Derecho de sociedades y contratos mereantiles Doble grado en Derecho y Ciencia Politica Universidad Auténoma de Madrid AA 20 de mayo de 2015 Prof. Andrés Recalde Castells EXAMEN DE TIPO TEST. EL VALOR MAXIMO DE ESTA PARTE DEL EXAMEN SERA DE 3 PUNTOS. LAS PREGUNTAS ERRONEAMENTE CONTESTADAS PENALIZARAN EN UN 0°10%. 1. Enel Derecho espaiiol de sociedades oye 1. No se pueden constituir nuevos tipos socictarios distintos de los tipificados en la ley, ni las partes pueden desviarse en ningin caso del régimen legal que regula el tipo elegido. b. Se pueden constituir Hibremente nuevos tipos de sociedades distintos de los jcados en la ley. Ge admite que los contratantes se desvien del régimen aplicable al tipo elegido, ‘pero no cabe crear nuevos tips societarios, debiéndose aplicar a las sociedades atipicas que tienen objeto mercantl las normas de la sociedad colectiva, d. Se permite que las partes se desvien libremente del régimen del tipo 0 societario elegido 0 que ereen nuevos tipos de sociedades por la voluntad libre de las partes. 2. El “levantamiento del velo” de la personalidad juridica a. Es una proposicién de la doctrina americana, acogida esporddicamente en algunos textos legales de otros paises, por la que los socios deben responder solidariamente de las deudas de la sociedad en caso de insolvencia de esta. b. Es un principio general del Derecho de sociedades, que se deduce de los preceptos de Derecho positivo, en virtud del cual los administradores deben responder de las, deudas de la sociedad en caso de insolvencia de esta, c. Es una doctrina elaborada por los tribunales que obliga a los administradores de una sociedad de capitales a disolver la sociedad en caso de infracapitalizacion y gue, si incumplen esta obligacién, les responsabiliza de las deudas de la sociedad. 's una doctrina elaborada por los tribunales por la que se imputa a los socios la ‘responsabilidad por las deudas de la sociedad en supuestos concretos de utilizacién abusiva o fraudulenta de la personalidad juridica. En la sociedad colectiva ‘,)Los socios responden frente a los terceros de las deudas de la sociedad de forma subsidiaria respecto de esta, y solidariamente entre si, En las relaciones internas el reparto natural de las pérdidas es proporcional a la participacién en el capital, pero el contrato de sociedad puede imputar la totalidad o parte de ellas a alguno de los socios. 'b. Los socios responden frente # los terceros de las deudas de la sociedad de manera subsidiaria respecto de esta, y solidariamente entre sf, Pero en el contrato de sociedad Borrador - 20/05/2015 Pagina [12pueden establecer un régimen diferente de responsabilidad de los socios, cuya eficacia se condiciona a que la cldusula se inscriba en el Registro Mercantil c. En principio, los socios no responden frente a los terceros de las deudas de la sociedad con su patrimonio personal, salvo que lo hubieran asumido en el contrato de sociedad. 4. Los socios responden frente a los terceros de las deudas de la sociedad con su ppatrimonio personal solidariamente con la sociedad y con los demas socios. valorarse por un experto independiente que designara el Registrador Mercantil b. Tanto en la sociedad andnima como en la sociedad de responsabilidad limitada deben valorarse por un experto independiente designado por el Registrador Mercantil. En ambos tipos se puede prescindir de este requisito si socios y administradores asumen la responsabilidad por la diferencia entre el valor otorgado al bien o al derecho aportado y el valor real que tenia en el momento de la constitucin. JEn Ia sociedad anénima deben valorarse por un experto independiente designado por cl Registrador Mercantil, aunque la ley permite prescindir de este requisito en los casos en que el valor es objetivo. En la sociedad de responsabilidad de limitada no es obligado este informe, que se sustituye por la imputacién a socios y administradores de la responsabilidad por la falta de correspondencia entre el valor otorgado al bien 0 derecho y el valor real que tenia en la constitucién de la sociedad 4, Tanto en la sociedad anénima como en la sociedad de responsabilidad limitada se deben valorar por un expert independiente nombrado por Ia sociedad. Se puede prescindit de este requisito si los administradotes declaran que el bien o derecho aportado tiene un valor objetivo de mercado y que la valoracion otorgada en la eseritura de-constitucién de la sociedad o de aumento de capital se corresponde con la realidad. 5. Después de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalizacién, a. Es posible la constitucién sucesiva de una sociedad de responsabilidad limitada, a la que se aplicardn subsidiariamente las normas que regulan la fundacién sucesiva de la sociedad andnima, JEs posible Ia constitucién sucesiva de una sociedad de responsabilidad limitada por una cifra inferior al capital minimo, pero la ley restringe el reparto de dividendos o los pagos a socios y administradores hasta que se Ilegue a la cifra legal de capital minimo. c. Se establece un régimen comiin que permite constituir sociedades anénimas y de responsabilidad limitada por una cifra al capital minimo propio de cada uno de los tipos, siempre que los administradores. asuman la responsabilidad por la diferencia centre el capital de constitucidn y la cifta legal de capital minim. 4. Se prohibe constituir sociedades anénimas o de responsabilidad limitada por debajo del capital minimo que regula cada uno de estos tipos, pero socios y administradores responden de las deudas de la sociedad hasta la cifra del capital minimo. 6. Las aceiones a. Se pueden representar mediante titulos nominativos o al portador 0 mediante anotaciones en cuenta; en cualquier caso los estatutos estableceran libremente la forma de representacién, Borradar - 20/05/2015 Pagina 2)12b, Se pueden representar mediante titulos nominativos o al portador; In representacién mediante anotaciones en cuenta silo cabe si estin admitidas a negociacién en un mercado secundario oficial ¢. Se pueden representar mediante titulos nominativos o al portador, pero si estin admitidas a negociacién en un mereado secundario oficial, Ias acciones podrin Or. mediante anotaciones en cuenta o mediante titulos al portador. Se pueden representar mediante titulos nominativos o al portador o mediante anotaciones en cuenta; pero las acciones admitidas necesariamente se deben representar medi inte anotaciones en cuenta, 7. El socio ineurso en un conflicto de interés con Ia sociedad a, No puede votar en ningin asunto que vaya a debatirse en la junta gen momento de la convocatoria incurria en una situacién de conflicto de interés. b. No puede votar en ninguno de los coneretos asuntos en los que se ve directamente afectados por el conflicto de interés, c. En principio no se ve privado del derecho de voto, salvo en los casos cualificados en Tos que la ley expresamente le prohibe votar. No obstante, si el voto del socio es decisivo para aprobar el acuerdo, el tercero podrd impugnar el acuerdo demostrando que este es‘contrario al interés social Cn principio solo se ve privado del derecho de voto en los casos en que Ia ley le impone el deber de abstenerse. Como regia general puede votar aunque esté en situacién de conflicto, pero si su voto es decisivo para aprobar el acuerdo deberd demostrar que el acuerdo es conforme con el interés social. De esta regla se exceptian los acuerdos que afecten a su posicién en la sociedad (nombramiento, cese, exigencia de responsabilidad y andlogos), que se someten a las reglas generales de impugnacién. 8, El cargo de administrador presume remunerado en todas las sociedades de capitales, salvo pacto. b. Sc presume remunerado en la sociedad anénima, y gratuito en la sociedad de responsabilidad limitada, salvo pacto. ©e presume remunerado en las sociedades cotizadas, y con cardcter general gratuito en ‘todas las sociedades de capitales. d. Es esencialmente remunerado en las sociedades de capitales, sin poder pactarse su gratuidad Conforme a la regla de la discrecionalidad empresarial, los administradores se liberan de cualquier responsabilidad a, Se presumen que los administradores cumplen sus obligaciones de diligencia 0 de lealtad, si obran con informacién suficiente, de buena fe, y conforme aun procedimiento adecuado. Satisfechas estas condiciones, no responderin por los dafios que causen, incluso ctrando actuacién no fuese negligente o desteal. b. Se presume que los administradores cumplen sus obligaciones de lealtad, si obran con informacién suficiente, de buena fe, y conforme a un procedimiento adecuado. En consecuencia no responderan en ningiin caso por los daitos causados por una conducta presume que los administradores cumplen sus obligaciones de diligencia, si toman ‘sus decisiones con informacién suficiente, de buena fe, y de acuerdo con un procedimiento adecuado. En tal caso su actuacién es en principio diligente. Pero esto no supone una exoneracién absoluta si se demuestra que la decisién tomada es manifiestamente contraria a la comin en el mereado. Borrador - 20/05/2015 Pagina 3/12d, Los administradores estén obligados a consultar a la junta cualquier asunto en el que dispongan de cierto margen de discrecionalidad en relacién con la decisién que pretendan tomar. 10. El adi QC administrador que desempeie el cargo sin titulo (p. ej. con cargo caducado), o que que instrucciones sobre Ia gestidn (p. ej. el administrador oculto) a los administradofes de derecho. b. El Director general de Ia sociedad, ineluso aunque no ocupe el cargo de consejero delegado ni sea miembro del consejo de administracién, c. El administrador de hecho responder subsidiariamente respecto del administrador de derecho. E] administrador legalmente designado como tal, qué actiie fuera del ambito de las competencias legales que tenga atribuidas en ejercicio del cargo. istrador de hecho es LL. Una persona juridiea puede ser nombrada administrador de una sociedad de capitales a. El enunciado anterior no administradores. - b. El enunciado anterior es correcto, pero ta persona juridica administrador debera ddesignar a una persona fisica que la represente de forma permanente. La condicién de administrador, de cualquier modo, recaeré sobre la persona juridica inscrita en el registro mercantil, quien deberd reunir los requisites y responsabilidades exigibles, sin CE estos requisitos se extiendan a Ia persona fisica y sin que esta sea responsable correcto. Sélo las personas fisicas pueden ser | enuneiado anterior es correcto, pero la persona juridica administrador debera ‘designar a una persona fisica que la represente, La condicién de administrador, de ‘cualquier modo caso, recaerd sobre la persona juridica inscrita en el registro mercantil Pero la persona fisica designada para el ejercicio permanente de las funciones deberé reunir los requisitos legales establecidos para los administradores, estar’ sometida a os mismos deberes y responderd solidariamente con la persona juridica administrador. d. El enunciado anterior es correcto, pero la persona “juridica administrador debera designar a una’ persona fisica que la represente. La persona fisica designada para el ejercicio permanente de las funciones debera reunir los requisitos legales establecidos para los administradores, estara sometida a los mismos deberes y responder exclusivamente por las consecuencias derivadas del ejercicio del cargo. 12, Las cuentas anuales deben formularse y aprobarse; y deben incluir la propuesta de aplicacién del resultado. a) La formulacién de las cuentas corresponde a los administradores y su aprobacién a la junta que, en todo caso, podra modificar las cuentas en cualquiera de sus términos, a formulacién de las cuentas corresponde a los administradores y la junta es competente para su aprobacién, que puede rechazarlas pero no modificarlas. Sin embargo, la junta puede modificar Ia propuesta de aplicacién det resultado. cc, La propuesia formulada por los administradores se presentara a la junta, que sélo puede emitir un acuerdo de cardcter consultivo y, por lo tanto, no vineulante respecto de la eficacia de las cuentas. 4. La formulacién de las cuentas de ta sociedad corresponde conjuntamente a tos administradores y a los auditores de la sociedad, debiendo aprobarse por la junta, Borrador - 20/05/2015 Pagina 41213. Ante el acuerdo de reduecién de capital en una sociedad anénima que se real con devolucién de aportaciones «los aecionistas @) [Los acreedores con créditos nacidos antes del acuerdo pueden oponerse mientras Ia sociedad no les satisfaga su crédito o les otorgue garantia suficiente de pago. b. Los socios deben prestar caucidn a favor de los acreedores de la sociedad hasta el importe de la cantidad que recibieren, el cumplimiento de esta formalidad es un presupuesto para la inscripeion de la eseritura de reduccién del capital c. Los acreedores de la sociedad tienen derecho al cabro inmediato de sus exéditos, que, consiguientemente, vencerén de forma anticipada 4, Nos encontramos ante un acuerdo nulo de pleno derecho, ya que viola las normas de imtegridad del capital. 14, Los socios de una sociedad andnima o de responsabilidad limitada ‘2. Tienen siempre derecho a separarse de la sociedad en caso de opresién de la mayoria 0 por cualquier otra justa causa, asi como por su simple voluntad, YFienen derecho a separarse de la sociedad en el caso de que la sociedad reiteradamente ‘dopte acuerdos en los que decida no repartir dividendos a pesar de la existencia de gamaneias; esta norma esté suspendida temporalmente ¢. Tienen derecho a separarse de la sociedad si la sociedad no reparte dividendos en $ ejercicios, haya o no obtenido ganancias; esta norma est temporalmente suspendida, 4. Sélo pueden rescindir su vinculo con la sociedad en caso de que la sociedad decida su disolucién mediante el correspondiente acuerdo de la junta general, 15, La transformacién de una sociedad en un tipo societario distinto a, Se realiza mediante la disolucién y liquidacién de Ia sociedad, y la constitucién de la nueva sociedad por fos antiguos socios, que quedarin integrados en ta misma. , Se acuerda por los socios, pero el socio que no hubiera votado a favor no se integraré en Ia nueva sociedad, sea cual sea la responsabilidad que asuma en el nuevo tipo, si no se adhiere en el plazo de un mes a la sociedad transformada. cc. Se acuerda por los socios, pero cuando los socios de la nueva sociedad respondan de las deudas sociales, la transformacisn requerira el acuerdo unénime de los so Gs acuerda por los Socios; pero si, por efecto de la transformacién, los socios hubieran de ‘asumir una responsabilidad personal por las deudas de la sociedad, los socios que no votaron a favor quedarin separados salvo que se adhieran a la nueva sociedad en un mes. 16. _ Un grupo de sociedades a. Es el resultado de la fusién de varias sociedades, que pierden todas ellas su personalidad juridica e independencia econémica. b. Es una moderna estructura empresarial en Ia que varias sociedades, conservando su personalidad juridica y autonomia de decisién empresarial, legan a acuerdos para — .coordinar sus decisiones empresatiales c. Es un contrato por el que varias sociedades acuerdan la constitucién de una sociedad conjunta y participada por ellas. 's una moderna estructura empresarial en la que varias sociedades que mantienen su personalidad juridica se someten al poder de direccién y a las directrices unitarias emanadas desde la sociedad dominante, 17. En la venta FOB (free on board) el vendedor transmite el riesgo al comprador Borrador - 2 05/2015 Pagina 5)12a, Cuando hubiera entregado la mercancia en el domicilio del comprador, siempre que los dafios derivasen de haber-actuado con dolo 0 culpa grave, pues en otro caso, el ~ “riesgo lo soporta el comprador. b.A partir de que la mercancia hubiera sobrepasado la borda del buque en el puerto de origen. De los riesgos anteriores responde el vendedor si los daitos se produjeron por haber actuado con dolo o culpa grave; en otro caso, el riesgo lo soporta el comprador. ©. Desde que la mercaneia hubiera sobrepasado la borda del buque en el puerto de origen, a partir de ese momento los daflos por riesgos causados por caso fortuito fuerza mayor los soporta el comprador. d. Desde que la mercancia sobrepasare la borda del buque, momento a partir del cual el comprador soporta los riesgos pero siempre que provengan de dolo o culpa propia. jActia siempre por cuenta ajena, pero puede hacerlo en nombre ajeno o en nombre Spropio bb. Acttia siempre en nombre propio y por cuenta ajena, ¢, Acta siempre en nombre y por cuenta ajenos. 4. Acti ‘siempre en nombre ajeno, pero por cuenta propia. a Enel contrato de comisién, el comisionista 19, El deber de pagar la “indemnizacién por clientela” a. Lo reconoce Ia ley con un caricter imperativo tanto a favor del agente como del -oncesionario en caso de finalizacién del contrato de agencia o de concesién. on reconoce la ley con caricter imperative a favor del agente, pero en determinadas Situaciones la jurisprudencia atribuye un derecho similar a favor del concesionatio. . Lo reconoce ia ley a favor del agente, pero la norma tiene caricter dispositivo por lo que puede puctarse su exclusion. 4. Lo reconoce In ley tanto a favor del agente como del concesionario, en ambos casos con un caricter dispositivo, pudiendo excluirse siempre que el empresario atribuya tuna ventaja compensatoria por la supresién de esta indemnizacién, ). En un contrato de concesién, el concesionario Chane el riesgo financiero de las operaciones, pues se limita a revender lo adquirido del concedente, ’. No asume el riesgo de las operaciones, pero las partes pueden pactar lo contrario. . Se limita a intermediar entre el consumidor y el fabricante, ya que éste vende el bien directamente al comprador final d. Se somete al mismo régimen del agente, como consecuencia de la necesidad de una aplicacién analégica de las normas de este contrato. 21, Enel contrato de transporte el derecho a la entrega de las mercancias a. Corresponde al destinatario, pero sélo lo puede ejercer si las mereancias han legado destino © debieran haber Hlegado, y siempre bajo la condicién de que presente al porteador la carta de porte. b. Corresponde al destinatario desde que las mereancfas sé embarcan en el vehiculo, €. El destinatario carece de cualquier derecho derivado del contrato de transporte; es un mero adiectus solutionis causa, que actia por delegacién y en nombre del cargador; el porteador se libera si entrega al destinatario, pero en ningin caso este puede reclamar del portador el cumplimiento del contrato, correspondiendo las acciones contractuales exclusivamente del cargador, Borrador - 20/05/2015 Pagina 612Coreen al destinatario desde fa legada de las mercancias a destino o desde que debieran haber llegado, sin necesidad de que presente la carta de porte al porteador. Es la facultad reconocida al cargador (o, eventualmente, a un tercero) de modificar unilateralmente las condiciones del contrato, dando las oportunas indicaciones al porteador. b. Es la posibilidad de que se modifiquen las condiciones del contrato como consecuencia de un pacto novatorio concluido entre el cargador y el porteador, Es la facultad de disponer de las mereancias transmitiendo su propiedad a un tercero. @ Es la facultad del porteador de disponer de las mercancias cuando no se le hubiera 3 En el contrato de transporte el derecho de disposicion satisfecho el precio. 23, Enel contrato de seguro ‘a. El tomador es la contraparte del asegurador, y, por ello, el ‘inico obligado y legitimado al pago de la prima, . JEL tomador es Ia contraparte del asegurador y el tinico obligado al pago de la prima, pero el asegurado puede pagar en su ligar ©. Bl asegurado es la contraparte del asegurador y el, nico obligado y legitimado al pago de la prima, d, B] asegurado es Ia contraparte del asegurador y el tinico obligado al pago de la prima, pero el tomador puede pagar en su lugar. 24, En virtud del principio indemnizato a, Si existe un sobreseguro, el limite miximo de la indemnizacién viene dado por la uma asegurada. i existe un sobreseguro, el limite mi valor del interés. c. Siexiste un infraseguro, la indemnizacién comprende el valor del interés asegurado, d. Siexiste un infraseguro, el seguro es nulo. iximo de la indemnizacién viene dado por el 25, En las cuentas corrientes bancarias con varios titulares solidarios a, Todas Jas personas titulares de la cuenta son co-propietatias por partes iguales del saldo de la cuenta, ‘odas las personas titulares de Ia cuenta estén legitimados para dar érdenes individualmente al banco para disponer del saldo de la cuenta; se puede, ademés, presumir que son cotitulares del saldo, pero se admite prueba en contratio, ¢. Todas las personas titulares de la cuenta deben actuar de comin acuerdo para disponer del saldo de la cuenta. 4. Todas las personas titulares de la cuenta son propietarias del saldo de la cuenta en proporcién a los ingresos realizados por cada una de ellas. 26. En la apertura de crédit a. La remuneracién que debe satisfacer el acreditado comprende las comisiones y el interés correspondiente a toda Ia disponibitidad del crédito pactada, camtidad que se caleulara desde la perfeccién de! contrat. b. La remuneracién que debe satisfacer el acreditado comprende sélo las comisiones, pero, a diferencia del préstamo, no esté obligado a pagar intereses Borrador - 20/05/2015 Pagina 7)12Gs remuneracién que debe satisfucer el acreditado comprende las, comisiones ‘establecidas en el contrato y el interés correspondiente a las cantidades que hubiera dispuesto, que se calcularan desde el momento de la disposicisn. d. La remuneracién que debe satisfacer el acreditado comprende las comisiones y el interés, siempre que unas y otro hubieran sido aprobados por el Banco de Espafia. 27. Enel contrato de factoring a. La sociedad de factoring sélo se compromete a gestionar el cobro por cuenta de su cliente los créditos que este le ceda, estando prohibida la asuncidn de cualquier otra obligacién. Cos sociedad de factoring se compromete a gestionar por cuenta de su cliente el cobro de los créditos que este le ceda, aunque puede obligarse a conceder un anticipo sobre el importe de esos eréditos y, en su caso, a asumir el riesgo de insolvencia de los deudores cedidos. La sociedad de factoring se compromete a gestionar por cuenta de su cliente ef cobro de los créditos que este le coda, aunque puede obligarse a conceder un anticipo por el importe de esos crEditos; pero en ningiin caso puede asumir el riesgo de insolvencia de los deudores cedidos. 4. La sociedad de factoring compra siempre de forma plena los eréditos de su cliente, no pudiendo, en caso de impago de esos créditos, retorar frente al cliente para obtener la restitueién de lo que le hubiera satisfecho. 28. En un contrato de leasing a. El usuario esta directamente legitimado para reclamar del proveedor los vicios 0 defectos del bien objeto del contrato. b.- La sociedad de /easing no se puede exonerar en ningiin caso de la responsabilidad por los vicios o defectos del bien objeto del contrato, debiendo en todo caso responder de ellos frente al usuario. ¢. El usuario debe soportar los vicios 0 defectos del bien objeto del contrat, sin que tenga accién para reclamar ni contra el proveedor ni contra In sociedad de leasing. La sociedad de leasing puede exonerarse por los vicios o defectos del bien objeto del contrato, siempre que ‘thubiera subrogado al usuario en sus acciones frente al proveedor. Borrador - 20/05/2015 Pagina 812Il, Examen de preguntas a desarrollar. Contéstese a tan solo una de las dos preguntas que siguen, La calificacién de la respuesta debera haber alcanzado, al menos, un 3 para contabilizar en la totalidad del examen, Y& 1. Los deberes de los administradores de las sociedades de capital. \ . 2. Las obligaciones del banco en el crédito documentario: naturaleza, obligaciones, derechos, responsabilidad. TIL. Examen de preguntas para un desarrollo breve de Ia respuesta 1. gPuede la junta general tomar por si misma la decisién de intervenir en asuntos de gestién de Ia sociedad? gQué consecuencias tienen las instrucciones que se impartan- en virtud del citado acuerdo? En particular respecto de la responsabilidad de los administradores? Qué efectos producen los actos de los administradores realizados ignorando las instrucciones recibidas de la junta o en contra de esas instrucciones? Arlen de ba Fehoratg Se Ray sckadey Gavleades TAL bE LLC ahise Las SA Lambe Areven doch complencia, 2. Una sociedad de responsabilidad limitada se dedica al negocio de reposteria en una nave industrial, adquirida cuando se constituyé la sociedad en 1963. En ella se incluye la maquinaria, materias primas y otros activos para la realizacién de la actividad. El total de estos activos en el tltimo balance individual es de 250,000Euros. El precio de compra de la nave adyacente se fija en 130.000 euros. {Qué drgano y con qué requisitos de Ia sociedad es competente para tomar la decision de realizar la compra? ;Qué consecuencias tiene el incumplimiento de las normas legales en relacién eon el Srgano competente? Nadyuraisleoberes Borrador - 20/05/2015 Pagina 912> 3. ¢Qué tipo de mayorias son necesarias para la aprobacién de un acuerdo de la junta en las sociedades anénimas? w 4. {Qué es el derecho de suscripcidn preferente? FEn qué casos no nace y cudndo se puede exeluir? excluvre os sroal 19 LS Borrador - 20/05/2015 Pagina 10)12{Qué diferencias hay entre la remuneracién de los administradores “en su condicién de tales” y la de remuneracién de los administradores que cumplen funciones ejecutivas? 2Qué requisitos son aplicables a la remuneracién de los administradores en estos casos? {Cuando se transmiten los riesgos en la compraventa mercantil? 7. {Qué es la distribucién selectiva?~ Borrador - 20/05/2015 Pagina 11)1258. gQué es una carta de porte? ,Qué naturaleza tiene? {Qué valor tienen las indicaciones de Ia carta de porte relativas a las mercancias recibidas por el porteador en el Iugar de carga? Decoments prvade ro sepanbre Borrador - 20/05/2015 Pagina 12\12