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DERECHO POLÍTICO.
1. DERECHO POLÍTICO:
En el siglo XVI, Fray Domingo de Soto, utilizó la expresión Ius Politicum, referida
a Aristóteles y entendiendo por tal “todo el Derecho de la Comunidad Política” (lo que
es hoy día el Derecho Constitucional)
La naturaleza del hombre es social, gregaria. El ser humano existe siempre en relación
con otros seres humanos; vivir humanamente es vivir con otros hombres “el hombre no
vive sino convive; no existe sino coexiste” (Aristóteles)
Junto con esta naturaleza social, existe también una naturaleza antisocial que se expresa
al aprovecharse de otros hombres, es aquí donde se encuentra el germen de su impulso
antisocial.
3. LA SOCIEDAD:
Es una forma específica de vivir del hombre. Existen dos tendencias que son a saber: La
concepción Mecánica o Atomicista de la sociedad y la concepción Orgánica u Organicista.
b) Sociedad Organicista: “La sociedad es una unidad originaria con la que los individuos
mantienen la relación de miembros; y, por lo tanto, sólo pueden ser comprendidos partiendo
de la naturaleza del todo”.
1.- La sociedad tiene vida independiente de los elementos singulares que la componen; los
individuos pasan, se suceden; en cambio la sociedad permanece y conserva su forma. La
sociedad nace, se desarrolla y muere, de un modo propio siguiendo una trayectoria propia.
2.- Entre los individuos que componen la sociedad existen relaciones necesarias por las
cuales todo individuo experimenta el efecto de su pertenencia al todo.
1.- La sociedad no es un todo compacto, sus partes no tienen un lugar o sitio fijo como en
los organismos, sino que gozan de una cierta movilidad. La sociedad es un todo discreto,
mientras que un organismo es un todo concreto.
2.- En un organismo existe un fin único a saber: La vida del todo y las partes no tienen
valor sino en cuanto concurren a mantener la vida del todo y no viven sino por ésta. La
sociedad en cambio sirve al bien de los individuos y es una condición necesaria para la vida
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de éstos. Todo individuo no es solamente un medio, sino que también es un fin en sí, tiene
un valor absoluto.
Aquí se compara entre la organización de la sociedad humana y animal, que son muy
similares (ya que el hombre también pertenece al reino animal), sin embargo encontramos
una cualidad que nos diferencia del resto e los animales: el hombre dispone de un medio de
comunicación con sus semejantes del que no ha dotado en cambio la naturaleza a otros
animales: la palabra; por medio de la cual se transmiten experiencias, costumbres, etc.
5. EL CONTRACTUALISMO:
Los contractualistas afirman que habría existido una etapa llamada “Estado de
Naturaleza”, sin politicidad (estado prepolítico). Sólo con posterioridad, por obra de la
voluntad y del acuerdo humano, se habría celebrado un “Pacto” o “Contrato Social”, en
virtud del cual, la convivencia social queda políticamente organizada. No todos los
contractualistas conciben el estado de naturaleza en los mismos términos:
A.- HOBBES : Dice que el hombre es malo por naturaleza, “el hombre es el lobo del
hombre”, hay un estado de guerra total “todos contra todos” para terminar con esta guerra
el hombre firmará un Pacto Social que le dará organización política; entrega todas sus
libertades a un Jefe a cambio de seguridad..
Forma de gobierno : Monarquía Absoluta
Libro : Leviatán
B.- LOCKE : El ecléctico de esta escuela. Dice que el hombre no es bueno ni malo por
naturaleza; que tiene racionalidad y sentido común y que eso le sirve para no atentar contra
sus propias libertades que serían el derecho a la vida, a la libertad, y a la propiedad. Dice
que en el Pacto Social el hombre debe tener un mínimo sentido material para ser libre y
que el resto de las libertades debe entregarlas a un Jefe. Sin propiedad no hay libertad y por
lo tanto, no hay vida.
Forma de gobierno : Monarquía Constitucional
Libro : 2do Tratado de Gobierno Civil
C.- ROUSSEAU : Dice que el hombre es bueno por naturaleza, pero el entorno histórico
social inadecuado le han viciado y lo que debe hacer en esta situación de inseguridad es
firmar un Pacto Social y darse organización política para suplir esos efectos de la pura
organización social. En este pacto social, el hombre debe conservar todas sus libertades.
Forma de gobierno : Democracia Directa o Absoluta
Libro : El Contrato Social
ii) Aristóteles por su parte, piensa que la naturaleza del hombre es política. El hombre es
un Zoom Politikon (animal político) esto quiere decir que el hombre no puede vivir en
sociedad sin una forma de organización política, “sólo una bestia o un dios puede vivir
fuera de la polis”, a las bestias no se le puede aplicar la razón, pero si la fuerza, en cambio,
a los dioses se les puede aplicar la razón, pero no la fuerza, pero al hombre se le aplican
ambas cosas (por la razón o la fuerza).
Teoría de la Institución.
DEFINICIÓN: “Son creaciones del obrar humano colectivo que, con carácter de
permanencia procuran satisfacer necesidades sociales éticas”.
Elementos de la Institución:
Las instituciones nacen para satisfacer necesidades sociales éticas, cuando esto se
produce, se consigue la estabilidad social, esto permite el progreso social, el progreso social
genera el cambio social. La institución es la palanca que gatilla este cambio social siempre
y cuando se resuelvan los problemas en forma eficaz, eficiente y oportuna. El cambio social
va a generar nuevas necesidades sociales. Para satisfacer esas necesidades sociales las
instituciones deben ir adecuándose, deben ir progresando en su tiempo justo, no deben
atrasarse ni adelantarse.
De acuerdo a su objeto las instituciones pueden ser de diversos tipos, nosotros veremos
dos:
A.- Instituciones jurídicas: “Son aquellas que tienen existencia en el mundo del derecho,
creadas por normas, y los comportamientos adecuados a ellas, que tienden a realizar un
principio de justicia”.
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Surge como una fortaleza militar para defenderse de los bárbaros, su organización es
militar, su territorio es reducido (10x20 Km.) Se divide el Poder del estado entre todos los
ciudadanos que son aproximadamente el 10% de los habitantes de la Polis. Lo que ellos
hacen es una forma de democracia.
Características de la Polis:
- Estrechez de dimensiones
- La polis es humanista
- Naturaleza militar
- Autarquía económica
- Unidad religiosa
- Centro de educación
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Nace como una fortaleza militar y el Poder del Estado está repartido entre todos los
ciudadanos, pero con el tiempo, al ver que esto era ineficaz, los romanos pensaban que es
mejor concentrar el Poder del Estado en un solo individuo: Principal, Príncipe, Aristócrata,
el mejor de los mejores, éste es su principal aporte a la sociedad actual. El segundo aporte
de la civitas romanas es que ellos distinguen entre Derecho Público y Derecho Privado. Al
progresar las civitas envían delegaciones a otros países. Al ir bien los negocios crean cerca
de ellos fortalezas militares. La figura del General se transforma en una gran institución; a
las legiones se les paga y, a partir de ese hecho, se crea un ejército permanente; los
generales comienzan a dar ordenes al Senado y así nace el emperador, que es un dios vivo
en la tierra. Los emperadores ceden sus poderes al Papa. Con Atila se produce la expansión
de los bárbaros y surge la civitas cristianas.
Del siglo IV al siglo XV; en este periodo va a existir una sociedad dualista, el
cristianismo es el centro del Poder religioso; a la usanza de la antigua Roma se reparte el
ejercicio del poder entre los estamentos que estructuran las civitas cristianas, éstos son: la
nobleza, el clero y el Estado llano. Esta forma de gobierno evolucionará y surgirá de entre
los reyes, un solo Rey.
En 1215, el rey Juan Sin Tierras subroga a Ricardo III Corazón de León y empieza a
gobernar entre los iguales. Los caballeros lo obligan a firmar la Carta Magna en la que se
compromete a aplicar la Ley como debe ser, esto aporta el Estado moderno el sentido del
honor y de la lealtad.
También la civitas cristianas aportan el sentido de la igualdad entre los hombres; desde
el cristianismo todos tenemos la misma alma, un noble se sentía igual que un siervo,
espiritualmente.
ii) Formas Impuras: Se caracterizan porque construyen sólo el bien del gobernante.
Tanto las formas puras como las impuras son tres:
FORMAS PURAS:
- Monarquía (autocracia)
- Aristocracia
- Democracia
FORMAS IMPURAS:
- Tiranía
- Oligarquía
- Demagogia
Esta teoría dice que la Monarquía inevitablemente va a derivar en una Tiranía, que la
Tiranía va a llevar a la Aristocracia, la Aristocracia va a caer en la Oligarquía, la Oligarquía
va a derivar en una Democracia. La Democracia se va a transformar en una demagogia y
que después la Demagogia se va a volver a la Monarquía y así continuaría el ciclo.
a) Descubrimientos geográficos
b) Desarrollo científico y tecnológico del renacimiento.
David Easton dice que no hay una sola definición para Estado sino diversas. Pocas
veces los hombres han estado tan marcadamente en desacuerdo acerca de un vocablo.
Algunas de estas definiciones son:
b) Estado sería el instrumento de explotación usado por unas clases contra otras.
c) Otro autor define Estado simplemente como un aspecto de la sociedad, que se
distingue de ésta sólo en forma analítica.
d) Otro define simplemente como un sinónimo de gobierno.
e) Otro plantea que el Estado es una asociación aislada y única entre un número
considerable de otras asociaciones.
Es una agrupación social, a la que más tarde se le suma el Derecho. Este autor da dos
conceptos de Estado:
Existe una evidente similitud entre el concepto social y el jurídico, pero la diferencia
radica en que mientras el concepto social considera al Estado como asociación de personas,
en la definición jurídica, en vez de hablar de asociación natural, utiliza el término
corporación, que es eminentemente jurídico.
reflexión de jellinek:
KELSEN: Es la totalidad del orden jurídico, en cuanto constituyen sistema, o sea, una
unidad cuyas partes son interdependientes, que descansan en una norma hipotética
fundamental.
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BURDEAU: Es el titular abstracto y permanente del Poder, del que los gobernantes sólo
son agentes esencialmente pasajeros. El Estado es el soporte del Poder, independientemente
de las personalidades gobernantes y nace cuando surge la idea de una posible disociación
entre el Poder y el individuo que lo ejerce.
c) El Grupo Humano
d) El Territorio
e) El Poder
f) El Fin o Fines del Estado (sólo para algunos autores)
Es el conjunto de seres humanos que coexisten, que viven juntos y en los problemas
más críticos de su vida desarrollan sus condiciones más extraordinarias, permanentemente
hacen historia.
a) Debe ser autárquico: no importa su número, lo que importa es que sea capaz de
autoabastecerse.
b) Pueblo - Población.
Pueblo: Es el conjunto de hombres y mujeres titulares de derecho y obligaciones
civiles y políticas (Cuerpo Electoral)
Población: Es el conjunto de hombres y mujeres titulares de derechos y
obligaciones civiles.
c) Nación: Nacionalidad. Es un invento cultural del Renacimiento, que en forma
incipiente comienza a configurarse recién en el siglo XVI y tiene su culminación en
la revolución Francesa en el año 1789. Después de la Revolución francesa, todo
pasa a ser de carácter nacional como la bandera, el día nacional, el himno, escudo,
etc.
1. La Lengua
2. La Raza
3. La Cultura
4. La Religión
PENSAMIENTO DE HITLER
Contrargumentación:
Giorgio del Vecchio señala que Hitler se equivoca en su planteamiento, puesto que no
hay razas puras. Esto se debe:
- A las guerras, las adopciones, las migraciones
- Y aunque hubiere una raza pura, igualmente este razonamiento es equívoco, puesto
que no se pueden aplicar las leyes científicas del campo de las ciencias sociales en
el campo de las ciencias naturales y viceversa.
B.- EL TERRITORIO:
“Es el lugar físico, suelo físico, donde el Grupo Humano se desplaza, convive, coexiste,
donde obtiene sus alimentos vitales, donde edifica su albergue, donde finalmente entierra a
sus muertos, etc..., sin una tierra, sin un cementerio, no existe Estado.
1- Suelo
2- Subsuelo
3- Espacio Marítimo:
- Mar Territorial
- Zona Contigua
- Zona Económica
- Plataforma Continental
4- Espacio Aéreo
EL SUELO: “Es el Territorio firme del Estado, se encuentra encerrado dentro de unas líneas
que se llaman límites o fronteras”. Estas fronteras se determinan generalmente por tratados
internacionales.
EL SUBSUELO: “Comprende una figura cónica que va desde los límites del suelo hasta el
centro de la tierra (punto en que se unen todos los límites el mundo)”. Allí se aplica el
DERECHO REGALIANO que es el que permite asignar propiedad para los efectos
Apuntes – Todo Lex 11
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comerciales de las sustancias minerales ( Petróleo, oro, plata, hierro) En el fondo, son
concesiones.
ESPACIO MARÍTIMO: “Es la prolongación del suelo hacia el espacio líquido que colinda
con el territorio, con el suelo y con el subsuelo. Se puede dividir en:
- Mar Territorial: Que son las 12 millas marinas contadas desde las bajas mareas.
Aquí el estado ejerce plena soberanía, con una limitación y es que está obligado a
permitir el paso inocente de naves comerciales (libre navegación), mientras esto no
perjudique la paz, el orden y la seguridad nacional del Estado ribereño siempre y
cuando la nave no se detenga. Esta soberanía se extiende sobre el espacio aéreo
situado sobre el mar territorial y sobre el lecho y subsuelo de ese mar.
- Zona Contigua: Es el mar adyacente 12 millas marinas del mar territorial (total 24
millas marinas), en donde el Estado ribereño adopta medidas de fiscalización.
- Zona Económica: Es la zona exclusiva o mar patrimonial donde se pueden explotar
recursos vivos y no vivos. (200 millas marinas).
- Plataforma Continental: Comprende el lecho y subsuelo de las áreas submarinas
que se extienden más allá del Mar Territorial y a todo lo largo de la prolongación
natural hasta el borde exterior del margen continental.
ESPACIO AÉREO: “Es el espacio gaseoso que existe sobre el suelo y sobre el espacio
marítimo y que comprende toda la atmósfera”.
Existen tres teorías para fijar el espacio aéreo:
1a Sostiene que todo el espacio aéreo es nacional del Estado al que pertenece.
2a Sostiene a comienzos de la aviación (año 1904-1906) con los Hnos. Rait) que todo el
espacio aéreo es internacional, es decir, de libre navegación. Hoy esta teoría no es
aceptada por ningún Estado ni por Naciones Unidas.
a
3 Sostiene que el espacio aéreo es nacional hasta un punto determinado a fijar y lo demás
es internacional.
1ra Teoría del Territorio Objeto: Tiene vigencia en la Edad Media. Esta teoría estima que
el Territorio es el objeto material del Estado; es el elemento sobre el cual el Estado ejerce su
“dominium”, de esta manera semejante a la acción del propietario sobre un predio.
Esta teoría no tiene vigencia hoy porque no se puede aceptar desde un punto de vista
doctrinario, doble propiedad sobre un mismo territorio. Jellinek acepta esta teoría siempre
y cuando lo que se ejerza no sea dominio sino imperio. El imperio no es problema de tipo
patrimonial económico, sino que el estado va a poder imperar, sobre los ciudadanos, en la
aplicación del Ordenamiento Jurídico.
2da Teoría del Territorio Sujeto: Esta teoría considera que el territorio del Estado como
elemento esencial de la personalidad del mismo, o sea el elemento subjetivo del Estado.
Este territorio forma parte del Estado en su calidad de sujeto.
- CARRE DE MALBERG sostiene que el Territorio no es un objeto situado fuera de la
personalidad jurídica del estado sino que “es un elemento de su ser y no de su haber, un
elemento de su misma personalidad y en este sentido aparece como parte integrante de
la persona del Estado. En ausencia de un Territorio el estado no puede formarse. El
Territorio es una condición de existencia del Estado.
Apuntes – Todo Lex 12
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- DUGUIT Expresa que el Estado como titular de la potencia política, no puede existir sin
que haya un Territorio exclusivamente afecto a la colectividad que le sirve de soporte.
“El Estado, que posee la potencia política, no puede ejercerla sino con la condición de
que haya un Territorio exclusivamente afecto a su ejercicio.
3ra Teoría del Territorio Límite de Competencia: KELSEN fue uno de los principales
expositores. Si el estado produce el Derecho es para que se cumpla dentro de su Territorio.
El Territorio es el ámbito especial de aplicación de las normas y preceptos emanados del
estado. El Territorio es el espacio donde se deben realizar ciertos hechos, no el espacio en
que de hecho se realizan.
En las tres teorías el vínculo jurídico es la relación jurídica existente entre el Estado
como institución y el Territorio. El Territorio es uno de los elementos o condiciones de
existencia del Estado.
LA GEOPOLÍTICA
Implica la gravitación que el Territorio tiene sobre la vida del estado; estudia la
importancia de los factores geográficos respecto de la estructura y la actuación del Estado.
La geopolítica estudia la influencia de los factores geográficos en la política, en un
sentido dice que para construir un Estado Nación sino que sólo será un protectorado.
En los años 50, al interior de la geopolítica se empiezan a dar cuenta de la preparación
del grupo humano. También es fundamental para construir un Estado Nación, la
inteligencia, la capacidad es fundamental en materia de defensa y seguridad nacional, por lo
que la educación es fundamental.
C.- EL PODER:
Definición de Burdeau:
1.- ETAPA DEL PODER ANÓNIMO: El Poder del Estado no está radicado en ninguno de
los miembros de la sociedad, es anónimo, está difundido entre todos los individuos por así
decir. Así, el Poder emana del conjunto de creencias, superticiones o costumbres y
simultáneamente, nace la obediencia, la que toma forma del conformismo
2.- ETAPA DEL PODER INDIVIDUALIZADO: El avance de la sociedad hace que el
Poder se radique en un individuo dotado de inteligencia y capacidad llamado Jefe.
3.- ETAPA DEL PODER INSTITUCIONALIZADO: Es la operación jurídica por la cual el
poder político es transferido de la persona de los gobernantes a una persona abstracta. El
Estado. Los gobernantes son meros agentes del Poder.
4.- ETAPA DEL PODER PERSONALIZADO: Es la que estaríamos viviendo hoy; cuando
se cree erróneamente que la persona del gobernante es el titular del Poder y no El Estado.
Se llama etapa del poder personalizado por la persona del gobernante.
El gobernante sabe que es un simple detentador del Poder estatal, pero se comporta en
el ejercicio del mismo como si realmente fuera el Poder. El mayor factor que hace emerger
esta fenómeno en la sociedad es, por sicología de masas, es que las personas prefieren
obedecer al individuo y no su título.
ESTADO Y DERECHO
El Estado mantiene íntima relación con el Derecho, podría decirse que existe una
relación recíproca entre ambos sistemas.
- El Estado ejerce influencia en la formación y aplicación de las reglas jurídicas
- A su vez, el Derecho limita la actividad del Estado.
1.- ENFOQUE DEL DERECHO NATURAL: Primero hay que aclarar que dentro de la
Escuela del Derecho Natural, hay gente creyente y no creyente.
El enfoque del Derecho Natural apunta a la naturaleza misma del hombre, a lo que el
hombre es naturalmente y, en consecuencia dicen: “El hombre en forma natural no atenta
Apuntes – Todo Lex 14
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contra su origen”, esto vendría antes de cualquier ordenamiento imaginado por el hombre y
antes de la primera fundación del Estado.
2.- ENFOQUE POSITIVISTA: Los positivistas sostienen con KELSEN a la cabeza que el
Derecho no es sino lo que el hombre quiere que sea, lo que la expresión cultural del hombre
de la época quiere que sea.
Doctrinas Socialistas: Aspiran a una justicia social con control del orden económico por
parte del Estado y a una sociedad donde las clases sociales cooperen o colaboren
mutuamente o directamente existan..
El Estado pasa a cumplir funciones reguladoras del orden no sólo en lo jurídico sino en
lo social y principalmente en lo económico. Si es necesario, debe competir con el individuo
en este campo para mantener el equilibrio colectivo. La propiedad no sólo otorga derechos
a su titular, sino que también le impone deberes.
En estas concepciones, la sociedad ocupa el primer plano, el individuo y el Estado le
sirven, cumpliendo funciones coadyuvantes (de contribución y ayuda).
Doctrinas Transpersonales: Postulan que el hombre sólo puede alcanzar su realización
plena en cuanto se subordina a otra realidad superior. Ej. El Pueblo, La Nación, El Estado.
La totalidad de la vida colectiva gira en torno al desarrollo de esa entidad superior.
Como dice Bidart: “el hombre queda denigrado y convertido en una herramienta del
Estado. No es el Estado para el hombre, sino el hombre para el Estado”.
En este tipo de Estado es la forma en que se realiza del modo más perfecto la idea de
Estado, porque un Pueblo es organizado sobre un único territorio y bajo un solo Poder. El
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desarrollo científico y tecnológico han hecho de esta forma de Estado en un cierto sentido
ineficaz.
24. LA CENTRALIZACIÓN:
25. REGIONALIZACIÓN:
REGIONALIZACIÓN EN CHILE: Parte en el año 1974 con dos Decretos Ley: Junio y
Julio de 1974; el gobierno militar es el que concreta la regionalización, aunque ésta ya
venía de mucho tiempo atrás.
El gobierno de Aylwin reforma esa regionalización con la orgánica de gobiernos
regionales.
No todos los estados federales se atienen estrictamente a los caracteres clásicos y los
principios de autonomía y participación no juegan de la misma manera. Algunos estados
colocan el centro de gravedad en los Estados miembros y confían a éstos la mayor parte de
Apuntes – Todo Lex 19
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No son formas de Estados sino que forman un agregado político distinto dentro de la
comunidad internacional. Actualmente no existen, pero por su valor histórico, conviene
mencionar que fueron tres:
a) Unión Personal: Existen cuando las coronas de dos reinos coinciden en la persona
natural de un mismo titular, conservándose su independencia total de los reinos entre sí.
Ello ocurre en virtud del Derecho sucesorio.
b) Unión Real: Existe cuando la corona de dos reinos coincide en la persona natural de un
mismo titular, aquí aunque los reinos se mantienen independientes, hay tres ministerios
en común:
Ministerio de Hacienda
Ministerio de Defensa
Ministerio de Relaciones Exteriores
c) La Confederación: Vinculación entre Estados, se funda sobre la base de algún Tratado
Internacional, los Estados permanecen independientes entre sí. Su órgano fundamental
es un Congreso o Dieta, el que está compuesto por representantes o embajadores, uno
por cada Estado.
Los acuerdos que toma el Congreso afecta a los Estados, pero no así a sus
ciudadanos; para que éstos sean afectados se requiere que estos acuerdos sean
aprobados por los respectivos de cada Estado Confederado y que luego se publiquen
por algún medio que llegue a toda la comunidad, sólo entonces los ciudadanos están
obligados a cumplir lo tratado.
PARALELO ENTRE:
Estado es la forma política que inició su desarrollo durante el Renacimiento, con motivo
de las grandes unificaciones nacionales. Sin embargo, los Estados no han permanecido
aislados unos de otros, sino que se han relacionado permanentemente a través de
interrelaciones pacíficas y también violentas como las guerras, concretándose éstas en
convenciones y tratados.
Desde fines del siglo XVIII, los tratados internacionales y sobre todo ciertas
convenciones que han creado alianzas o uniones administrativas, para satisfacer necesidades
comunes de los Estados , han ido diseñando uniones de Estado en sentido extenso.
Jellinek dice: “Todos los Estados unidos por la comunidad del derecho Internacional
forman una gran comunidad de intercambio”.
Hoy, los Estados están inmersos en un orden internacional donde no sólo existen otros
Estados, sino otros sujetos de derecho internacional como las organizaciones internacionales.
Teoría de Gobierno.
35. GOBIERNO:
Gobierno es igual al ejercicio del Poder Supremo, gobernar es ejercer el Poder. Hasta la
fecha no se ha encontrado otra forma de ejercer el Poder del Estado que no sea mediante una
persona natural. “El Poder del Estado para realizarse necesita de una inteligencia, de una
voluntad, de una fuerza humana que lo concrete, que lo haga efectivo, que lo impulse.
El dueño del poder es la institución y los gobernantes son meros agentes del Poder. La
cualidad de órganos del estado de los gobernantes procede de la Constitución y en virtud de
ésta ejercen su competencia.
El gobierno ejerce funciones que son las diversas actividades desarrolladas por el Estado
en el ejercicio o cumplimiento de sus fines.
Se suele confundir la función con el órgano que la realiza. En efecto, la función justifica
al órgano, pero no a la inversa.
Apuntes – Todo Lex 21
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El Poder del Estado es único e indivisible, pero sus funciones se agrupan principalmente
en:
a) Función Legislativa o normativa
b) Función ejecutiva
c) Función Judicial o jurisdiccional
Pero al margen de todas las consideraciones anteriores, la doctrina reconoce que tanto la
división de poderes del Estado y la separación de sus funciones, junto con ser aconsejables
desde el punto de vista de la distribución del trabajo, contribuye igualmente a alejar el peligro
del abuso de Poder
Función del Poder Legislativo: Consiste en hacer el Derecho, la Ley. El órgano legislativo es
una fábrica de leyes y el acto jurídico que de aquí sale se llama ley de la República. También
están los también llamados Decretos Ley o Decretos con Fuerza de Ley, que para los efectos
prácticos son lo mismo, pero no lo son en realidad.
Decreto con Fuerza de Ley: Surge en Europa después de la 1ra Guerra Mundial y en América
Latina y el resto del mundo luego de la 2 da Guerra. Son normas generales y obligatorias
dictadas por el Presidente de la República previa utilización de una Ley Delegatoria de
Facultades, tienen jerarquía de Ley y reconoce como límite los siguientes:
a) Su contenido debe ser propia de ley, sin embargo la Constitución establece materias de ley
en las que no puede pronunciarse, por Ej.: Nacionalidad y ciudadanías; elecciones y
plebiscitos, etc.
b) Tiene un plazo tope, que es de un año desde que entra en vigencia la Ley delegatoria de
facultades.
c) La Ley Delegatoria le fija el marco de acción, es decir, los D.F.L. no podrán ir más allá de
lo autorizado por dicha Ley. Esta legislación se justifica por lo lento que no se han hecho
con el correr del tiempo los poderes legislativos y las rápidas soluciones que requiere la
dinámica vida actual. Por esto, principalmente, es que el Parlamento le concede al
Presidente de la República esta Ley Delegatoria para que él legisle sobre una materia
aprobada por ellos, así evitan la demora de las discusiones y las comisiones.
Decreto Ley: La dicta el titular del Poder Ejecutivo en un gobierno de ipso, inconstitucional,
éste debe ser ratificado una vez que se ha vuelto a un Estado Constitucional.
1.- Es Ley en sentido formal si en su dictación se han cumplido todas las formalidades
correspondientes y ha sido dictada por el órgano correspondiente.
Apuntes – Todo Lex 23
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2.- Es Ley en sentido material en cuanto a las materias de ley, aquí ya no interesa tanto la
forma que se utilizó para su dictación sino la materia de Ley. Si la Ley lleva en sí como
precepto un carácter intrínseco de ella misma, independiente del cuerpo que la promulgó.
Son característicos intrínsecas de la Ley de Generalidad (norma general), el sentido
abstracto y la obligatoriedad.
Por regla general es bicameral, una Cámara baja que se llama Cámara Política (en Chile
Cámara de Diputados), y una Cámara Alta, en Chile Senado, la cual no cumple una función
política sino que equivale a un consejo de ancianos por su experiencia. La Cámara Política es
la Cámara de la Fuerza, del cambio de las nuevas generaciones.
CÁMARA DE DIPUTADOS.
En Chile son 120 diputados, dos por cada Distrito, esto se renueva cada cuatro años.
SENADO.
En Chile son alrededor de 50, este número es variable en nuestra Constitución por el
número de senadores designados y vitalicios. Los senadores se renuevan cada ocho años.
SISTEMA UNICAMERAL.
Existe una sola Cámara, es solamente política. Aunque no es la generalidad, por Ej.: Se
da en Costa Rica, donde se llama Asamblea Legislativa.
(Carré de Malberg)
a) Función de carácter administrativo: Administrar consiste en proveer por actos
inmediatos e incesantes a la organización del funcionamiento de los servicios públicos.
Son actos administrativos todo aquellos que no implican para los particulares ninguna
modificación en su régimen jurídico. Quien ejerce esta función no altera ni en una coma el
ordenamiento jurídico escrito y publicado en el diario oficial; sólo lo aplica.
Apuntes – Todo Lex 24
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b) Función de carácter político: Aquí el presidente puede cambiar y alterar todo, sin alterar
el ordenamiento jurídico. La constitución le entrega la Presidente de la República el
manejo de las relaciones internacionales, sólo el presidente tiene facultades en materia de
Derecho Internacional. El Presidente lleva adelante un acuerdo internacional y lo firma,
este acuerdo debe pasar por una aprobación del Parlamento quien sólo puede hacer eso o
rechazarlo, pero sin cambiarle ni una coma. Esta es la parte creativa del Poder Ejecutivo.
Esta función consiste en expresar, es decir el Derecho. Es preferible, como primera idea,
hablar de jurisdiccional y no de judicial. En el fondo es preferible hablar de competencia para
decir el Derecho. Esta competencia para decir el Derecho se da por varias razones.
Porque tiene un territorio (un segmento del territorio)
Porque sus miembros son letrados, competentes (tienen una formación)
Porque a veces los jueces se pronuncian sin que exista ningún conflicto judicial (juicio
implica siempre conflicto entre partes).
a) Siempre que haya violación de las leyes debe establecerse el Derecho perturbado, el
orden jurídico, el estado de derecho para que dé seguridad, para que haya paz social y
progreso.
c) Sin existir la violación del Derecho cuando haya desacuerdo en la manera de precisar
el Derecho. Ej.: la cláusula de un contrato.
d) Sin que sobrevenga ninguna de estas causas anteriores, cuando es necesario como
preliminar indispensable para proceder al ejercicio de un Derecho.
SISTEMAS MIXTOS:
Son nombrados por el poder Ejecutivo con consentimiento del Poder Legislativo. Son
nombrados por el Poder Ejecutivo y el propio Poder Judicial.
Apuntes – Todo Lex 25
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Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte. Los británicos son los que inventan
esta forma de ejercer el Poder del Estado.
PODER EJECUTIVO:
1) Jefe de Estado: El Rey; por Derecho Sucesorio, el hijo mayor hereda el cargo en forma
vitalicia.
2) Jefe de Gobierno: El Primer Ministro; el candidato a Primer Ministro debe tener las
siguientes características:
Debe ser común, haber sido elegido por el Pueblo como común.
Debe ser el líder de la mayoría en la Cámara de los comunes, presidente del partido
político mayoritario.
Debe ser elegido por la Cámara de los comunes por la mayoría de los votos.
1) Moción de Censura: Los ejerce la Cámara de los comunes contra el Primer Ministro
quien tiene dos opciones:
a) Acatar y Dirimir (se disuelve el Gabinete)
b) Si no acata puede pedir la disolución de la Cámara (Derecho de disolución).
Cuando esto sucede significa que se somete a la decisión de sufragio universal.
Se está solicitando la confianza del Cuerpo Electoral.
2) Voto de Confianza: Lo propone el Primer Ministro ante la cámara en aprobación de
un proyecto de ley
a) Su rechazo determina la caída del Gabinete
b) Su aprobación lleva consigo la sanción del proyecto de ley y la continuidad del
Gabinete. Ante el rechazo también se puede pedir el Derecho de disolución.
PODER LEGISLATIVO:
El parlamento es bicameral:
1) Lores por Derecho Hereditario: Son los más importantes. El primogénito varón accede,
a la muerte de su padre, el ejercicio del Poder
2) Lores designados por el Rey: Su cargo es vitalicio pero no hereditario.
3) Lores eclesiásticos: Máximas autoridades de la iglesia anglicana.
Esta cámara equivale a nuestro Senado, tiene aprox. 1.700 miembros, sin embargo, su
Sala tiene algo de 70 asientos; esto encuentra explicación en que un Lord no se permite asistir
a una sesión donde se trate un tema que él no domina.
Es un cargo renunciable, pero una vez que se ha renunciado a él, no se podrá volver a
pertenecer a esta Cámara ni el que renunció, ni tampoco su descendencia.
Es la cámara revisora de lo que hace la Cámara Política.
Apuntes – Todo Lex 27
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PODER EJECUTIVO:
Lo ejerce un funcionario, una persona natural que es a la vez Jefe de Gobierno y Jefe de
Estado, no se diferencia cuando es uno y otro. Este funcionario es el Presidente es elegido por
un período de cuatro años, con una sola posibilidad de reelección por otro período igual.
La elección del Presidente se presenta en dos grados:
El Pueblo elige ciudadanos electores quienes 60 días después eligen conjuntamente al
Presidente y al Vicepresidente, éste último es quien subroga al Presidente en caso de vacancia
y es a quien corresponde presidir el Senado.
El Presidente nombra un Gabinete que es de su absoluta confianza política y puede
cambiarlo cuando él quiera. El Presidente no puede dar iniciativas a proyectos de Ley en el
Parlamento por lo que los ministros han creado el parlamentarismo de colores, el que
consiste en una reunión de un Ministro con algunos parlamentarios sin conocimiento del
presidente para comentar algunas de las inquietudes de éste para que los parlamentarios sean
quienes propongan los proyectos de Ley.
PODER LEGISLATIVO:
Es un sistema bicameral:
Apuntes – Todo Lex 28
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1) Cámara Alta Senado: Con un total de 100 miembros (2 senadores por estado) que se
eligen por seis años y se renuevan por tercios cada dos años en el momento en el que tiene
lugar la elección de la Cámara de los Representantes.
2) Cámara Baja Cámara de Representantes: Se eligen en función de la proporción de
la población del distrito que sea y se eligen cada dos años. Como la elección es un sistema
mayoritario, es un sistema bipartidista:
Partido Republicano
Partido Demócrata
PODER JURIDICCIONAL:
Hay tribunales propios de cada Estado local o miembro y, otros propios del Estado
Federal. La cúspide se encuentra en la Corte Suprema Federal.
La vigorización del Poder Ejecutivo es lo que más sobresale en este tipo de Gobierno.
Aquí el Presidente desarrolla una actividad legislativa intensa, es un verdadero colegislador e
incluso, en ciertas materias, tiene iniciativa exclusiva para presentar proyectos de Ley.
Este sistema se ve como una confusión entre la función legislativa y la función ejecutiva.
El Parlamento nombra al Consejo Federal que ejerce el Poder Ejecutivo, este es un colectivo
de 7 miembros que son designados por el Poder Legislativo y responden políticamente ante él.
Los 7 miembros tienen las cuatro responsabilidades.
Estos cargos duran mientras dure la confianza del Parlamento y son tremendamente
estables. La lucha que se da entre la oposición y el gobierno es tremendamente civilizada al
interior de un Estado de Derecho.
Teoría de la Constitución.
Constitución viene del verbo latino Constitutio que significa fundamento, cimiento:
DEFINICIÓN:
Sentido Material: “Es el conjunto de normas y reglas obligatorias escritas o no escritas,
codificadas o dispersas que forman y rigen la vida de un Estado”.
Apuntes – Todo Lex 29
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Sentido Formal: “Es el sistema de normas referidas a la estructura de Poder estatal en cuya
elaboración y mantenimiento se observan las formalidades que prescribe el
constitucionalismo clásico”.
Los pensadores de fines del siglo XVII y XVIII van a poner una exigencia a la
Constitución Política para que ésta pueda ser tal, ésta consiste en que se diferencie de una ley
ordinaria, que sea superior.
Esta ley de leyes se va a llamar Ley fundamental, Carta fundamental o Constitución
Política, por tanto del Ordenamiento Jurídico va a ocupar la primera jerarquía, va a ser el
ángulo de la pirámide jurídica y todas las demás leyes deberán subordinarse a ella. Este es el
primer pensamiento de los constitucionalistas clásicos.
1. Supremacía constitucional.
2. División de poderes o separación de funciones del Poder del Estado.
3. Un catálogo expreso de los derechos fundamentales del hombre y de sus garantías
constitucionales en la propia constitución.
4. Titularidad del Poder constituyente radicado en la nación o en el Pueblo.
1. SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL:
CONTROL CONSTITUCIONAL.
Es el proceso de constatar el texto de una ley con el texto de la Constitución, para esto
hay tres sistemas atendiendo al órgano que lo realiza:
- Poder Judicial
Pero al margen de todas las consideraciones anteriores, la doctrina reconoce que tanto la
división de poderes del Estado y la separación de sus funciones, junto con ser aconsejables
desde el punto de vista de la distribución del trabajo, contribuye igualmente a alejar el peligro
del abuso de Poder.
El ejercicio del Poder del estado sirve para proteger estos Derechos fundamentales del
hombre y construir el bien común. Debemos distinguir Derechos Fundamentales de Garantías
Constitucionales.
Derechos: “Son las facultades morales e inviolables que competen al hombre para realizar
ciertos actos”.
Derechos Fundamentales del hombre: Son los mencionados por John Locke en su libro 2do
Tratado de Gobierno Civil: derecho a la vida, derecho a la libertad, derecho a la propiedad, a
los que se suma el derecho a la igualdad como consecuencia de La Revolución Francesa de
1789; los cuales son irrenunciables, inalienables, previos a todo derecho positivo.
Económicos sociales: Estos se van agregando al catálogo de las primeras constituciones con
el neo constitucionalismo, en especial después de la Primera y Segunda Guerra Mundial; éstos
son derecho al trabajo, derecho a la seguridad social, derecho a la educación, etc. Estos
derechos necesitan de financiamiento.
En nuestra constitución los derechos del hombre están consagrados en el Art. 19.
GARANTÍAS CONSTITUCIONALES:
Son instituciones que tienden a proteger los derechos del hombre. La garantía más
antigua históricamente y que, además, no estaba en constituciones escritas es el Abeas Corpus
(Recurso de Amparo), éste lo puede interponer cualquier persona en cualquier instancia,
momento, lugar o forma.
Las garantías constitucionales tienen la dificultad de estar repartidas en toda la
Constitución, por lo que no es fácil de encontrarlas.
No Procesales
Inviolabilidad del domicilio y de la correspondencia.
Procesales
Juicio Legal
Irretroactividad de la Ley Penal
Ley Pro reo
Libertad bajo fianza
Inviolabilidad de la Defensa en Juicio
Algunos autores piensan que provienen de los filósofos políticos del siglo XVIII, otros
piensan que están inspirados en la Reforma Protestante de Lutero y Calvino, en consecuencia,
el Cristianismo.
También autores españoles afirman que en las Cartas Fundamentales del reino de
Castilla y León se reconocen los Derechos Fundamentales de los Burgos. Además hay
antecedentes en la Carta Magna de 1215.
49. NEOCONSTITUCIONALISMO:
Bajo este nombre se encuentran las tendencias doctrinarias que se manifiestan después
de la I y la II Guerra Mundial.
Estas tendencias complementan y adecuan históricamente los principios del
constitucionalismo clásico.
Los aportes de esta tendencia son:
Son varios los factores que provocan la preeminencia del órgano ejecutivo sobre el
legislativo.
La complejidad de los problemas que plantea la sociedad contemporánea que requieren
en la mayoría de los casos soluciones rápidas e inmediatas. Órganos como los congresos y
parlamentos son idóneos para tales efectos.
También la fuerza del ejecutivo se da en la posibilidad de legislar por Decretos con
fuerza de ley (en nuestro país); una participación activa en el proceso legislativo (iniciativa
para presentar proyectos de ley), atribuciones para decretar estados de excepción
constitucional, quedando premunido de facultades casi absolutas para restringir y suspender
derechos, manejo de las relaciones internacionales, etc.
Estas fuerzas políticas nacen y se expresan en un principio como una necesidad del
sistema democrático representativo y al margen de todo reconocimiento constitucional o legal.
La importancia que paulatinamente van adquiriendo y que los convierte en factores inherentes
de la democracia, obliga a su reconocimiento en las leyes electorales.
5. COORDINACIÓN DE PODERES:
Escritas
No escritas (consuetudinarias)
Rígidas: Son aquellas que presentan gran dificultad para su modificación o derogación,
por Ej.: que exijan un quórum muy alto de votación. Pudiendo dentro de éstas haber
normas pétreas, que son normas inmodificables y no derogables.
Flexibles: La exigencia para su modificación o derogación es la misma requerida para la
modificación o derogación de una ley ordinaria.
Breves: Se limita a regular los aspectos esenciales de las instituciones que establece y
encomienda a la ley ordinaria su reglamentación o complementación.
Desarrolladas: pormenorizan materias propias de la ley ordinaria.
Toma como referencia el distinto sentido metodológico con que se ha elaborado una
constitución, la que, a su vez, es expresión de una posición filosófica en concordancia con una
doctrina política.
la expresión del orden, es la creadora de ese orden. De esta suerte la realidad política está
en la ley que la establece.
L.Z.P.