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La Nueva Ley General del Sistema Concursal Nro. 27.809, fue publicada en el
Diario Oficial “El Peruano” con fecha 8 de agosto de 2002 y el sistema cobró la
regulación actual con la Ley 28.709 de abril de 2006 1 y Decreto Legislativo 1050 2.
1
Cobró vigencia inmediata, aplicándose a los procedimientos en trámite bajo el derecho anterior, regulado
por el Decreto Legislativo 845 y la Ley 24.146 denominada “De Reestructuración Patrimonial” (Disposición
Transitoria Primera).
2
Publicado en el Diari o Oficial “El Peruano” con fecha 27 de junio del 2008 y entró en vigencia el 28 de julio
del 2008.
I. CONCEPTO
1.1. Disolución
La disolución 3 marca primordialmente el fin de las operaciones del
deudor (concursado) en el mercado 4, el fin de su objeto social
originario, como le denomina Emilio Beltrán: “el fin del periodo de
la vida activa de la empresa”5. En el supuesto que los acreedores
opten por la liquidación con el negocio en marcha, la disolución
(paso previo) marca el fin de las operaciones del concursado en un
periodo no mayor de seis meses 6 (el plazo específico deberá estar
señalado en el Convenio de Liquidación).
1.2. Liquidación
El vocablo liquidación se deriva del latín liquidare cuyo significado
es poner término a una cosa o a las operaciones de un
establecimiento. Respecto a las entidades comerciales ha sido
definida por Malagarriga, quien dice que “por liquidación se
entienden todas las operaciones posteriores a la disolución total
de la sociedad que sean necesarias para terminar los asuntos
en curso, pagar las deudas, cobrar créditos y partir finalmente entre
los socios lo que queda, en el caso, claro está, de que quede algo.
3
Es el acto jurídico en virtud del cual se inicia el p rocedimiento de liquidación. (Garrigues y Uría: Comentario a la Ley de
Sociedades Anónimas; Tomo II; Tercera Edición; Aguirre; Madrid; 1976; p. 793).
La sociedad empieza a agonizar y es la primera fase de su recorrido extintorio (BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo;
Comentarios a la Ley General de Sociedades; Tercera Edición; Editorial Gaceta Jurídica; Lima; 2002; pág. 769)
4
Ley Nº 27809, Ley General del Sistema Concursal
Artículo 74º.- Acuerdo de disolución y liquidación
“74.1. Si la Junta decidiera la disolución y liquidación de una persona jurídica, ésta no podrá continuar desarrollando la
actividad propia del giro del negocio a partir de la suscripción del Convenio de Liquidación, bajo apercibimiento de
aplicársele una multa hasta de cien (100) UIT. (…)”
5
Se trata de una institución jurídica de perfiles poco precisos cuyo único significado radica hoy en marcar de un modo
indubitado el final del período de la vida activa de la sociedad, encaminado el ejercicio de una actividad económica para
la obtención y reparto de ganancia y el comienzo del periodo de liquidación, dirigido a la extinción de la sociedad a través
de la eliminación de sus relaciones jurídicas. (BELTRÁN Emilio; En: La Disolución de la Sociedad Anónima; Segunda
Edición; Editorial Civitas S.A; Madrid; 1997; pág.26).
6
Ley Nº 27809, Ley General del Sistema Concursal
Artículo 74º.- Acuerdo de disolución y liquidación
“(…) 74.2. Sin embargo, la Junta podrá acordar la continuación de actividades sólo en el caso de que opte por la
liquidación en marcha del negocio, por estimar un mayor valor de realización bajo esa modalidad. Dicha liquidación
deberá efectuarse en un plazo máximo de seis (6) meses. (…)”
imposibilidad de dicho deudor de superar sus problemas económicos y
financieros.
II. CARACTERÍSTICAS
La Junta de acreedores puede decidir la disolución y liquidación del
deudor si considera que este no podrá superar sus problemas
económicos y financieros.
Se procede a la liquidación del patrimonio del deudor para efectuar el
pago de los créditos hasta donde alcance dicho patrimonio y
siguiendo el orden de prelación.
Acordada la disolución y liquidación, se debe aprobar un Convenio
de Liquidación.
Este régimen especial se aplica únicamente a aquellas empresas
(sociedades o EIRL) que hayan sido sometidas a concurso de
acreedores por la autoridad administrativa correspondiente
(Comisión de Procedimientos Concursales del INDECOPI).
Procederá directamente cuando el deudor concursado tiene
pérdidas acumuladas, deducidas sus reservas, que superen la
totalidad del capital social pagado.
Le corresponderá a la Junta de Acreedores aprobar el convenio
de liquidación y designar a una persona o entidad que tenga
registro vigente .
7
AUGUSTO DIOSES, Irma Elena: Disolución Y Liquidación De Patrimonios Concursados En La Ley General Del
Sistema Concursal. Exposición presentada en el Colegio de Abogados de La Libertad, el día 25 de abril de
2003.
8
Aquellos cuyos créditos han sido previamente verificados por la autoridad concursal y posteriormente reconocidos a
través de un acto administrativo.
9
En términos de INDECOPI: El negocio es inviable cuando su valor en marcha es menor que su valor en liquidación.
Carencia de una propuesta de reestructuración
convenientemente estructurada, con metas factibles de
ser concretadas, orientadas en beneficio de los
intereses de los acreedores 10.
10
La consecuencia de estos factores será la liquidación del patrimonio del concursado, a veces, trayendo consigo el cliché
de “mal pagador”.
11
Directiva Nº 002-2003/CCO-INDECOPI: Lineamiento Sobre La Disolución Y Liquidación Ante El Incumplimiento Del Plan
De Reestructuración.
misma que se encuentra contenida en el Artículo 67.4 de la
LGSC.
12
http://www.telecoop.pe/calendario/desboletin.php?idb=2003-7-24. Fecha: 10 de Octubre de 2012
revertida en sede concursal por acuerdo de la Junta de
Acreedores.
IV. EL LIQUIDADOR
El articulo 74° inciso 3 faculta a la Junta a nombrar a la entidad o persona
que se hará cargo de realizar la labor liquidadora del deudor, debiendo
tener registro vigente ante la autoridad concursal. Ello busca orientar de la
mejor medida a los acreedores respecto de la oportunidad de elegir al
liquidador que goce de las prerrogativas suficientes para su ejercicio. 13
4.1. Requisitos
Los requisitos para el nombramiento del liquidador están señalados por
el artículo 120° de la LGSC, la misma que establece que los interesados
deberán presentar ante la Comisión de Procedimientos Concursales del
INDECOPI una solicitud acreditando cumplir los siguientes requisitos :
4.2. Obligaciones14
13
CARBONEL O’BRIEN Esteban. El Sis tema Concursal. Jurista Editores 2009 pág. 286. Lima-Perú
14
CALLE CAJUSOL Jean Paul y ALVA RODRIGUEZ Sonia. Guía Rápida de Preguntas y Respuestas Sobre la
Nueva Ley General del Sistema Concursal. Gaceta Jurídica. 2003 pág. 232. Lima – Perú.
Una vez que el liquidador asume el cargo de liquidar los activos de
propiedad del deudor, está obligado a realizar los siguientes actos:
No continuar con la actividad propia del giro del negocio, salvo
que la Junta de Acreedores acuerde la liquidación en marcha 15.
Adoptar las medidas necesarias para la conservación de los
libros, documentos y bienes de propiedad del deudor, y
colocarlos en un lugar seguro si considera que corren peligro o
riesgo donde se encuentran.
Formar un inventario de todos los libros, correspondencia,
documentos y bienes del deudor, con intervención de notario
público, si el deudor, su representante legal, el liquidador anterior
o el administrador se negaran a suscribir el inventario. Es facultad
de los acreedores intervenir en la toma del inventario.
Liquidar los negocios del deudor en un plazo razonable. Así
mismo, realizar todos los actos y contratos y efectuar los gastos
que sean necesarios para conservar el patrimonio de aquel y
maximizar la realización de sus bienes, conforme a lo que haya
acordado la Junta de Acreedores.
Abstenerse de contratar servicios de terceros vinculados al
liquidador.
Abrir una cuenta corriente a nombre del deudor en liquidación,
desde la cual deberá manejar todo el flujo del dinero
correspondiente a la liquidación.
Proceder a pagar los créditos reconocidos una vez que haya
obtenido, como resultado de la realización de activos, no menos
del 10% del monto total de créditos reconocidos.
Publicar en el Diario Oficial El Peruano, dentro de los cinco días
siguientes de celebrado el convenio, un aviso haciendo publico el
inicio de la disolución y liquidación, requiriendo a quienes posean
bienes y documentos del deudor, la entrega inmediata de los
mismos.
Solicitar la inscripción del Convenio de Liquidación dentro de los
cinco días siguientes de celebrado.
15
La liquidación en marcha es la continuación provisional del giro del negocio, por estimar la Junta de
Acreedores un mayor valor de realización de los bienes del deudor bajo esa modalidad. Si la Junta opta por
esta alternativa, la liquidación deberá efectuarse en un plazo máximo de seis meses, contados a partir de la
aprobación del Convenio de Liquidación Respectivo. Si por cualquier causa resultase infructuosa la
liquidación del negocio en marca de dicho plazo, la Junta de Acreedores deberá reunirse para nombrar un
nuevo Convenio de Liquidación.
Actuar en resguardo de los intereses de los acreedores y del deudor,
con plena representación de ambas partes.
Solicitar el levantamiento de cargas y gravámenes que pesen sobre
los bienes del deudor, para tal efecto el liquidador deberá presentar
el contrato de transferencia y el Convenio inscrito.
Formular denuncias penales si existen elementos que hicieran
presumir la comisión de actos dolosos en la administración del
deudor o que podrían configurar la quiebra fraudulenta, lo que el
liquidador deberá poner en conocimiento de la Junta.
Ejercer todas las funciones y facultades que conforme al artículo 416
de la Ley General de Sociedades que corresponde a los
liquidadores.
4.4. Responsabilidades
El liquidador tiene responsabilidad ilimitada y solidaria ante los
acreedores, accionistas y terceros por los daños y perjuicios que pudiera
causarles debido a actos contrarios a la Ley, al Convenio o los
realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
4.5. Conclusión
Finalización de la liquidación acreditándose la extinción de los
créditos y la inscripción de la extinción del patrimonio del deudor
en el registro correspondiente.
Revocación de sus poderes por acuerdo de la Junta, la misma
que surte efectos sólo si se acuerda conjuntamente con el
nombramiento del nuevo liquidador .
Inhabilitación, que constituye una sanción impuesta por la
Comisión Delegada atendiendo a la gravedad del incumplimiento
de las obligaciones del liquidador.
Renuncia que se efectúa ante la Junta o ante su Presidente
mediante carta notarial.
Transición de la liquidación a la reestructuración. Al respecto, la
Junta podrá designar como Administrador a la persona natural o
jurídica que se ha desempeñado como liquidador del patrimonio
del concursado. No obstante lo cual, su labor como liquidador ha
concluido 16.