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UNIDAD DIDÁCTICA 7: "El Derecho de la competencia"
Sumario:
UNIDAD DIDÁCTICA 7: “El derecho de la competencia”
Sumario:
A) DEFENSA DE LA COMPETENCIA
1. El marco jurídico y el ejercicio de la libertad de competencia
2. Defensa de la competencia
3. Los límites de la libertad de competencia
4. Concepto de competencia desleal
5. La ley de Defensa de la Competencia
6. Órganos de defensa de la competencia
7. Conductas restrictivas
8. Procedimientos/Infracciones/Sanciones /políticas de clemencia
9. Aplicación privada del Derecho de Competencia
10. El control de las operaciones de concentración
11. El control de las ayudas publicas
B) COMPETENCIA DESLEAL
12. Concepto de Competencia Desleal
13. La represión de la Competencia Desleal
14. La ley de defensa de la competencia desleal
15. Contenido de la ley de Competencia Desleal
C) REGLAS DE PUBLICIDAD
16. La ley general de publicidad
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17. La ley 29/2009
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4.1. CONCEPTO DE EMPRESA
1 Los autores se han referido con el mismo término de «empresa» a realidades distintas, sin contrastar la
acepción en que lo empleaban con otras posibles acepciones. La mayoría se refiere con dicho término al
concepto de «empresa/ establecimiento» (Garrigues, Broseta, Sánchez Calero, Font Galán, y, en Alemania, K.
Schmidt); otros se refieren al concepto de «empresa/ actividad» (Uría, Massaguer). Pero la acepción más
frecuente e importante en la legislación actual es la de Empresa/ sujeto destinatario de las normas.
2 La Empresa puede ser definida como el espacio socio-económico dentro del cual se combinan -económica y socialmente- los
factores de la producción y queda limitada la posibilidad de ganancia o ahorro o de pérdidas. O bien como una «unidad
relacionada de producción» (SÁNCHEZ GIL), que reúne las siguientes notas: producción (no consumo); relacionada, al
menos con el exterior (por el mercado, el encargo o la planificación) y, generalmente, en su interior , creando
un grupo social (relación familiar, societaria o/y asalariada). Pero en todo caso se hace indispensable incorporar
el concepto jurídico-privado de patrimonio, para delimitar el «espacio económico» y la «unidad». La teoría de la
organización es hoy ampliamente compartida por los economistas (SIMON, WILLIAMSON, BUENO,
MENGUZZATO/RENAU) y es la que debemos tomar como punto de partida para comprender la organización de
la empresa por el Derecho.
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la economía de mercado (art. 38 de la Constitución).
4.2.1. INTRODUCIÓN
3 Es decir, el objeto del contrato, sobre el que recae la voluntad de las partes contratantes es la transmisión
de todo el conjunto de elementos, materiales e inmateriales, que constituyen la empresa que se quiere
transmitir y que son precisos para que el negocio no pierda su modo de ser y pueda ser explotado. La
voluntad de las partes ha de referirse, por consiguiente, a este conjunto unitario, de forma que el negocio se
transmita "en bloque", por usar la expresión que para el supuesto de fusión utiliza la LME, art. 22). Aquí se
emplean unos términos figurados, como los del artículo 1.532 del C Civil, que habla de la venta "en globo"
de la "totalidad de ciertos derechos, rentas o productos".
4 Según la doctrina mayoritaria, en este sentido Sánchez Calero, la unidad del contrato no se rompe por la
circunstancia de que se excluyan del objeto del contrato de compraventa determinados elementos del
negocio; exclusión que habrá de determinarse por medio de la interpretación de la voluntad de las partes.
Por otro lado, ha de entenderse que la unidad del contrato no desaparece por la circunstancia de que el
precio del negocio haya sido calculado teniendo en cuenta una valoración de cada uno de los elementos que
lo componen, pues es la suma de todos ellos la que ha determinado el precio.
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es como ya se ha dicho, simplemente la obligación de dar una cosa,
sino la “entrega de una empresa en funcionamiento o apta para
funcionar”. Lo que implica, entre otras cosas, la necesidad de una
descripción detallada de los elementos que integran el negocio, los
cuales, sin perjuicio de ser descritos en el escrito que documente la
venta, vendrán expresados con mayor precisión en un inventario
Por otro lado, para que el comprador pueda captar mejor la
organización de la empresa, el vendedor, además de entregarle los
diversos componentes del negocio, entre los que se encuentran los
libros de la contabilidad, deberá informarle sobre la misma. Así,
por ejemplo, le entregará la lista de los clientes importantes, de los
proveedores, la correspondencia que les afecta.
No será suficiente que le entregue las patentes, o unas
indicaciones sobre cómo es el funcionamiento genérico del
negocio, sino que habrá de mostrarle también los procedimientos
de cómo hacer y de cómo utilizar determinados elementos técnicos
(el llamado know-how).
Incluso durante un cierto período en algunos casos podrá ser
precisa la asistencia del vendedor al comprador. También puede
considerarse que el transmitente tiene el deber de prestarse a
colaborar con el adquirente para comunicar a los terceros que se
relacionan con el negocio, en la forma que sea más oportuna, el
cambio de la nueva gestión.
b) De carácter negativo, la más importante es la prohibición que pesa
sobre el vendedor de no hacer la competencia al comprador 5.
2. Referencia a la transmisión de las relaciones jurídicas, tiene especial
importancia en el caso del contrato de compra-venta de empresa, la
cuestión de saber qué sucede con los contratos, las deudas y los
créditos existentes en el momento de la venta del negocio.
a) Por lo que se refiere a los contratos celebrados por el empresario
con anterioridad al contrato, ha de entenderse en principio que,
como efecto de la voluntad de las partes, se pretende la transmi-
sión tanto de los contratos que se han celebrado para la
constitución del negocio (los contratos que se vinculan al
empresario con los bienes que lo constituyen) como de los
contratos nacidos como consecuencia del ejercicio de la empresa;
ejercicio que se efectúa por medio del negocio. Porque si las
5La obligación tiene los límites propios de su alcance, es decir el transmitente podrá dedicarse, a una
actividad empresarial diversa, o en lugar geográfico distinto que implique que no hay competencia.
Además, esta obligación se considera limitada en el tiempo. Si las partes no han fijado un plazo, debe
entenderse que la obligación se extingue cuando el adquirente haya podido consolidar su posición y la
constitución de un nuevo establecimiento por el enajenante implique una competencia similar a la que
pudiera hacer un tercero
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partes quieren la transmisión del negocio, ha de estimarse que es
de interés de las mismas que se produzca la cesión de todos los
contratos al comprador que afecten al funcionamiento del
empresa, en este sentido existe un régimen especial en relación a
los contratos de trabajo, porque por imperativo legal, el
adquirente de la empresa se subroga, en los contratos laborales
existentes en la misma (art. 44 del Estatuto de los trabajadores).
b) Con relación a la transmisión de los créditos de la empresa,
solamente es necesario el acuerdo entre las partes, sin que sea
preciso el consentimiento del deudor, ya que basta en principio
que se le notifique esa transmisión a tenor del art. 347 del C de
Comercio, la voluntad de las partes de enajenar la como un todo
hace presumir que han querido transmitir los créditos relativos a
la misma.
c) Deudas de la empresa, cuestión distinta es lo que se refiere a las
deudas del vendedor ya que sólo se transmiten si existe acuerdo
expreso entre las partes y además hay consentimiento, también
expreso, por parte de cada uno de los acreedores, por aplicación
de la doctrina jurisprudencial en este punto, sobre la base del art.
1205 del C Civil. Se exceptúan las deudas tributarias y a las cuotas
que se deban a la seguridad social, ya que por mandato de la Ley
tanto el transmitente, como el adquirente son deudores solidarios
de tales deudas.
3. Obligación del adquirente, el comprador o adquirente se obliga al pago
del precio en la forma convenida, vamos a veces algunas clausulas
típicas:
a) Aplazamiento de pago de parte del precio como garantía, es
frecuente que el comprador como garantía de que el negocio
reúne las condiciones pactadas y que no existen obligaciones a
cargo del vendedor no declaradas aplace parte del pago del precio,
dejándolo depositado, por ejemplo en la Notaria.
b) Clausula penal, es frecuente la inserción de una cláusula que
establece que en el supuesto de que el comprador demore el
cumplimiento de la obligación de la parte aplazada del precio se
establezca una cláusula penal, con la facultad del vendedor de
pedir la resolución del contrato.
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4.2.3. ARRENDAMIENTO DEL NEGOCIO
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32 de la L.A.U, el arrendatario podrá subarrendar la
empresa o ceder el contrato de arrendamiento sin
necesidad de contar con el consentimiento del
arrendador, es evidente que en estos casos el
arrendador tendrá derecho a una elevación de la renta
en la forma establecida por dicha Ley.
No se reputan cesión de contrato supuestos de cambio
de la persona del arrendatario como consecuencia de
la fusión, transformación o escisión de la sociedad
arrendataria.
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haya pactado otra cosa, el fallecimiento del
arrendatario no será causa de extinción del
contrato, ya que el heredero o legatario podrán
subrogarse en la posición jurídica del fallecido
hasta que se cumpla el plazo pactado.
4. Devolución del negocio, terminado el contrato de
arrendamiento, el arrendatario, en principio, ha de
devolver el negocio tal como lo recibió (cfr. arto 1561
CC).
Ahora bien, la circunstancia de tratarse de un conjunto
de bienes de distinta naturaleza, muchos de los cuales
necesariamente han de haber sido sustituidos, por
ejemplo las mercancías que formaban parte del
almacén, implica que el deber del arrendatario ha de
referirse al negocio en su conjunto, de forma tal que,
efectuado el inventario de los bienes que se devuelven,
deben tener un valor semejante al que tenían los
recibidos7.
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