*Marcas de fábrica
Según la Ley 22.362, son las que se utilizan para identificar las mercaderías, productos ó servicios. Deberá tratarse de
marcas registradas, y la transferencia de las mismas debe inscribirse y publicarse.

*Dibujos y modelos industriales

Se los puede definir como la “forma o aspecto incorporado o aplicado a un producto industrial, que le confieran carácter
ornamental”. Los mismos también deben registrarse, lo cual conferirá propiedad sobre ellos por 5 años, prorrogable
por 2 períodos consecutivos de 5 años más. Su transmisión también debe inscribirse en el registro correspondiente.

*Distinciones honoríficas
En ellas se incluyen medallas, pergaminos, diplomas, trofeos, etc. Desde ya que las mismas deben haber sido
entregadas al establecimiento o a sus productos; nunca pueden ser aquellas que se hayan entregado al titular del
establecimiento en forma personal.

*Demás derechos derivados de la propiedad comercial, industrial y artística

Los derechos de la propiedad industrial ó artística son los que recaen sobre obras científicas, literarias, artísticas ó
industriales.
Los de la propiedad comercial incluirán todo bien ó derecho que se vincule con la explotación. Es así, que los libros de
comercio, ficheros y archivos, que resultan obviamente importantes para el desarrollo de la actividad, pueden ser
exigidos por el adquirente. Esto no significa que el vendedor no pueda consultarlos, ya que según la ley él debe
mantenerlos por un período de 10 años; por lo tanto, los tendrá el aduirente y quedarán a disposición del vendedor.
La correspondencia, que si bien según la constitución nacional es inviolable, también puede considerarse incluida en
esta clasificación; el adquirente no podrá abrir la que sea a nombre del vendedor, pero sí la destinada al
establecimiento.

Elementos intransferibles

El hecho de que se los clasifique como elementos intransferibles, no significa que no sean transferibles de por sí. Lo
que se quiere recalcar es que estos elementos no forman parte de los enunciados en el artículo 1° de la Ley 11.867;
sin embargo nada impide la cesión de tales elementos. Si juntamente con la transferencia del fondo se pretende ceder
alguno de ellos, esa cesión deberá pactarse expresamente y cumplirse con todas las disposiciones legales respecto
de esa cesión en particular.
Están incluidos en esta clasificación los inmuebles, los créditos, las deudas y los contratos.

*Inmuebles
El inmueble donde funciona el establecimiento no se transferirá conjuntamente con él, salvo que las partes lo pacten
expresamente. En caso de incluirse, su transmisión debe hacerse mediante escritura pública.
Es así, que si la intensión es realizar la transferencia con inmueble, existirán dos operaciones: una comercial, por el
fondo; una civil, por el inmueble.

*Créditos, deudas y contratos

El vendedor, ya sea persona física o jurídica, es titular de los créditos y deudas, y de los derechos y obligaciones que
resulten como consecuencia de los contratos que suscribe. Él nunca deja de ser titular de los mismos.
Sin embargo, existen contratos que son accesorios al fondo de comercio y que, por lo tanto, deberán seguir el destino
del mismo. Entre ellos se pueden distinguir los derivados del suministro de luz, gas, teléfono, agua, seguros; además
el hecho de poder acceder a ellos se relaciona con el “derecho al local”.

*Otros
Existen también otros elementos que tampoco formarán parte del fondo, como ser:
El trabajo personal del vendedor; salvo pacto expreso en contrario, en cuyo caso podría pasar a ser empleado o socio
del adquirente.
Dinero en efectivo que se encontrare en caja al momento de la entrega de la posesión.
Los efectos o bienes personales del vendedor.

Llave de negocio y valor llave

De la lectura de los dos puntos precedentes, se puede inferir que, quien transfiere un fondo de comercio, está cediendo
una organización destinada a producir beneficios económicos. La forma en que su titular lo explota, mediante sus
sistemas de venta y publicidad, juntamente con la ubicación, antigüedad en la zona y el prestigio de su marca, harán
que el establecimiento produzca mayores beneficios que otros similares.
Esta aptitud que tiene un negocio o explotación para producir beneficios económicos mayores que otros se denomina
“llave de negocio”. Contablemente se dice que la “llave” representa las “superutilidades” futuras que el vendedor dejará
de percibir cuando transfiera el fondo.
Este hecho implicará que, al momento de la venta, el vendedor pretenda cobrar un cierto precio por esas
“superutilidades”; esta diferencia en el precio de venta es lo que se conoce como “valor llave”. Puede decirse entonces
que, el “valor llave” es la cuantificación que hace el vendedor de esas utilidades; en definitiva, de la “llave de negocio”.

Procedimiento de la transferencia

La transferencia de fondo de comercio está regulada por la Ley 11.867. La finalidad principal de esta Ley es la
protección de los intereses de los acreedores. Para cumplir con su objetivo la Ley ha instaurado una serie de
formalidades que las partes deberán respetar.
La transferencia es el objeto de un contrato, y como todo contrato quedará firme entre las partes una vez que se
acuerde el objeto, precio y modalidades de la operación, y se perfeccionará con la entrega de la cosa (en este caso, el
establecimiento).

Los pasos a seguir para realizar una transferencia son:

Firma del Boleto

El primer paso para la transferencia es la firma del “boleto”, mediante el cual las partes se comprometen a realizar la
operación. En él constará el precio pactado, la nómina de acreedores y las características principales de la operación.

Nómina de acreedores

Es una lista que debe confeccionar el vendedor, en la cual debe incluir a sus acreedores. Es de primordial importancia,
ya que significa el reconocimiento del Pasivo por parte del vendedor. Es importante para fijar el precio de venta – como
se verá más adelante -. Significa también el reconocimiento expreso, de aquel que está incluido en la nómina, como
acreedor.
La Ley 11.867 no especifica una fecha determinada de entrega de esta nómina; pero, se entiende que la entrega
deberá hacerse antes de la firma del boleto, o al mismo tiempo, ya que debe adjuntarse a él. Pero nada quita que, si el
adquirente acepta, pueda serle entregada con fecha posterior, porque en ese caso el único perjudicado sería él mismo.

Según el Art. 8°, los créditos que pueden incluirse en la nómina “deben proceder de mercaderías u otros efectos
suministrados al negocio o de los gastos generales del mismo”; y deberán incluirse también los créditos a plazo, no
vencidos. Pero el vendedor puede incluir a sus acreedores particulares si quisiera, ya que el adquirente no puede
cuestionar ningún crédito incluido en la lista del vendedor, aunque sea un acreedor particular.
Si en la transferencia actúa un intermediario, éste estará obligado a exigirle la nómina al vendedor.
La ley no menciona la posibilidad de la existencia de una “nómina incompleta”, ni tampoco impone sanción alguna
sobre el vendedor. Esto es así, ya que, si algún acreedor fuere omitido de la nómina, no pierde sus derechos legales;
puede ejercer su derecho de oposición, tal como se verá más adelante.

Publicidad
La publicación de edictos o anuncios es esencial para la publicidad de la transferencia. Deberán hacerse, en forma
simultanea, en el Boletín Oficial y uno ó más diarios o periódicos del lugar donde funcione el establecimiento, durante 5
días. La publicidad es responsabilidad del vendedor.

Las publicaciones son importantes para los acreedores, ya que son el único medio que poseen para enterarse sobre la
transferencia y así interponer su oposición. La finalización de las mismas marca el inicio del plazo para las
oposiciones.
Deberá requerirse siempre una constancia de publicación, ya que la misma debe presentarse al momento de hacer la
inscripción de la transferencia. Por lo tanto el vendedor tendrá la obligación de efectuar las publicaciones, aunque no
haya acreedores. La publicación puede justificarse presentando un ejemplar y el recibo donde conste que se contrató
por 5 días; sería mejor, si se verificara que realmente fueron publicados.

Formalidades de las publicaciones:

*Cantidad: deben efectuarse por 5 días, lo que significa 5 en realidad 5 publicaciones, y al ser en al menos dos medios
diferentes serán 10 en total.
*Lugar:
- jurisdicción: debe ser donde funciona el establecimiento comercial o industrial.
- carácter del diario o periódico: también del lugar donde funcione el establecimiento. Se aceptarán los que no sean
“locales”, pero que circulen normalmente en la jurisdicción.
*Forma: no hay formalidades expresas en la redacción de los edictos; sin embargo, no pueden ser en idioma
extranjero, ni estar en un diario redactado total o parcialmente en idioma extranjero.
*Deberán contener como mínimo:
clase y ubicación del negocio,
nombre y domicilio del vendedor,
nombre y domicilio del comprador,
nombre y domicilio del rematador, si hubiera,
nombre y domicilio del escribano que actúe como intermediario.

Pueden existir edictos irregulares o incompletos, ya sea en su cantidad, por ser incorrecta la jurisdicción, o por no
contener los datos mencionados. En ese caso se tendrán por “no publicados”, y se considerará que la obligación del
artículo 2° de la Ley 11.867 ha sido incumplida.

Los edictos deben publicarse en el Boletín Oficial. El trámite para la publicación debe ser firmado por el comprador,
vendedor, rematador, escribano o abogado que intervenga. El que solicite la publicación deberá presentar su
documento de identidad y éste se hará constar en el original del aviso.

Puede ocurrir que, luego de haber hecho las publicaciones, se desista de realizar la trasferencia. En ese caso, se
deberá publicar nuevamente un aviso comunicando el arrepentimiento o el desistimiento de la operación. En la Ley no
se fija la cantidad de publicaciones que se deben hacer en este caso, por lo tanto, generalmente se efectúa una sola
vez.

Régimen de oposición

Se mencionó la posibilidad de que un acreedor no fuera incluido en la nómina de acreedores que confecciona el
vendedor. Cuando un acreedor se encuentre en tal situación, la oposición es el medio por el cual le hará conocer, al
intermediario y al adquirente, de su calidad de “acreedor del fondo”.
El régimen de oposición que preve la Ley intenta dar cumplimiento a los fines de la misma: la protección del interés de
los acreedores.

La oposición no es respecto del acto de la transferencia. A lo que el acreedor se opone es a que se haga efectivo el
pago del precio sin que se lo haya desinteresado (ver “Retención y embargo”).

Los acreedores incluidos en la nómina no estarán obligados a efectuar oposición, ni a justificar sus títulos. En caso de
que fueran declarados por una suma inferior a la real, tendrán la faculta de oponerse por el total de su crédito o por la
diferencia no reconocida, si pueden justificarlo.
Los acreedores no incluidos en la nómina, deben interponer su oposición en término y justificar su crédito. Esto se
logra siempre que “presentaren los títulos de sus créditos o acreditaren la existencia de ellos por asientos hechos en los
libros llevados con arreglo a las prescripciones del Código de Comercio.”
La forma más común de presentar una oposición es mediante una notificación que permita conocer claramente el
monto del crédito, y que se presentó en los plazos legales. No hay formalidades para las mismas, pero es
recomendable que se hagan por duplicado, de esa manera el acreedor tendrá una constancia de que la efectuó.
También podría hacerse por medio de telegrama colacionado o carta documento, que acompañe a los justificativos de
la deuda.
En caso de que el aduirente asuma el activo y pasivo, no es necesario la oposición, aunque igualmente puede hacerse.
El acreedor puede actuar en este caso tanto contra el vendedor, como contra el adquirente.

La oposición puede presentarse ante el comprador, el rematador ó el escribano interviniente. Cuando hay un
intermediario, es común que se hagan en su domicilio.
El plazo para presentarlas es de 10 días desde la ultima publicación de edictos. Dicho plazo comienza a correr el día
de la última publicación y se cuenta en días corridos, o sea computándose los días inhábiles.
Los acreedores pueden realizar una oposición anticipada. La misma puede ser antes de la última publicación ó antes
de la primera publicación. En el primer caso es aceptable, ya que se enteró por publicaciones anteriores; en el
segundo caso se estaría haciendo al “presunto” adquirente, porque que la intensión de transferir se da a conocer recién
con la publicación de los edictos, sin embargo resulta igualmente válida.

Como ya se mencionó, los acreedores deben presentar justificativos de su crédito. El mismo puede ser un instrumento
público o privado, o por medio de asientos en los libros, llevados de acuerdo a lo que dicta el Código de Comercio. El
intermediario ó el adquirente están autorizado para ejercer la verificación de los créditos, ya que sobre ellos recae la
responsabilidad solidaria del art. 11°, pero también puede verlos e vendedor para objetar los que considere
improcedentes.

Pueden deducir oposición solamente los acreedores del fondo – según el artículo 8° de la Ley -, nunca los acreedores
particulares del vendedor.
Pueden existir acreedores que sean titulares de créditos eventuales. Si la obligación es eventual a la fecha de la
transferencia, no tendrán títulos justificativos de su crédito, por lo cual no podrán probarlos. El mismo tratamiento se le
dará a los titulares de créditos en litigio; a la fecha de la transferencia no representarán una suma líquida ni exigible, ya
que dependerán de una resolución judicial y se transformarán en créditos eventuales.
Hay créditos que nacen con “motivo de la explotación”. Se le llama así a los derivados de acciones de daños y
perjuicios, a los honorarios por comisiones que el vendedor adeude de una transferencia anterior, los de los
propietarios o locadores. Estos tampoco podrán oponerse a la transferencia.
Las partes no pueden oponerse, porque el régimen que instaura la Ley es a fin de proteger el interés de los acreedores.
Y por lo visto anteriormente, tampoco pueden oponerse los acreedores que no puedan justificar su crédito.
El acreedor prendario es un caso especial. Él no necesita oponerse porque tiene derecho a solicitar la ejecución del
bien, si al vencimiento no se le cancela su crédito. El vendedor deberá incluirlo en la nómina ó hacerlo constar en el
contrato.

La oposición no es obligatoria, es facultativa para el acreedor. Si no la hace, no significa que pierda su derecho ni su
calidad de acreedor. Puede accionar contra el vendedor por la vía del derecho común y de acuerdo con la naturaleza
de su crédito.
Si antes de vencido el plazo para deducir las oposiciones, no lo hace, puede poner un embargo sobre el fondo. En tal
caso si se deposita la suma correspondiente, se levantará el embargo. Pero si se vence el plazo para las oposiciones y
el fondo ya fue transmitido al patrimonio del comprador, ya no podrá actuar sobre el establecimiento transferido. Esto
de ninguna manera significa que deje de ser acreedor del vendedor.

Retención y embargo

Como ya se dijo, la oposición no es respecto de la transferencia, sino de la entrega del precio en caso de que no se
haya desinteresado a los acreedores.
La Ley 11.867 impone que a fin de garantizar el crédito de los acreedores - tanto de los declarados por el vendedor
como de los que presentaren la oposición en término – se debe realizar una retención sobre el precio de venta.

Retener el importe necesario para cubrir el pasivo, y su posterior depósito, es obligatorio tanto para el comprador como
para los intermediarios. Si no lo hacen, serán responsables solidarios con el vendedor – el cual nunca se desobliga -,
hasta el monto del precio de lo vendido. Sin embargo, si se obtiene la expresa conformidad de todos los acreedores, no
será necesario llevar a cabo este procedimiento.

El objeto de realizar los depósitos es que los acreedores puedan trabar el embargo sobre ellos. Este depósito no
significa pago, sino que asegura el pago; lo garantiza.
El acreedor puede embargar, por la suma de su crédito, dentro de los 20 días de depositado. Pero el vendedor puede
“parar” el embargo cuando lo considere, oponiendo sus defensas.
Si se embarga, pero el crédito no está vencido, se debe respetar la fecha original del vencimiento; en este caso el
vendedor podrá solicitar el retiro del dinero, siempre que ofrezca caución suficiente.
Las retenciones sirven también para que no se demore el trámite de inscripción. Los acreedores traban embargo sobre
ellas y no sobre el fondo, lo que generaría demoras por los trámites que un embargo implica.

El depósito debe efectuarse luego del vencimiento del plazo para deducir las oposiciones. El banco que recibe los
depósitos es el “Banco de la Nación Argentina”, según lo establecido el Decreto Reglamentario 88168/36.
La suma a depositar debe ser reclamada por el acreedor; se depositará el monto que él reclame, sin juzgarlo. Los
fondos deben permanecer depositados por 20 días, para que los acreedores puedan trabar los embargos. Después de
esos 20 días se puede retirar el monto que no haya sido embargado; el que puede retirar es el depositante, que será el
adquirente o el intermediario. De todas maneras, en la práctica, si las partes lo acuerdan, el vendedor puede figurar
como depositante.

El acreedor no embargante, puede accionar sobre el patrimonio del vendedor, por la vía del derecho común; nunca
podrá hacerlo respecto del fondo una vez transferido.

Cuando actúa un intermediario, su principal obligación será retener y depositar. Si retiene, pero no deposita - o sea si
mantiene el dinero en su poder - habrá cometido “delito de defraudación por retención indebida.” Tampoco puede
efectuar pagos en forma directa ó anticipada.
Al vencimiento del plazo para los embargos (20 días) debe retirar los fondos y entregarlos al vendedor, ó en su caso al
adquirente si se rescindió la operación.
Si no cumple con sus obligaciones, será solidariamente responsable, con el vendedor, por los créditos que resulten
impagos como consecuencia y hasta el monto del precio de lo vendido.

Ya se mencionó que la retención y posterior depósito sirven para garantizar el pago a los acreedores. Sin embargo, si
el adquirente quisiera, puede retener los fondos del precio de venta y pagar directamente la deuda a los acreedores, y
así desinteresarlos.

Precio de la transferencia

La Ley 11.867 determina que, el precio de venta de un fondo de comercio no podrá ser menor a la suma de la totalidad
del pasivo. O sea que el pasivo declarado y el opuesto no puede superar al precio de la operación.
Esto resulta así porque del precio de venta se debe retener el importe necesario para cubrir ese pasivo.
Sin embargo, se podría llegar a pactar un precio menor al pasivo, si se obtiene el consentimiento de la totalidad de los
acreedores. Esto puede resultar beneficioso para todos, si a los acreedores les interesa seguir su relación comercial
con el adquirente.

Si no se consiguiera el acuerdo de los acreedores, cabe la posibilidad de que el pasivo supere el precio de venta.
Debido a esto, podrá existir en el contrato una condición que, será suspensiva, si se entregó la posesión, o resolutoria
si no se entregó.
Pero si al adquirente le interesa continuar con la operación, puede aceptar el mayor precio y depositar la diferencia
necesaria para cubrir el mayor pasivo.

El hecho de que con el precio se pretenda cubrir el pasivo, implica que se presuman simuladas “iuris et de iure” las
señas ó pagos a cuenta. Esto será así, siempre que las entregas anticipadas puedan perjudicar a los acreedores.
Pueden pactarse señas, pero no son oponibles a los acreedores impagos. El adquirente corre el riesgo de tener que
pagar dos veces, porque sobre las señas no se puede hacer la caución de las deudas existentes, con lo cual deberá
depositar igualmente el dinero.

El precio pactado nunca se verá aumentado por las retenciones que deben realizarse, sino que el precio a pagar al final
será igual a la diferencia entre el precio pactado y las retenciones ya depositadas. Los depósitos ya realizados se
transformarán en “pago” cuando se pueda suscribir validamente el contrato.
El pago del precio se hará en los plazos convenidos entre las partes. Si en el contrato no figura en plazo cierto, éste
será de 10 días porque, en última instancia, se pagará al momento de suscribirse el documento definitivo.

Firma del contrato definitivo

El otorgamiento del documento definitivo de venta, según el artículo 7° de la Ley 11.867, puede hacerse después de
haber cumplido con todos los pasos que ésta establece: publicaciones, oposición, retención, depósito, embargos.

En el contrato debe figurar:

nombre de las partes,
domicilio real y constituido,
nacionalidad,
documento de identidad,
estado civil – en caso de ser casado, deberán figurar los datos del conyuge, quien deberá dar expresa conformidad -,
el lugar del asiento del establecimiento,
el ramo de su actividad,
y se agregará el contrato social, si una de las partes es una sociedad.

El contrato puede hacerse por escritura pública o privada, en cuyo caso las firmas deberán ser autenticadas por
escribano. Las partes – sus cónyuges, de corresponder - y el intermediario lo firmarán.

La Ley no hace aclaraciones respecto del domicilio que deberá constar. Puede denunciarse indistintamente el domicilio
real, el del propio establecimiento, el de la sede principal de negocios, el domicilio social ó constituir domicilio especial.

Así mismo, existe una serie de trámites que deben cumplirse en el momento de la firma del contrato definitivo, si no se
han hecho antes, ó será obligatorio hacerlos después de firmar. Estos son:

*Inventario de mercaderías
E mismo puede estar a cargo de las partes, el intermediario ó un perito. El valor a atribuirle a las mismas surgirá del
mutuo acuerdo de las partes y de la valuación que pueda realizar el perito, ó el martillero interviniente.
El pago del precio de las mercaderías se llevará a cabo al momento en que el adquirente asume el cargo efectivo del
establecimiento; también a esa fecha se hará el inventario.
Salvo para el caso de remate, el inventario no es obligatorio - aunque es recomendable que se realice -, por lo que, el
hecho de que un bien no figure en el inventario no implica que quede excluido de la transferencia. Su exclusión debe
constar expresamente.

*Requisitos para transmitir ciertos elementos

Será necesario cumplir con ciertas formalidades registrales ó administrativas, respecto de la transferencia de autos,
patentes, teléfonos, marcas, servicios, etc..

*Contrato de locación
Deberá suscribirse el contrato de locación correspondiente, el que se adosará al convenio definitivo.

Tradición del bien

La posesión del bien deberá hacerse después de efectuada la oposición y una vez cumplidos los depósitos
correspondientes. Esto quiere decir, que la tradición no podría hacerse antes de los 10 días contados desde la última
publicación. El adquirente tiene derecho a no recibir el fondo hasta tanto se hayan cumplido los requisitos legales; y si
el adquirente asume el pasivo con expresa liberación del vendedor, éste último no hará la entrega, hasta tanto todos los
acreedores hayan prestado expresa conformidad.
Si en el contrato no figurara una fecha cierta, se entiende que la tradición debe hacerse dentro de las 24 horas de
firmado el mismo.
La entrega anticipada es un vicio que se ha hecho común en la práctica. La misma es viable, aunque resultará
inoponible a los acreedores y terceros, si les implica un perjuicio.
La tradición se perfecciona, respecto de las partes y de los acreedores anteriores a la transferencia, con el contrato
definitivo. Para los terceros que contrataron de buena fe con el vendedor, después de la transferencia, la misma les
será oponible con su inscripción.

Inscripción

El contrato deberá inscribirse en el Registro Público de Comercio, que está a cargo de la Inspección General de
Justicia.

Para la inscripción del contrato de transferencia a I.G.J. requiere la presentación de:

Formulario N°9 (*),
primer testimonio de la escritura de la transferencia,
fotocopia certificada por escribano del testimonio,
fotocopia certificada por escribano del testimonio en margen ancho,
tasa de servicios,
constancia de publicaciones,
certificado de “Libre Deudas”,
cese de I.B. y Libre Deuda Previsional,
dictamen precalificatorio (ver anexo).

(*)El mismo puede verse en el libro de Taleva Salvat.

El contrato se debe acompañar con un escrito solicitando su inscripción y un detalle de la documentación que se
adjunta. También se acompañará con un certificado del Registro de la Propiedad, donde conste la inexistencia de
inhibiciones en el vendedor.

El plazo para la inscripción el de 10 días, después de vencido el plazo para los embargos. La inscripción en término
tiene efectos contra terceros, en forma retroactiva desde el día de su instrumentación. Si se presenta fuera de término,
tendrá efectos desde la fecha de inscripción.
Si el vendedor impide la inscripción, el adquirente puede lograrla por vía judicial, ya que es su derecho.

Dado que la transferencia tendrá efectos contra terceros desde su inscripción, el artículo 7° de la Ley determina que
debe hacerse publicidad registral de la transferencia. Esto es así para que el acto pase a ser oponible “erga omnes”.

La falta de inscripción hará que la transferencia sea inoponible a terceros, y por más que el adquirente tenga la
posesión del fondo, no significará que tenga su propiedad. Por lo cual, se considera que sigue siendo parte del
patrimonio del vendedor, para los terceros. Cabe aclarar que, los terceros de los que estamos hablando son aquellos
que contrataron con el vendedor después de que la operación quedara perfeccionada entre las partes. Para aquellos
que hayan presentado su oposición, sí les será oponible porque supieron de la transferencia, aunque no se haya
inscripto.
Ahora bien que, si la falta de inscripción es por no cumplir con el régimen legal, el acto resultará inoponible a todos los
terceros.

Derechos y obligaciones de las partes

Los principales derechos y obligaciones de las partes pueden resumirse en:

*Confección de la nómina de acreedores.

Es obligación del vendedor, quien debe entregarla al adquirente. Su incumplimiento es causal de resolución.

*Tradición del fondo.

Constituye la principal obligación del vendedor y el más importante derecho del adquirente. Puede ser tanto tradición
real como simbólica (llaves, títulos).
*Deber de diligencia.
Será tanto del vendedor como del adquirente. Se refiere al cumplimiento de toda gestión o trámite en lo referente a
patentes, marcas, autos, inmuebles, contratos, etc.. Su incumplimiento es causal de resolución.

*Interdicción de concurrencia.
Implica una prohibición al vendedor de competir con el adquirente. Significa que el vendedor no podrá instalar un
negocio similar en la zona o radio de influencia del establecimiento transferido.

*Deber de conservación.
”El vendedor no puede cambiar el estado de las cosas vendidas y está obligado a conservarlas tal como se hallaban el
día del contrato, hasta que se entregue al comprador.” El vendedor puede seguir con la explotación, y de hecho lo
hace, porque el mantenimiento de la actividad es esencial a la integridad misma del fondo y constituye el verdadero
interés del adquirente y los acreedores.
El vendedor no deberá ejecutar actos que disminuyan el activo ó degraden la universalidad en su prestigio, clientela,
etc.. Si esto ocurre, el adquirente puede pedir una compensación en el precio ó resolver el contrato.

*Entrega de la posesión y pago de precio.

El adquirente tendrá la obligación de pagar el precio pactado, y el vendedor de entregarle la posesión del fondo.

*Deber de veracidad sobre el rendimiento del fondo.

Recae sobre el vendedor, respecto de las afirmaciones acerca del rendimiento de la explotación y la existencia efectiva
del capital en giro. Sin embargo, que el fondo no produzca en el futuro los beneficios esperados no implica mala fe del
vendedor, ya que en parte depende del adquirente.

*Deber de veracidad en general.

Es respecto de trámites pendientes por inspecciones, verificaciones o sanciones al establecimiento.

*Derecho a la habilitación.
El vendedor es responsable por toda irregularidad respecto de la habilitación administrativa, autorización o permiso
para funcionar que requiera el establecimiento.

*Inventarios.
Será obligación del vendedor, sólo si se hubiese pactado. Se hará sobre muebles y útiles y mercaderías. La
obligatoriedad se dará sólo en el caso de venta por remate, y estará a cargo del martillero.

*Gastos de la entrega.
Estarán a cargo del vendedor, salvo pacto en contrario. Son los gastos comunes y los de la publicación de edictos ó
notificación a todos los acreedores cuando el adquirente asume todo el activo y pasivo.

*Evicción.
Es la turbación de un elemento, privación total o parcial ó turbación de un derecho adquirido. Puede darse respecto de
cualquiera de los elementos.
Si hubiese evicción total, el vendedor deberá restituir el precio y recibir la cosa, también deberá hacerse cargo de las
costas del contrato y de los daños y perjuicios.

*Vicios redhibitorios.
Se trata de vicios o defectos ocultos en las cosas. Pueden resolver el contrato ó importar una disminución del precio.

Responsabilidad por omisión al procedimiento legal

El texto del artículo 11° dice:

“Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harán responsables solidariamente al comprador,
vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los créditos que resulten impagos, como
consecuencia de aquéllas y hasta el monto del precio de lo vendido.”
En primer lugar, cabe aclarar que el vendedor siempre seguirá siendo responsable por sus deudas con los acreedores.
Responde con todo su patrimonio por ellas, por más que se haya seguido el procedimiento previsto en la ley.
Los que resultarán responsables solidarios con el vendedor son: el comprador, martillero o escribano, con el límite en el
monto del precio de la transferencia.

Es importante destacar que, en principio, la transferencia según la Ley no implica novación por cambio de deudor.
Solamente puede haber novación si el adquirente asume todo el pasivo y se obtiene el consentimiento de todos los
acreedores.

Si por ejemplo se cumple con las publicaciones y se inscribe la transferencia, pero no se depositó la suma de un
acreedor, éste puede invocar la responsabilidad del artículo 11°.
Pero si por algún motivo la transferencia resultase inoponible, se estaría considerando que el fondo sigue siendo parte
del patrimonio del vendedor. En ese caso, no se podrá accionar contra el adquirente sobre su patrimonio individual.

El intermediario

Según la Ley 11.867 pueden ser intermediarios los rematadores o martilleros y los escribanos; pero también podrían
serlo otros, aunque no figuren en la ley, como ser: abogados, contadores, corredores.

Como se vio en el apartado anterior, los intermediarios serán responsables por toda omisión o transgresión que
realicen que cause perjuicio a los terceros, hasta el límite del monto del precio de venta, en forma solidaria con el
vendedor.

Es optativo que exista un intermediario, excepto en el caso de venta por remate ó, cuando un inmueble forme parte de
la operación - solamente respecto de ese bien -.

Las obligaciones del intermediario implican realizar las diligencias, actos y operaciones necesarias para hacer oponible
el contrato a terceros. Estas incluyen: concertación del boleto, publicación de edictos, retención de fondos, depósito de
fondos, gestión de certificaciones a fin de proceder a la inscripción, etc..

La venta en remate público

Cuando la venta se hace por remate, esta deberá estar a cargo de un martillero público. Éste deberá levantar el
inventario, anunciar el remate en los términos que establece la Ley en su artículo 2° y cumplir con las obligaciones de
retención y depósito de los artículos 4° y 5°.

La transferencia por remate público puede hacerse de dos maneras, en conjunto, lo cual es poco común, ya que
conviene hacerlo en forma privada; ó en forma fraccionada de las existencias, que es la manera más frecuente, donde
el fondo se reparte entre varios compradores.
La venta por remate de alguno ó algunos de los elementos del fondo debe hacerse bajo el régimen de la ley 11.867,
cuando por esa venta el vendedor se desprenda del giro y la clientela – o sea, cuando se esté transfiriendo el
establecimiento -.

El precio de la transferencia no surge de arreglo entre las partes, sino del resultado final de la puja en el remate. El
remate no puede suspenderse, a menos que exista una base y no se llegue a alcanzar.
Si el precio resultante fuere menor al pasivo, no será nulo, ni tampoco inoponible a los acreedores.
Si el dinero obtenido es inferior a la suma a retener, el martillero simplemente depositará el dinero en el banco,
deduciendo la comisión y gastos que no pueden exceder del 15%. En el remate se dejan de lado las previsiones del
artículo 8°, con lo que los acreedores concurren en forma proporcional sobre la suma depositada. Por el saldo seguirá
respondiendo el vendedor; si no pudiera hacerlo, se le puede pedir la quiebra.

Si hubo oposición y el rematador hace pagos al vendedor, será responsable solidario con el vendedor ante los
acreedores, por el importe que haya entregado en fecha anticipada.
Particularidades de la transferencia por remate público

*Inventario
EL mismo es obligatorio y lo debe hacer el martillero. Sólo se incluirán en la venta a los bienes que figuren
efectivamente en el inventario.

*Nómina de acreedores
El vendedor entregará la nómina al martillero, y éste último debe aceptar las oposiciones y hacer las retenciones y
depositarlas.

*Publicidad
El martillero debe anunciar el remate según lo establecido en el artículo 2°. La última publicación deberá aparecer al
menos el mismo día de la subasta.

*Oposición
Se seguirá el mismo procedimiento que en la transferencia privada, solamente que deben deducirse ante el martillero.
El remate puede hacerse apenas terminen las publicaciones, sin necesidad de esperar los 10 días necesarios para
deducir las oposiciones; en ese caso se deberá comunicar tal circunstancia a viva voz y en idioma nacional antes de
comenzar la puja.
De todas maneras, el martillero no podrá entregar los fondos hasta el vencimiento de esos 10 días, contados a partir de
la última publicación.
Con esta modalidad, la oposición pierde fundamento ya que se admite que el precio sea inferior al pasivo.

*Firma del contrato

El martillero, después de adjudicado el bien, debe suscribir el contrato entre las partes. El instrumento definitivo podrá
otorgarse después de 10 días desde la última publicación, y se inscribirá.
En la venta fraccionada, para el caso de los bienes registrables, se deberá inscribir para que el adquirente asuma la
titularidad. Para los no registrables, la posesión implica transmisión de la propiedad.

*Embargos
Los acreedores pueden embargar cualquiera de los elementos que se rematen, antes de que se venza el plazo para las
oposiciones.

*El adquirente
En el caso del remate, el adquirente no conoce el pasivo, por lo que si el precio resulta inferior al mismo, no se puede
accionar contra él. Su única obligación es pagar el precio prometido en la puja.

Remate con inclusión del pasivo

Puede subastarse el establecimiento con expresa inclusión del pasivo. Tal circunstancia debe ser aclarada por el
martillero. Si el precio resultare inferior al pasivo, los acreedores pueden accionar contra el vendedor o adquirente en
forma indistinta, por la diferencia no cubierta.

Derecho al local

El derecho al local puede incluirse en la subasta, cuando el fondo se remate como unidad. Antes del remate el
martillero deberá informar a los potenciales adquirentes sobre las modalidades del contrato de locación ó la cesión en
uso y goce de local. El derecho al local debe estar incluido en el inventario para que se lo considere formando parte del
remate.

Créditos prendarios

Se debe requerir un informe del Registro de Prenda, previamente a la venta por remate, para asegurarle al adquirente
que está comprando los bienes libres de gravámenes prendarios.
Problemática laboral

La ley 11.867 prevé un régimen especial de publicación, oposición y embargo, como requisito para el
perfeccionamiento de la transferencia. Éste régimen fue instaurado para proteger a los acreedores del fondo.
Pero la Ley en ningún momento se ocupa del caso particular de la transferencia de los contratos de trabajo, y la Ley
20.744 omite excluir a los trabajadores del régimen de oposiciones previsto por la Ley 11.867.
Lo que es más, el artículo 225 de la L.C.T. establece que lo regulado por esa Ley se aplicará en el caso de
“transferencia del establecimiento por cualquier título”. Es así, que las obligaciones de contratos laborales deben
resolverse por las leyes respectivas.

La problemática es de tal importancia, que muchos casos han llegado a las Cortes Supremas de distintas
jurisdicciones, y han sentado precedentes. Algunos de ellos son que:

“Al contrato de trabajo no se lo considerará extinguido por la transmisión, porque se recoge el principio “institucional ó
de despersonalización de la empresa, dándose primacía al elemento objetivo sobre el subjetivo”.

“La transmisión de la obligación emergente de la relación de trabajo por cesión ó cambio de firma se opera
automáticamente, sin necesidad de que el trabajador cumpla con las cargas que impone la Ley 11.867 a los acreedores
ordinarios”.

“No solo no obsta que el accionante no haya manifestado la oposición a que se refiere la ley, sino tampoco que la
transferencia del fondo de comercio se haya convenido libre de deuda”.

“Si bien la Ley 11867 regula la transferencia de fondo de comercio, no se debe inferir que sus prescripciones
comprendan y desvirtúen otras leyes reguladoras específicas de otras instituciones jurídicas, como ser el contrato de
trabajo”.

“La responsabilidad por las indemnizaciones, cuyo derecho de percepción se hubiera generado con anterioridad a la
cesión, sólo podrá ponerse a cargo de cesionario, cuando éste expresamente hubiera asumido tal contingencia en el
instrumento de cesión ó boleto de compraventa que suscribiere”

Puede decirse entonces, que la transferencia de un fondo de comercio implica la del contrato de trabajo y de todas las
obligaciones nacidas de la relación laboral, a fin dar la debida protección al interés y derechos del trabajador.

Como en el caso de cualquier otro acreedor, el traspaso de ninguna manera significa la liberación del vendedor (artículo
228 L.C.T.).
El trabajador despedido antes de la transferencia, que no haya cobrado su indemnización, puede demandar por esa
deuda a ambas partes.; existe responsabilidad solidaria por los contratos de trabajo y las deudas por obligaciones
laborales insatisfechas.

Si la transferencia se pacta “libre de personal”, los trabajadores tendrán derecho al pago de la indemnización por
despido, aunque luego continúen trabajando para el nuevo dueño.
Además, el acreedor laboral podrá invocar el régimen de responsabilidad solidaria de la Ley 11.867, que involucra
también al martillero ó escribano actuante.

Tratamiento impositivo

La Ley 11.867 no hace especificaciones sobre el tratamiento impositivo que tendrá una transferencia. Por lo tanto
habrá que remitirse a las leyes que regulan cada impuesto en particular.

*Responsabilidad del adquirente por las obligaciones tributarias del vendedor

La Administración Federal de Ingresos Públicos puede efectuar, en todo memento, reclamos por deudas tributarias de
los antiguos dueños de un fondo de comercio. A este respecto, según la Ley 11.638, los adquirentes serán
considerados responsables por deuda ajena. Esa responsabilidad recaerá solamente sobre las deudas fiscales no
determinadas.

La caducidad de esa responsabilidad se producirá:

“1) A los tres meses de efectuada la transferencia, si con antelación de quince días ésta hubiera sido denunciada a la
A.F.I.P..
2) En cualquier momento en que la A.F.I.P. reconozca como suficiente la solvencia del cedente con relación al tributo
que pudiera adeudarse, o en que acepte la garantía que ofrezca a ese efecto”.
Los tres meses se contarán desde la inscripción en el Registro Público de Comercio.

Esta norma fue creada para que la A.F.I.P. pueda ejercer su derecho de fiscalización y percepción. Si lo hace dentro
de ese plazo de tres meses, tendrá el comprador como responsable solidario, para cubrir la responsabilidad tributaria
que le correspondería al vendedor.
Si la deuda se determina con posterioridad a este período, solamente se le podrá reclamar al vendedor.

Debido al largo plazo que tiene la AFIP para hacer valer sus derechos, en la práctica, surgieron ciertos problemas con
la inscripción de las transferencias. Recordemos que uno de los requisitos para la inscripción era la presentación de
una constancia de “libre deuda”.
Es así, que la I.G.J. emitió una resolución a fin de solucionar este problema. Por la aplicación de esa resolución, se
admite que la A.F.I.P. deje constancia de que “no puede emitirla”, siendo eso suficiente a los fines de la inscripción.
Lo que es más, en caso de silencio por parte de la A.F.I.P. luego de dos requerimientos – primero el que haga el
interesado y después el efectuado de oficio por la I.G.J. -, se debe considerar que la demora o silencio, significarán
que se ve impedida de emitir el certificado de "libre deuda".

*Impuesto a las Ganancias

La transferencia de un fondo de comercio implica dos operaciones: la venta de mercaderías, instalaciones, etc. y el
cobro de un valor llave. Ambas operaciones se encuentran gravadas por el impuesto a las ganancias.
El inciso f) del artículo 45 de la Ley de Impuesto a las Ganancias establece que los ingresos que se perciban por la
transferencia de derechos de llave son renta de segunda categoría, "aun cuando no se efectúe habitualmente esta
clase de operación".

*Impuesto al Valor Agregado

Éste recae sobre las cosas muebles, por lo tanto la venta de las mercaderías e instalaciones se encuentra gravada.
El valor de la llave de negocio no se encuentra alcanzado por el impuesto. Esto surge de la lectura del artículo 1° de
esa Ley.
Si se hace el pago del precio en cuotas, los intereses estarán todos alcanzados por el I.V.A. (art. 10°, pto.2, Decreto
Reglamentario de la Ley de I.V.A.).

Si como consecuencia de la transferencia, resultase que el vendedor se retira de toda actividad gravada, éste deberá
solicitar la cancelación de su inscripción como sujeto responsable del impuesto.

*Impuesto a los Ingresos Brutos

La DGR también establece la responsabilidad solidaria de los adquirentes del fondo de comercio.
La venta de las mercaderías está alcanzada por el impuesto. La venta de bienes de uso (instalaciones) está
expresamente excluida del objeto del impuesto.
El ingreso por el cobro del valor llave tampoco estará alcanzado, ya que no existe habitualidad, requisito indispensable
para que un ingreso se encuentre gravado.

Los cobros de ingresos, ya computados por el vendedor, de ninguna manera serán base imponible para el adquirente.

*Impuesto de sellos
La transferencia de fondo de comercio está alcanzada por el impuesto de sellos, con distinta tasa según se fije en cada
jurisdicción. La excepción se da en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, donde el mismo no recae sobre la
transferencia, sino solamente sobre la compraventa de inmuebles.

Contabilización de la transferencia
En una transferencia de fondo de comercio ingresan al patrimonio del adquirente distintos elementos: muebles y útiles,
instalaciones, maquinarias, mercaderías, etc., cada uno con una asignación monetaria determinada.
Por otro lado, entre la suma del valor asignado a todos estos elementos y el precio total pagado por el fondo existirá
una diferencia. Esa diferencia es el valor de la llave de negocio, que figurará como un activo en el balance del
adquirente.
La llave puede registrarse solamente cuando es adquirida, nunca si fue autogenerada.

*Registración contable

- Comprador:

Maquinarias | | |
Mercaderías | | |
Llave | | |
a Documentos a pagar/Caja | | |

- Vendedor:

Documentos a cobrar/Caja | | |
| | |
a maquinarias | | |
a Mercaderías | | |
a utilidad venta fondo de comercio | | |

Es recomendable solicitar del vendedor:

Estados patrimoniales,
Detalle de las mercaderías y las materias primas, según surgen de los libros,
Estado de deudas existentes, con los datos de cada acreedor.
Conclusiones

Al momento de sancionarse la Ley 11.867, la misma surgió por la necesidad de instaurar un marco regulatorio para las
transferencias de fondos de comercio en el país.

Durante el desarrollo del trabajo, se vio que el hecho de que el vendedor entregue una nómina incompleta, no le
merece sanción alguna; que el régimen de publicidad y oposición favorece al acreedor, pero debe recordarse que a fin
de ejercer sus derechos el acreedor debe “enterarse” de la transferencia; que en la venta por remate público el precio
puede ser inferior al pasivo.
Todo esto hace que nos preguntemos hasta qué punto la Ley cumple con su objetivo principal de proteger el interés de
los acreedores.

También cabe destacar que la Ley deja un vacío en el tratamiento de ciertos temas importantes. El caso puntual de los
trabajadores del fondo cedido y el tema impositivo, deben ser remitidos a las leyes específicas que se le aplican a cada
uno.
Esto significa, que quedarán subordinados a las distintas interpretaciones que puedan haber, sobre el tratamiento que
se les deberá en una transferencia.

Al finalizar la lectura sobre el tema, cabe preguntarse, si sería necesario realizar algún tipo de reforma ó revisión sobre
la Ley que regula las transferencias en nuestro país.
A tal fin, propongo algunos temas que podrían tenerse en cuenta, para que la Ley cumpla mejor con su objetivo de
proteger el interés de los acreedores:
Imponer sanciones al vendedor que no presente una nómina completa.
Informar de manera directa a los acreedores sobre la transferencia.
En la venta por remate, fijar un precio base que llegue a cubrir el pasivo del fondo.
Verificar que efectivamente de hayan realizado todas las publicaciones de edictos, como requisito para la inscripción.
Proponer algún tipo de criterio para la valuación de los bienes que se transfieren, por ejemplo valores de mercado a la
fecha de la transferencia.

Para finalizar quiero hacer el siguiente comentario:

La disciplina contable parece haber quedado al margen de este procedimiento. Creo que las Universidades en
Ciencias Económicas, y los mismos contadores, deberían abocarse al estudio de este tema. De esa manera, los
contadores público podrán constituirse en intermediarios idóneos, y no dejar este procedimiento - que tiene grandes
implicancias contables - en manos de escribanos o martilleros públicos.
Extracto

Hoy en día es muy común pasar por la puerta de una farmacia, restaurante, kiosco o confitería, y encontrarnos con un
cartel que dice: “Cambio de firma” ó “Nuevos dueños”, y sin embargo el nombre, los productos y hasta la decoración
son las mismas que habíamos visto días atrás.
¿A qué se debe esto? A la existencia de un procedimiento conocido como “Transferencia de Fondo de Comercio”. En
Argentina el mismo está regulado por la Ley 11.867.
Un fondo de comercio puede definirse como un conjunto de bienes materiales e inmateriales y derechos, que hacen al
fin de la actividad; y que como tal, es susceptible de ser “transferido en bloque” a otro titular a fin de continuar con al
explotación.

Los elementos constitutivos de un fondo de comercio son:

instalaciones,
mercaderías,
nombre y enseña comercial,
clientela,
derecho al local,
patentes de invención,
marcas de fábrica,
dibujos y modelos industriales,
distinciones honoríficas,
derechos derivados de la propiedad comercial e industrial ó artística:
propiedad comercial,
propiedad artística.

La finalidad principal de la Ley es la protección de los intereses de los acreedores del vendedor. Para ello ha
instaurado un procedimiento que cuenta con los siguientes pasos:
Firma del Boleto
Nómina de acreedores
Publicidad
Régimen de oposición
Retención y embargo
Precio de la transferencia
Firma del contrato
Tradición del bien
Inscripción

Para que la transferencia sea oponible a terceros, debe hacerse por escrito e inscribirse en el Registro Público de
Comercio. El contrato es consensual y concluye con el acuerdo sobre el objeto, precio y condiciones de venta. EL
precio será a convenir libremente entre las partes, aunque el artículo 8° determina que el mismo no puede ser inferior
al pasivo del establecimiento, porque del precio se debe retener la suma correspondiente para cubrir el pasivo.
El vendedor tiene la obligación de entregar una nómina de acreedores y de publicar los edictos para que se interpongan
las oposiciones. De ellos surgirá el pasivo que habrá de aceptar el adquirente. Si el pasivo resultare mayor al precio
pactado, el adquirente puede rescindir la operación, responsabilizando al vendedor.

La transferencia puede hacerse también por remate público, en ese caso deberá intervenir un martillero. La
transferencia por remate público puede hacerse de dos maneras, en conjunto, lo cual es poco común, ya que conviene
hacerlo en forma privada; ó en forma fraccionada de las existencias, que es la manera más frecuente, donde el fondo
se reparte entre varios compradores.

La transferencia de un fondo de comercio implica la del contrato de trabajo y de todas las obligaciones nacidas de la
relación laboral, a fin dar la debida protección al interés y derechos del trabajador.

Para las deudas impositivas, los adquirentes serán considerados responsables por deuda ajena. Esa responsabilidad
recaerá solamente sobre las deudas fiscales no determinadas.
La transferencia de los bienes muebles será considerada una venta, por lo tanto estará alcanzada por I.V.A., I.I.B. y
I.G., mientras que la parte correspondiente a la llave estará excluida del objeto del I.V.A. e I.I.B., pero sí estará gravada
por el I.G..

La contabilización de la transferencia deberán hacerla ambas parte. La diferencia que surja entre el precio de la
operación y la suma del valor atribuido a los bienes transferidos, será la llave de negocio. La misma representa un
activo para el adquirente y una ganancia para el vendedor.

Al finalizar la lectura sobre el tema, cabe preguntarse, si sería necesario realizar algún tipo de reforma ó revisión sobre
la Ley que regula las transferencias en nuestro país.
La disciplina contable parece haber quedado al margen de este procedimiento. Creo que las Universidades en
Ciencias Económicas, y los mismos contadores, deberían abocarse al estudio de este tema.
Anexo

BOLETO DE C0MPRAVENTA DE FONDO DE COMERCIO

Entre el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en la calle . . . . . . . . . . . . . . . . de la ciudad de . . . . . . . . . . . . . . . , quien

acredita identidad con . . . . . . . . . en adelante llamado “el comprador” y el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . , domiciliado en la
calle . . . . . . . . . . . . . . . . . de la ciudad de . . . . . . . . . . . . . . . , quien acredita identidad con . . . . . . . . . . . . . . , en
adelante llamado “el vendedor”; convienen en celebrar el presente contrato de compra venta del fondo de comercio del
negocio sito en la calle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . de la ciudad . . . . . . . . . . . . . . . , conforme a las siguientes cláusulas y
condiciones:
PRIMERO: El vendedor declara ser el único propietario del negocio mencionado en el acápite, y que gira bajo la
denominación de . . . . . . . . . . . . . . . inscripto en el Registro Público de Comercio bajo el N° . . . . . . . . . . . . . .. . . , que,
vende y transfiere al comprador y éste lo acepta en el estado en que se encuentra y declara conocer. Esta venta se
realiza libre de todo gravamen o inhibición, con los impuestos pagos hasta el día de la fecha. Las deudas de la
explotación comercial que puedan existir quedan a exclusivo cargo del vendedor.
SEGUNDO: El vendedor declara que el comercio que se trasmite por el presente contrato está habilitado por las
autoridades municipales y adecuado al ramo de su actividad, obrando en su poder los certificados y libro de
habilitación. Asimismo declara que entregará el local en perfecto estado de limpieza y de conformidad con las
ordenanzas municipales vigentes, no existiendo ningún trámite, ni expediente ni proceso en curso ante las Autoridades
Municipales, provinciales ni nacionales, que puedan conllevar la aplicación de sanciones de clausura,
multa o inhabilitación.
TERCERO: Esta venta se efectúa por el precio total de . . . . . . . . . . . . , en concepto de venta del inmueble, valor de la
llave, la denominación comercial, logotipo, maquinarias, muebles e instalaciones y todo otro elemento que figure en el
inventario que se realiza en este acto, y que se realiza en forma separada del presente contrato. El precio será
abonado de la siguiente manera,
...............................................................................................................................................................................................
...........
CUARTO: El vendedor declara expresamente que el “activo” del negocio que se obliga a transferir es superior al
“pasivo”, y se compromete a dar al comprador la posesión definitiva del bien el día . . . . . . . . . . . . . . . .,
debiéndose realizarse en ese momento un inventario de las mercaderías existentes, este inventario estará a cargo del
martillero interviniente o la persona que éste designe, el monto total de las mercaderías en existencia, serán abonadas
al precio de costo del día del inventario.
QUINTO: El vendedor transfiere en este acto al comprador, la línea telefónica, designada con el número . . . . . . . . .,
obligándose a realizar los trámites que sean necesarios ante las autoridades para realizar su transferencia, los gastos
de cambio de titularidad quedarán a cargo del ........................................... .
SEXTO: El comprador se obliga a no vender, ceder, ni donar, ni gravar, total o parcialmente el negocio que se
transfiere en este acto, sin la expresa autorización dada por escrito por el vendedor mientras no se haya transferido
totalmente la propiedad del mismo.
SEPTIMO: El vendedor se compromete a firmar la escritura traslativa de dominio a los . . . . . días de la última
publicación de los edictos a publicarse en . . . . . . . . . . . . . . . , el escribano interviniente realizará los trámites
necesarios para la Inscripción de la presente venta en el Registro Público de Comercio. - - - - -
Los gastos de escrituración sellados y transferencia son a cargo del ...................................
OCTAVO: El vendedor se compromete a permitir al comprador, el acceso al negocio , con el propósito de que este
último conozca el giro comercial del mismo .
NOVENO: En caso de que el comprador no abone la deuda en la forma en que se establece en la cláusula TERCERA,
teniendo en consideración los plazos allí establecidos, el vendedor percibirá en concepto de cláusula penal la suma de
. . . . . . . . . . . . . . .diarios por cada uno de los día de retraso.
DECIMO: Las partes para todos los efectos de este contrato constituyen domicilio en los respectivos domicilios reales
denunciados donde serán válidas todas las notificaciones que allí se efectúen. Las partes acuerdan
someterse a la jurisdicción de los Tribunales ordinarios del Departamento Judicial de ...............,
renunciando a cualquier otro fuero o ,jurisdicción que pudiera corresponderle. En prueba de conformidad se firman tres
ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto a los . . . . . días del mes . . . . . . . . . . . . . . . de . . . . .- - - - -

MODELO DE DICTAMEN PRECALIFICATORIO

Dictamen profesional (Resolución General I.G.J. 2/87)

Transferencia de fondo de comercio

Abogado, inscripto al tomo .........., folio ........., de la matrícula que lleva el Colegio Público de abogados de la Capital
Federal; examinando el texto del instrumento otorgado en ..............................., con fecha .............................., en
relación a la sociedad .......................... y ................................ .

Resultando que:
La naturaleza del acto documentado es:
Forma: Privada: Remate Público:
Ubicación del establecimiento:
Clase y rubro:
Publicaciones:
Comienzo y vencimiento:
Vendedor:
Comprador:
Precio:
Art. 1277 del Código Civil:
Recaudos administrativos exigibles:
Certificado de Libre Deuda Previsional: si/no
Certificado de deuda de Ingresos Brutos: si/no
Pago de Impuesto de Sellos: si/no

En consecuencia, dictamino que la documentación relacionada contiene los requisitos legales correspondientes.
Buenos Aires, .............. de .................... de ............... .