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A BSOLUCIÓN

causa durante las primeras catorce sema- En los supuestos delictivos de los ar-
nas de gestación. tículos 144 y 145 del Código Penal 1995 se
exige un comportamiento doloso por par-
3) Aborto producido en los casos lega- te del sujeto activo; es decir, que la perso-
les, incumpliendo los requisitos na que comete el aborto, sea la mujer
embarazada o un tercero, tiene que tener
El artículo 145 bis del Código Penal
conciencia y voluntad de lo que hace. Sin
1995 ha sido introducido por la Ley Orgá-
embargo, en el tipo penal del Artículo. 146
nica 2/2010 y establece que "será castiga-
do con multa e inhabilitación especial el el comportamiento de la persona que co-
que, en los casos legales practique un mete el delito debe ser imprudente y nun-
aborto: ca doloso, ya que en caso contrario se
sancionaría conforme a los artículos pre-
- Sin comprobar que la mujer recibe cedentes.
la información prevista.
EDUARDO PERDIGUERO BAUTISTA
- Sin haber transcurrido el periodo de
espera desde la información.
Véase también: "Interrupción voluntaria del emba-
- Sin contar con el dictamen cuando razo".
sea exigible.
- Fuera del centro sanitario acredita- ABSOLUCIÓN
do.
En este caso, el juez puede imponer I. CONCEPTO • II. FASES DE LA ABSOLUCIÓN • III.
la pena superior." EFECTOS DE LA ABSOLUCIÓN

En todo caso, se impondrá la pena su- I. CONCEPTO


perior en el caso de aborto practicado a
partir de las veintidós semanas. La absolución es aquella resolución ju-
dicial que pone fin al procedimiento penal
La embarazada no será penada a tenor en virtud de la cual se declara la no res-
de este precepto. ponsabilidad del acusado de los hechos
que ha sido objeto de acusación. El con-
V. ABORTO POR IMPRUDENCIA cepto "procedimiento penal" hay que en-
tenderlo en un sentido amplio, que abar-
El Artículo 146 del Código Penal 1995
caría tanto a aquellos procedimientos
dispone que: "El que por imprudencia
iniciados por razón de la existencia de un
grave ocasionare un aborto será casti-
delito como los iniciados por hechos tipi-
gado con la pena de prisión de tres a
ficados como falta.
cinco meses o multa de seis a 10 meses.

Cuando el aborto fuere cometido por El motivo por el que se puede absolver
imprudencia profesional se impondrá a una persona que ha sido acusada por el
asimismo la pena de inhabilitación es- Ministerio Fiscal o por la acusación (parti-
pecial para el ejercicio de la profesión, cular o popular) puede ser doble: primero
oficio o cargo por un período de uno a porque esa persona no haya intervenido
tres años. en los hechos enjuiciados ni como autor,
ni como cómplice o encubridor; es decir,
La embarazada no será penada a te- que no haya participado en el delito o falta.
nor de este precepto." Y en segundo lugar, porque no haya exis-

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A BSOLUCIÓN

tido infracción penal. En este último caso II. FASES DE LA ABSOLUCIÓN


puede ser porque no se haya producido el
hecho que ha dado lugar a la causa o por- En nuestro procedimiento penal, por
que no reúna los elementos típicos de la hechos tipificados como delito, existen
norma penal para poder ser aplicada. En dos fases muy bien diferenciadas: Una pri-
cualquiera de estos casos el pronuncia- mera, de instrucción o investigación judi-
miento debe ser absolutorio. Es necesario cial de los hechos supuestamente delicti-
vos y que han sido objeto de denuncia. Y,
para una mejor comprensión de los prin-
una segunda, de enjuiciamiento. En la pri-
cipios procesales y procedimentales, así
mera fase, la cual se da inicio en el mo-
como las consecuencias que una senten-
mento que la autoridad judicial tiene
cia absolutoria pueda tener, explicar la
conocimiento de un hecho que puede re-
diferencia que existe entre el hecho puni- vestir los elementos típicos de un delito,
ble y el delito. Lo que provoca el inicio de el juez recaba toda la información que es
un proceso penal no es el delito, es el he- necesaria para determinar la imputación
cho acaecido, el cual en un momento de- del presunto responsable de los hechos y
terminado de la vida de ese proceso, debe preparar así el futuro juicio oral. En este
ser calificado penalmente, lo que se cono- momento procesal el juez debe determi-
ce como "delito". El hecho es el objeto del nar la participación que el denunciado ha
proceso y el delito es la calificación de ese podido tener en el hecho objeto de ins-
hecho. Por ejemplo, la muerte de una per- trucción, asegurar su presencia en el jui-
sona a manos de otra, este supuesto tiene cio, si fuere necesario, y asegurar las
un hecho, que es el fallecimiento, lo que posibles responsabilidades civiles que ese
provoca el inicio del proceso penal, cues- mismo hecho pudiera originar. Una vez
tión distinta es la calificación que poste- concluida esta fase, el juez instructor dicta
riormente se le pueda dar: podrá ser un auto de apertura de juicio oral y el impu-
delito de asesinato o de homicidio. Como tado pasa a tener la condición de acusado,
se puede ver, lo que verdaderamente de- remitiéndose a otro órgano judicial las ac-
limita el objeto del proceso es la muerte tuaciones para que proceda a su enjuicia-
de la persona. miento. Recibido el expediente penal con
las piezas de convicción, es cuando se da
El centro operativo en el que se mueve inicio a la segunda fase, que tiene por fi-
la sentencia es en una doble esfera: la pe- nalidad determinar la culpabilidad o ino-
nal, y además en la órbita de la responsa- cencia del acusado. Es en esta fase donde
se van a practicar todas las pruebas nece-
bilidad civil. La comisión de un hecho que
sarias para que el juez o tribunal dicte
reviste los caracteres de delito o falta con-
sentencia, que podrá ser condenatoria o
lleva no sólo una responsabilidad penal
absolutoria. No cabe un pronunciamiento
del delincuente por el hecho cometido,
distinto de éstos, ni resolución judicial di-
sino también una responsabilidad civil por ferente que la de sentencia (no puede
los daños o perjuicios que ese hecho ha dictarse auto de sobreseimiento por ejem-
podido provocar, debiendo resarcir al per- plo). Sin embargo, en las infracciones ca-
judicado lo sufrido por ese comporta- lificadas como faltas sólo existe una fase
miento delictivo (daño moral o material). que es la del juicio, sin que exista instruc-
Sólo cabe la responsabilidad civil cuando ción previa, aunque se aplican los mismos
se ha declarado previamente la penal, de principios que para el enjuiciamiento por
ahí la importancia de la sentencia, tal y co- delito. Así el artículo 742 de la Ley de En-
mo se explicará posteriormente. juiciamiento Criminal dispone que: "En la

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A BSOLUCIÓN

sentencia se resolverán todas las cuestio- pruebas puedan ser debatidas por las par-
nes que hayan sido objeto del juicio, con- tes procesales y con cierta inmediatez, lo
denando o absolviendo a los procesados, que facilita la labor de enjuiciamiento del
no sólo por el delito principal y sus cone- tribunal. Existen contadas excepciones en
xos, sino también por las faltas inciden- las que el juez o tribunal puede tener en
tales de que se haya conocido en la cuenta pruebas realizadas en la fase de
causa, sin que pueda el Tribunal em- instrucción, y ante el juez instructor, como
plear en este estado la fórmula del sobre- sería el caso de las pruebas preconstitui-
seimiento respecto de los acusados a das (declaración de un testigo con enfer-
quienes crea que no debe condenar. medad grave que puede morir antes de
celebrarse el juicio, o el testigo que prevea
También se resolverán en la senten- que en esa fechas presumiblemente hará
cia todas las cuestiones referentes a la un viaje que le impida acudir al juicio, en-
responsabilidad civil que hayan sido ob- tre otros supuestos). En cualquier caso,
jeto del juicio. esa prueba se debe documentar y hacerse
de la misma forma y manera que se reali-
Lo dispuesto en el párr. 5º artículo
zaría ante el tribunal sentenciador; es de-
635 sobre el destino de las piezas de con-
cir, en presencia del acusado, su abogado
vicción que entrañen, por su naturaleza,
y el Ministerio Fiscal y acusación si estu-
algún peligro grave para los intereses
viese personada. No obstante lo cual, las
que en el mismo se expresan, será apli-
partes acusadoras deben hacer valer nue-
cable a las sentencias absolutorias."
vamente esta prueba en el acto del juicio,
En cuanto al contenido de la senten- aunque se hace como prueba documen-
cia, el artículo 741 de la Ley de Enjuicia- tal. En la sentencia, sea condenatoria o
miento Criminal, establece que "El Tribu- absolutoria, el juez debe explicar las razo-
nal, apreciando, según su conciencia las nes que le han llevado a absolver o a con-
pruebas practicadas en el juicio, las ra- denar al acusado sobre la base de las
zones expuestas por la acusación y la pruebas practicadas en el acto del juicio; a
defensa y lo manifestado por los mismos esto se le llama el razonamiento jurídico
procesados, dictará sentencia dentro del de la absolución o condena.
término fijado en esta ley.
III. EFECTOS DE LA ABSOLUCIÓN
Siempre que el Tribunal haga uso del
libre arbitrio que para la calificación del Cuando se dicta una sentencia abso-
delito o para la imposición de la pena le lutoria, ésta tiene unas consecuencias de
otorga el Código Penal, deberá consig- diversa índole, que puede afectar a dos es-
nar si ha tomado en consideración los feras bien diferentes: la penal y la civil. En
elementos de juicio que el precepto apli- cuanto a la penal, si el acusado está en si-
cable de aquél obligue a tener en tuación de prisión provisional será puesto
cuen ta." inmediatamente en libertad, así el artícu-
lo. 983 de la Ley de Enjuiciamiento Crimi-
Sobre la base de este artículo el tribu- nal dispone que: "Todo procesado absuel-
nal sentenciador sólo puede fundamentar to por la sentencia será puesto en
su sentencia valorando las pruebas practi- libertad inmediatamente, a menos que el
cadas en el acto del juicio oral y en aras al ejercicio de un recurso que produzca
principio de contradicción e inmediación. efectos suspensivos o la existencia de
Ambos principios exigen que todas las otros motivos legales hagan necesario el

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A BUSO DE AUTORIDAD (DERECHO PENAL)

aplazamiento de la excarcelación, lo que: "La extinción de la acción civil tam-


cual se ordenará por auto motivado." poco lleva consigo la de la penal que
nazca del mismo delito o falta. La sen-
Cuando la sentencia es firme; es decir, tencia firme absolutoria dictada en el
que no es objeto de recurso, produce un pleito promovido por el ejercicio de la
efecto de cosa juzgada formal y material. acción civil, no será obstáculo para el
El primer caso puede ser, o bien porque ejercicio de la acción penal correspon-
la resolución no sea susceptible de recur- diente". El perjudicado por el delito o falta
so alguno, o bien porque se hayan agotado puede renunciar a la acción civil o reser-
todos los recursos previstos por la ley. Y, varla para hacerla valer en el proceso civil.
en cuanto a la segunda, la cosa juzgada
material impide que se pueda iniciar un FRANCISCO MANUEL OLIVER EGEA
segundo proceso por el mismo hecho (si-
guiendo el ejemplo que se exponía al prin-
cipio de la exposición de la voz sobre la ABUSO DE
diferencia entre hecho y delito: la muerte AUTORIDAD
de una persona, aunque se le califique de
forma diferente: asesinato en vez de ho- (DERECHO PENAL)
micidio) y contra el mismo acusado, pero
nada impediría que se iniciara otro proce- I. CONCEPTO • II. ELEMENTOS •
so por ese mismo hecho contra otro suje- III. FUNDAMENTO
to distinto del que ha sido absuelto. Por
ello, tal y como se dijo anteriormente, lo I. CONCEPTO
verdaderamente importante es el hecho y
no el delito, que puede ser calificado de El abuso de autoridad es una circuns-
forma diferente. tancia modificativa de la responsabilidad
criminal que agrava la misma cuando el
En cuanto a la acción civil, la conse- sujeto se vale de su cualidad de funciona-
cuencia es que ésta queda imprejuzgada si rio o servidor público para cometer un
la sentencia es absolutoria, sólo cuando se delito. El abuso de autoridad no se aplica
condena al acusado es cuando se resuelve en los delitos cometidos por funcionarios
la cuestión civil, y se hace sobre la base de públicos, por ser inherentes al tipo penal.
la normativa civil. Lo que hace que nazca En estos casos la cualidad de funcionario
la responsabilidad civil no es el delito en público es un elemento del tipo.
sí, sino el hecho que ha sido probado en
Esta circunstancia agravante, de carác-
la causa penal y por el que ha sido conde-
ter genérica, está recogida en el artículo 22
nado el acusado. Como se puede compro- del código penal, el cual dispone que:
bar la acción civil depende de la penal, por "Son circunstancias agravantes 7ª) Pre-
lo que si ésta no se ejercita, tampoco se valerse del carácter público que tenga el
podrá promover la acción civil en el pro- culpable". Como se puede comprobar de
cedimiento penal, aunque esto no es obs- la propia dicción literal del precepto lo
táculo para que el perjudicado pueda que justifica la agravación de la pena es
acudir al procedimiento civil para hacer la que el sujeto realiza una acción prevalién-
reclamación oportuna. Ahora bien, no su- dose de su cualidad de funcionario públi-
cede lo mismo en el caso contrario, la co.
acción penal no depende en ningún caso
de la civil, de ahí que el artículo 117 de la No existe modificación alguna en su
Ley de Enjuiciamiento Criminal establezca regulación con respecto al código penal

28 © LA LEY
A BUSO DE CONFIANZA

anterior. Su naturaleza guarda similitud el fundamento con el quebrantamiento de


con el abuso de superioridad y de con- la lealtad exigible al sujeto. Lo realmente
fianza, aunque en este caso es la confianza decisivo e importante es que concurra en
que la Sociedad ha depositado en el fun- el agente la finalidad de utilizar, para co-
cionario. Es necesario que el sujeto ponga meter el delito, su condición de funciona-
ese carácter al servicio de sus propósitos rio público en beneficio propio. La agra-
criminales, de modo que, como ha decla- vante de abuso de autoridad se da en
rado la jurisprudencia en lugar de servir al aquellos hechos ilícitos que el sujeto rea-
cargo se sirve de él para delinquir, apro- liza dentro de la esfera de la actuación
vechando su cualidad, pero no dentro de pública, pero fuera de su campo de atri-
la actividad propia de sus funciones. Se ha buciones propias. En estos casos el fun-
dicho en alguna ocasión que esta agravan- cionario se aprovecha de su oficio, pero
te es una modalidad de la alevosía. Sin no abusa de él al ejecutar el acto en una
embargo, esto no es exacto por dos razo- actividad que cae fuera de su función es-
nes: la primera, es que esta agravante se pecífica.
puede apreciar en delitos que no sean
contra las personas, característica ésta tí- FRANCISCO MANUEL OLIVER EGEA
pica de la alevosía; y, en segundo lugar,
que la alevosía puede ser compatible con Véase también: "Agravantes".
el agravante de abuso de autoridad, por
ejemplo cuando un funcionario de policía
golpea de forma contundente a un dete- ABUSO DE
nido sin razón alguna: en estos casos se
tendrán en cuenta ambas agravantes.
CONFIANZA
II. ELEMENTOS Betrayal of trust

Dos son los elementos que deben El abuso de confianza es una circuns-
concurrir para apreciar esta agravante. En tancia modificativa de la responsabilidad
primer lugar, el elemento objetivo, en vir- criminal que agrava la pena del sujeto ac-
tud del cual el sujeto tenga la cualidad de tivo del delito cuando aprovechando la
funcionario público o servidor de la fun- relación de confianza, existente entre éste
ción pública; y, el segundo, el elemento y la víctima, realiza un comportamiento
posicional, por el cual el sujeto aprovecha delictivo. Ésta relación de confianza es lo
esa posición de funcionario y las ventajas que facilita al ofensor la perpetración del
que su cargo le da para cometer el delito. delito en perjuicio del ofendido, quebran-
tando el deber de lealtad originada por esa
III. FUNDAMENTO relación de cercanía entre ambos.

El fundamento de la agravación no es Hay que diferenciar entre las circuns-


fácilmente identificable. La pena no se in- tancias agravantes o atenuantes genéricas,
crementa porque el delito lesione, ade- que son aquellas que concurren junto con
más del bien jurídico que específicamente el hecho delictivo como elementos acci-
proteja la norma penal, la función pública, dentales del mismo y sin el cual el delito
pues es aceptado por toda la doctrina que existiría igualmente, y las circunstancias
el autor ha de actuar en beneficio propio agravantes o atenuantes específicas que
y en ámbitos que no suponen ejercicio de contempla la norma penal y que condicio-
esa función. Tampoco puede identificarse naría la existencia del delito previsto en el

© LA LEY 29
A BUSO DE CONFIANZA

tipo penal. Aquí nos encontramos ante un ma restrictiva si se quiere aplicar como
tipo de atenuante genérica. agravantes genéricas. Por tanto, sólo po-
drá operar la misma en aquellos supuestos
Las circunstancias agravantes son en los que el sujeto pasivo haya otorgado
aquellas que cuando concurren en la rea- al activo acceso a los bienes jurídicos le-
lización del comportamiento delictivo, ya sionados por éste, en virtud de una con-
sea en un aspecto objetivo, ya en su ver-
fianza de la que se abusa con quiebra de
tiente subjetiva, provoca un aumento
los deberes de lealtad y fidelidad deriva-
cuantitativo de la pena. El fundamento le-
dos de aquella.
gal a este aumento de la pena descansa en
que existe un mayor reproche penal en la
Esta circunstancia agravante no puede
conducta del agente cuando estamos ante
ser apreciada en aquellos delitos en los
circunstancias subjetivas del delito, o un
que la relación de confianza es inherente
mayor desvalor del injusto típico cuando
al tipo penal, como sería en los delitos de
nos encontramos ante aspectos objetivos
del hecho. estupro, corrupción de menores y estafa.
En estos casos, la relación familiar o de
El Código Penal en su artículo 22.6 cercanía existente entre el ofensor y el
contempla el abuso de confianza como ofendido por el delito, es la base del acto
una circunstancia modificativa de la res- delictivo. Tampoco se podría apreciar en
ponsabilidad criminal de carácter agravan- aquellos tipos penales en los que la propia
te genérica, cuando dispone que: "Son norma contempla el abuso de confianza:
circunstancias agravantes: Obrar con por ejemplo en el delito de estafa del artí-
abuso de confianza." culo 250.7 del Código Penal, que castiga
con pena de uno a seis años y multa de seis
El concepto "confianza" utilizado por a doce meses, cuando la estafa se cometa
el código se extiende, como así lo ha re- abusando de las relaciones personales
conocido la jurisprudencia, a la familiari-
existentes entre víctima y defraudador, en
dad de trato; es decir, que el sujeto activo
estos casos se impone mayor pena que
aprovecha la cercanía que tiene con la víc-
para el tipo básico (artículo 249: de seis
tima para cometer el delito. Se exige, por
tanto, que exista una relación de confianza meses a cuatro años). Esta regla de no
o de familiaridad en el trato y que se abuse aplicación de la agravante genérica se ex-
de ella, faltando el autor del hecho a los trae del artículo 67 del Código Penal cuan-
deberes de lealtad y fidelidad. Esta rela- do se dice que "las reglas del artículo
ción hace que el sujeto ejecute el hecho anterior no se aplicarán a las circuns-
con más facilidad y éxito, lo que comporta tancias agravantes o atenuantes que la
un plus de culpabilidad. ley haya tenido en cuenta al describir o
sancionar una infracción, ni las que
La lealtad quebrantada o cercenada sean de tal manera inherentes al delito
puede corresponder a especiales relacio- que sin la concurrencia de ellas no po-
nes o vínculos profesionales, laborales, de dría cometerse".
servicio, dependencia, subordinación, co-
munidad, convivenciales, de amistad, FRANCISCO MANUEL OLIVER EGEA
compañerismo o equivalentes. Sin embar-
go, todas estas causas enumeradas que Véase también: "Agravantes".
originan una especial o estrecha relación
entre sujetos, deben interpretarse de for-

30 © LA LEY
A BUSO DE SUPERIORIDAD

ABUSO DE existencia del delito previsto en el tipo


penal.
SUPERIORIDAD Las circunstancias agravantes son
aquellas que, cuando concurren en la rea-
I. CONCEPTO • II. ELEMENTOS
lización del comportamiento delictivo, ya
sea en un aspecto objetivo, ya en su ver-
I. CONCEPTO
tiente subjetiva, provocan un aumento
El abuso de superioridad es una cir- cuantitativo de la pena. El fundamento le-
cunstancia modificativa de la responsabi- gal a este aumento de la pena descansa en
lidad criminal que agrava la pena del que existe un mayor reproche penal en la
sujeto activo del delito. Ésta relación de conducta del agente cuando estamos ante
superioridad es lo que facilita al ofensor la circunstancias subjetivas del delito, o un
perpetración del delito en perjuicio del mayor desvalor del injusto típico cuando
ofendido, disminuyendo o debilitando la nos encontramos ante aspectos objetivos
posibilidad de defensa. del hecho.

Cuando el legislador contempla una El abuso de superioridad es una cir-


figura delictiva dándole forma legal, la pe- cunstancia agravante genérica. El artículo.
na es una de las partes esenciales de la 22.2 del Código Penal establece que:"Son
misma. En ella, para medir su graduación circunstancias agravantes: Ejecutar el
y proporcionalidad con el hecho típico hecho mediante disfraz, con abuso de su-
contemplado en la norma, debe atenderse perioridad o aprovechando las circuns-
no sólo a la gravedad objetiva del delito, al tancias de lugar, tiempo o auxilio de
grado de participación que haya tenido el otras personas que debiliten la defensa
delincuente, y su personalidad, sino tam- del ofendido o faciliten la impunidad del
bién a la concurrencia de elementos acci- delincuente".
dentales o concurrentes que puedan
suponer una disminución de la imputabi- Esta agravante ha planteado proble-
lidad del sujeto o un aumento o disminu- mas interpretativos para diferenciarla con
ción de su culpabilidad o, incluso, a un la alevosía, ya que en ambos casos se pro-
aumento o disminución de la antijuridici- duce una superioridad del autor del delito
dad de su conducta. En estos últimos ca- frente a la víctima. La diferencia básica po-
sos estaríamos ante las circunstancias demos encontrarla en que en la alevosía
modificativas de la responsabilidad crimi- se buscan los medios que debiliten a la
nal, las cuales pueden agravar (circunstan- víctima y le den mayor superioridad al su-
cias agravantes) o disminuir (circunstan- jeto activo, o que aproveche los medios
cias atenuantes) la pena. que tenga a su alcance, y en el abuso de
superioridad, se tiene en esencia, esa su-
No obstante lo cual, hay que diferen- premacía sobre la víctima sin necesidad de
ciar entre las circunstancias agravantes o buscarla
atenuantes genéricas, que son aquellas
que concurren junto con el hecho delicti- II. ELEMENTOS
vo como elementos accidentales del mis-
mo y sin las cuales el delito existiría Son dos los elementos que deben con-
igualmente, y las circunstancias agravan- currir para aplicar esta agravante: La pri-
tes o atenuantes específicas que contem- mera, es que se dé esa situación de
pla la norma penal y que condicionarían la superioridad física o anímica del agresor

© LA LEY 31