CAPÍTULO XII – DAS PROVAS

TEORIA GERAL DAS PROVAS d) Fatos presumidos: há dois tipos de presunção

que podem ser estabelecidas por lei: a absoluta e a
1. Fase Instrutória das Provas relativa. Se houver a primeira, nenhuma prova se
admitirá que seja contrária ao fato alegado; se for
É o aparelhamento do processo dos elementos
a segunda, aquele que alegou o fato não precisará
suscetíveis de convencer o juiz sobre as
comprová-lo, mas o seu adversário poderá fazer
controvérsias de fato e de direito que giram em
prova contrária. Ex. Na revelia há presunção
torno do tema, de modo a proferir uma decisão.
relativa dos fatos alegados na petição inicial.
2. Provas
e) Fatos irrelevantes (impertinentes): novidade
São meios formais admitidos pela norma
do CPC/15, não serão incluídos na instrução os
processual e utilizados para demonstrar ao órgão
fatos alegados, que não guardem qualquer relação
julgador a existência de um fato, alegado pelas
com o conflito a ser resolvido. Ex. A testemunha
partes e relevante para a resolução do conflito. O
afirma que o crime se deu em momento próximo
objeto da prova são os fatos controvertidos
ao jantar, e o juiz quer saber quais os pratos que
relevantes para o julgamento do processo.
foram servidos durante tal refeição.
3. Direito Fundamental
O direito de produzir prova engloba o direito à 7. Meios de Prova
a) Meios de prova em direito admitidos
adequada oportunidade de requerer a sua
(típicos): são previstos na norma processual,
produção, o direito de participar da sua realização
bastando à parte, apenas requerer o seu uso. Ex.
e o direito de falar sobre os resultados.
Pericia.
4. Principio Iuria Novit Curia
b) Meios de prova moralmente lícitos (atípicos):
O juiz sabe o direito, se a pretensão da parte
não são expressos, a parte pode usa-los desde que
estiver baseada em legislação federal, bastará
demonstre que seu uso não viola direito
fazer referencia a norma, pois será ônus do juiz
fundamental. Ex. Uso de fotografia digital.
checar se está existe e tem vigência.
8. Principio da Persuasão Racional
5. Prova de Direito
É o livre conhecimento motivado. Segundo a
Quando a pretensão da parte tiver fundamento em
norma processual, o órgão julgado é livre para
norma estadual, municipal, estrangeira ou
conduzir e interpretar as provas produzidas no
consuetudinária (costume), ficará a parte
processo com a finalidade de formas e seu
vinculada a provar a existência e a vigência da
conhecimento a cerca dos fatos alegados, desde
norma.
que indique expressamente nos fundamentos da
sentença, quais fatos lhe convencional e por que.
6. Fatos que Independem de Prova
a) Fatos notórios: são aqueles do conhecimento
geral da comunidade em que o processo tramita, 9. Negócio Jurídico Processual Sobre Provas
Criação do NCPC determina que, em se tratando
são vivenciados por todos. Ex. No Rio de Janeiro
de direito disponíveis, poderão as partes fixar, de
há grande afluxo de turistas estrangeiros.
comum acordo, a maneira como será conduzida a
instrução, retirando temporariamente o juiz da
b) Fatos confessados: são aqueles fatos afirmados
tarefa de organizar a produção de provas. Ex.
por uma das partes e expressa ou tacitamente
Definir o número de testemunhas. Só poderá ser
confirmados pela outra. A confissão tácita ocorre
usado quando ocorrido, na inicial ou na
com a omissão de impugnação dos fatos.
contestação, protesto de provas.
c) Fatos incontroversos: são aqueles utilizados
simultaneamente por ambas as partes como 10. Iniciativa de Provas
Partes; Assistente; MP, como fiscal da lei e Juiz.
fundamento de suas pretensões. Ex. As duas
partes alegam que tem direito em razão de
cláusula no contrato. 11. Momento Para Provar
As provas devem ser produzidas em audiência.
Quando a parte, ou a testemunha, por motivo
relevante, estiver impossibilitada de comparecer,
o juiz designará, conforme as circunstâncias, dia,
hora e lugar para inquiri-la.
ÔNUS DA PROVA
1. Definição
Aquele que alegar fato como fundamento de sua
pretensão, assume o ônus de produzir a respectiva
prova sobre pena de tal fato ser desconsiderado
quando da elaboração da sentença. Faz-se a
máxima do decere et non probare est non dicere
(dizer e não provar é não dizer).
2. Inversão do Ônus da Prova
Em situações excepcionais, baseadas na
hipossuficiência da parte ou na autonomia da
vontade, será permitido ao autor alegar fatos em
seu favor sem precisar prova-los, recaindo
exclusivamente sobre o réu o ônus de produzir
prova em contrario. Isso irá ocorrer em duas
situações:
a) Legal (Lei 8.078): em situações especificas no
direito do consumidor. Em tal situação há três
requisitos: requerimento expresso, configuração
de relação de consumo e a verificação de
hipossuficiência no caso concreto. É atividade
vincular, o juiz apenas analisa a presença dos
requisitos.
b) Contratual: admite a existência de cláusula
contratual, fixando a inversão do ônus da prova
por autonomia de vontade para os futuros litígios
decorrente daquele contrato, desde que o objeto
seja direito disponível e tal clausula não torne
impossível ou muito difícil à defesa.
3. Distribuição Dinâmica do Ônus da Prova
Novidade do CPC/2015, define que a norma
processual permite ao juiz, em situações
excepcionais, nas quais verifiquem desequilíbrio
caracterizado pela hipossuficiência, distribuir
livremente o ônus da prova entre as partes, de
oficio ou a requerimento, em relação a um ou
mais fatos alegados. Sendo cabível em qualquer
tipo de litigio.
PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVAS
1. Definição
A norma processual prevê a possibilidade, em
cituações especificas, que a parte requeira a
realização previa de atos de instrução, antes
mesmo da propositura da ação.
2. Natureza Jurídica
É um incidente processual prévio, requerido pelo
autor. Estando vinculada a jurisdição voluntária,
pois não existe lide a ser resolvida. No CPC
anterior, a produção antecipada submetia-se as
regras dos procedimentos cautelares, embora fosse
consenso que se tratava de uma jurisdição
voluntaria.
Se após o resultado do incidente a parte escolher a
propositura da ação, o incidente será parte
integrante no futuro processo e dispensará a
produção daquela prova na instrução.
3. Competência
O requerimento será distribuído por sorteio, para
uma das varas que seriam competentes para
conhecer o futuro processo de conhecimento. A
apresentação do requerimento torna prevento o
juízo em relação ao futuro processo.
4. Hipóteses
a) Risco de impossibilidade de produção futura
da prova: teme-se, por exemplo, que uma
testemunha não possa ser ouvida no momento
oportuno, seja porque vai se mudar para local
distante, seja porque está muito doente ou muito
idosa.
b) Viabilização da autocomposição: pode
ocorrer que, somente com a colheita de
determinada prova, as partes possam tentar
conciliar-se, uma vez que só por meio dela
poderão ter mais conhecimento do que de fato
ocorreu, ou das consequências de determinado
fato.
c) Decidir sobre o ajuizamento da ação: há
casos em que a antecipação servirá para colheita
de elementos necessários ao ajuizamento da ação.
Ex. José pretende postular indenização porque
houve um vazamento. Porém, não sabe ainda qual
foi à causa, nem onde se originou.
5. Intimação
Aceito o requerimento, serão intimados os
prováveis interessados para participar da instrução
previa, validando o seu uso durante o processo.
PROVA EMPRESTADA
1. Definição
Admite-se que o juiz aproveite provas já
produzidas em outro processo acerca do mesmo
fato, fundamentando o seu uso na economia
processual ou na impossibilidade de repetição da
prova.
2. Procedimento
Autorizada à prova emprestada, de oficio ou a
requerimento da parte, o juiz solicitará que sejam
colhidas copias do outro processo onde tenham
sido produzidas, bem como certidão do órgão de
origem, atestando a validade dessas copias.
Ainda que aceita a prova emprestada, o juiz do
processo destino não está vinculado a valorar a
prova da mesma forma que o juízo de origem.
Qualquer vicio que seja descoberto na produção
da prova inicial, contamina a prova emprestada.
Nos processos reunidos por conexão, o cabimento
da prova emprestada é presumido entre eles e não
há necessidade de serem produzidas as copias.
DEPOIMENTO PESSOAL
1. Definição
É o meio de prova destinado a realizar o
interrogatório da parte, no curso do processo.
Aplica-se tanto ao autor como ao réu, pois ambos
se submetem ao ônus de comparecer em juízo e
responder ao que lhe for interrogado pelo juiz.
2. Características
a) Ausência de prestação de compromisso: as
partes não prestam compromisso, sendo
responsabilizadas pelo teor de suas declarações no
âmbito estritamente processual, isto é, em relação
às sanções por litigâncias de má-fé.
b) Prerrogativa de permanecer em silêncio:
somente as partes, quando de seu depoimento,
podem invocar a garantia de permanecer em
silêncio e nada a declarar acerca do fato, evitando-
se assim prejudicar seus próprios interesses.
3. Finalidade
Provocar a confissão da parte e esclarecer fatos
discutidos na causa. Pode-se dizer que o objetivo
primordial, por se tratar de meio de prova, é o
esclarecimento dos fatos alegados.
CONFISSÃO
1. Definição
Há confissão, quando a parte admite a verdade de
um fato, contrário ao seu interesse e favorável ao
adversário. É a admissão, por parte do próprio
depoente, da verdade de fato controverso existente
no processo, e contrário ao seu interesse pessoal.
2. Elementos Essenciais
Na confissão se compreendem três elementos
inseparáveis, que dizem respeito ao seu objeto
(elemento objetivo), ao seu sujeito (elemento
subjetivo) e à intenção que o anima a produzí-la.
a) Elemento objetivo: somente os fatos são
suscetíveis de prova e esses devem ser próprios e
pessoais do confidente; favoráveis à parte que o
invoca e desfavoráveis ao confidente; suscetíveis
de renúncia do próprio direito pelo confidente, ou
seja, devem ser relativos a direitos disponíveis;
b) Elemento subjetivo: a confissão deve ser
prestada pela própria parte, capaz de obrigar-se,
resultando na renúncia a um direito por
consequência do reconhecimento da verdade de
um fato, e pode ser feita por procurador com
poderes especiais.
É inadmissível a confissão do juridicamente
incapaz, mesmo por seu representante legal.
c) Elemento intencional: a confissão pressupõe a
vontade de dizer a verdade quanto aos fatos,
voluntariamente, não podendo ser viciada por
erro, dolo ou coação.
PROVA DOCUMENTAL
1. Introdução
A prova documental tem se tornado cada vez mais
comum, diante da tendência moderna de
documentar todas as relações jurídicas, ainda que
a lei não exija forma escrita.
Quando ela o exige, o documento deixa de ser
apenas um mecanismo de prova e se torna da
essência do próprio negócio jurídico, que não
pode ser provado por outras maneiras.
2. Definição de Documento
A ideia de documento sugere, em um primeiro
momento, a de prova escrita, de um conjunto de
palavras e expressões que usam o papel como
suporte. Mas não se restringe a isso, e abrange
outras formas de representação material, como a
mecânica, a fotográfica, a cinematográfica, a
fonográfica e outras (CPC, art. 422).
Além dessas, pode-se acrescentar o documento
eletrônico, disciplinado pela Lei n. 11.419/2006.
3. Classificação
4. Exibição de Documento ou Coisa
Nem sempre o documento que se pretende usar
como prova está em poder do interessado. Há
casos em que está com o adversário, ou com
terceiro. Em determinados casos, a lei concede à
parte interessada o poder de exigir daquele que
tem consigo o documento que o apresente em
juízo, seja ele a parte contrária, seja alguém de
fora do processo. Vide CPC.
PROVA TESTEMUNHAL
1. Definição
O julgador poderá ouvir terceiro não interveniente
e que não tenha praticado ato em favor de
qualquer das partes, mediante compromisso e em
caráter compulsório, sobre os fatos alegados no
processo, desde que a pessoa não incida em
circunstancias nas quais se presuma dificuldades
de compreensão do fato (incapacidade processual)
ou situações em que se presuma o interesse em
favor de uma das partes (impedimento e
suspeição).
O terceiro não interveniente é aquele que o
primeiro ato é a prestação da declaração.
2. Características
a) Prestação de compromisso formal: antes
mesmo de prestar seu depoimento, firmará
compromisso formal de dizer a verdade quanto ao
conteúdo de suas declarações respondendo civil,
penal e administrativamente.
b) Comparecimento compulsório: a testemunha,
desde que devidamente intimada, possui o dever
de comparecer em juízo e de responder as
questões que lhe foram formuladas, não podendo
permanecer em silêncio. Se necessário o juiz
poderá determinar a condução coercitiva da
testemunha até a audiência.
c) Compatibilidade subjetiva: a testemunha não
poderá estar enquadrada em situações nas quais se
presuma a sua incapacidade de compreensão do
fato (incapacidade de testemunhar) ou seu
interesse em beneficiar uma das partes
(impedimento e suspeição).
A incapacidade para testemunhar é processual,
podendo ou não coincidir com a incapacidade
civil. O juiz, excepcionalmente, poderá ouvir de
forma válida testemunhas, incapazes, impedidas
ou suspeitas, quando o objeto do litigio tratar de
direito de família.
3. Informante Civil
O juiz poderá ainda ouvir terceiro impedido ou
suspeito, sem qualquer valor probatório, bem
como sem prestação de compromisso, com a
finalidade de obter informações que levem a
outras provas válidas.
Inimigo íntimo: é aquele que de forma tentada ou
consumada, tiver agido contra integridade moral
ou física de uma das partes. Amigo íntimo: é
aquela pessoa enquadrada em situações nas quais
se presuma um tratamento social diferenciado.
PROVA PERICIAL
1. Definição
Este meio de prova será utilizado quando a
compreensão do fato alegado depender de
conhecimento tecnico e especializado alheio à
formação do baicharel em direito. Caso seja
realizada deverá ser justificada.
Exs. Numa demanda de indenização de erro
médico, somente outro médico pode dizer se o
procedimento realizado era correto. Numa disputa
sobre uso e ocupação do solo, somente um
engenheiro ou arquiteto pode dizer se o projeto
atende as especificações legais. Noutro processo
de direito de família em que se alega a ocorrência
de alienação parental, somente um psicologo pode
dizer se esta está ou não presente.
2. Perito
É diferente do perito no processo penal. No
processo civil é o profissional de especialidade
necessaria a compreensão do fato, livrimente
escolhido pelo juiz, segundo critérios
predefinidos, desde que subjetivamente
compativel com aquele processo. Assim, tem
como critério:
a) Escolha entre profissionais previamente
cadastrados no juízo (tendo como critério de
escolha o currículo);
b) Escolha entre profissionais indicados pelo
conselho de classes (utilizado de forma
subsidiaria ao primeiro critério);
O profissional escolhido será remunerado pela
parte que requereu a perícia.
c) Escolha entre servidores do quadro do poder
judiciário;
d) Escolha entre servidores de outro órgão
administrativo;
Os dois últimos serão utilizados quando o
requerente for beneficiario da justiça gratuita,
quando a pericia for requerida pelo Ministerio
Público ou quando for determinada de oficio pelo
juiz.
3. Regras
a) Durante a realização da pericia o perito ocupará
função pública, temporária e precária,
respondendo pelos seus atos como servidor
público fosse;
b) Aplicam-se ao perito as mesmas causas de
suspeição e impedimento aplicáveis ao juiz;
c) O perito responde pelo conteúdo de seu ato
civil, penal e administrativamente em virtude de
sua nomeação, sendo desnecessário compromisso
formal.
4. Procedimento da Perícia
Nomeado o perito este será intimado a tomar
conhecimento do processo e a apresentar proposta
de honorários, cujo teor o vincula (o juiz poderá
baixar o valor, mesmo assim o perito irá ter que
prestar a pericia). Em seguida, serão ambas as
partes intimadas para, caso queiram, indicar
assistentes técnicos e formular quesitos.
Quesitos: perguntas sobre o fato alegado, cujas
respostas serão parte integrante obrigatória do
futuro laudo pericial. O perito só poderá se negar
a responder quando a pergunta não tiver relação
com o fato alegado.
Assistentes técnicos: profissionais, da mesma
especialidade do perito, livremente escolhidos e
remunerados pelas partes, cuja função é
acompanhar a realização da pericia e auxilia na
compreensão do laudo. Ele não pode ser suspeito
nem impedido, pois não produz prova.
Após esse ponto, a parte requerente será intimada,
para depositar na integra o valor, como a condição
do inicio da pericia. A parte deposita antes, o
perito só recebe depois.
A ausência de deposito dos honorários não é causa
de extinção do processo, mas sim, de não
realização da pericia, nada mais acontece no
processo a não ser a preclusão.
Depositados os honorários o perito irá acolher
todas as informações que entender necessária,
inclusive através de diligencias, e ao final
apresentará o laudo pericial.
Somente é concluída a pericia após a aprovação
do laudo pelo juiz e sua homologação por decisão
fundamentada.
Concluída a pericia serão liberados os respectivos
honorários. Se entender necessário o juiz poderá
designar uma segunda audiência de instrução para
que o perito possa explicar o conteúdo do laudo.
INSPEÇÃO JUDICIAL
1. Definição
Excepcionalmente o juiz poderá, junto com o
perito, deslocar-se da cede do juízo para o local
onde ocorreu o fato ou onde se encontre a pessoa
ou coisa a ser periciada, sempre que houver
dificuldade de comparecimento em juízo. Isso é
denominado de inspeção judicial. Serão as partes
e seus advogados intimados a, caso queiram,
participar do ato da inspeção. Difere de outros
tipos de prova, pois o juiz a fará diretamente, pelo
exame imediato da coisa.

A inspeção judicial pode ser feita em qualquer

fase do processo, de ofício ou a requerimento das
partes, e terá por objeto o exame de pessoas ou de
coisas, com o intuito de esclarecer o juiz a
respeito de um fato que tenha relevância para o
julgamento.