Derecho Procesal III - Prof.
Héctor Oberg Yáñez
NULIDAD PROCESAL
Bibliografía: Julio Salas
Se trata de una materia que está relacionada con la
casación y que es a la postre una manifestación de
la misma.
El proceso es un conjunto de actos procesales que
descansan unos en otros, y que van a permitir la
sustanciación de un juicio. En este juicio las partes
tienen oportunidad de plantear y de demostrar sus
pretensiones, y el juez determinará en su momento
la legalidad de ellas.
La nulidad procesal es una sanción de ineficacia,
en virtud de la cual se priva un acto del proceso, o
todo el proceso, de los efectos normales previstos
por la ley, cuando en su ejecución no se han
guardado las formas prescritas para dicho acto.
En nuestro sistema procesal la nulidad procesal se
reglamenta a través de disposiciones aisladas. Falta
una orientación más orgánica que conforme en un
solo tomo.
Por lo demás, nuestro Código no define la nulidad
procesal, pero hay manifestaciones de ella en
algunas disposiciones, particularmente en el Art. 83
del C.P.C., sin perjuicio de lo cual también hay
referencia a ella en otros artículos.
La finalidad que se pretende con la nulidad procesal
es restarle valor a un acto determinado que se
encuentra viciado, por no haberse ajustado en su
realización a las disposiciones del legislador.
Características de la nulidad
procesal:
1) Debe ser declarada judicialmente: luego, no
hay nulidad procesal si no existe resolución
judicial que así la declare.
Mientras no medie esa resolución, se le va a
atribuir al acto, que se supone viciado, todos los
efectos normales que puede producir un acto
valido, y si no se reclama de ese vicio que se
cometió en su ejecución, celebración o dictación,
este acto, aun cuando sea vicioso, va a quedar
saneado una vez que se termine el pleito. (Va a
producir sus efectos como si se hubiese llevado
a cabo en forma legal)
La nulidad procesal sólo opera in limine litis,
ósea, mientras el proceso este pendiente; dentro
de los límites del juicio.
La nulidad puede ser declarada a petición de la
parte afectada, o bien, de oficio por el tribunal
(Art 83).
1

Art. 83: “La nulidad procesal podrá ser
declarada, de oficio o a petición de
parte…”
No obstante hay situaciones en que el CPC
contiene manifestaciones del principio de la
inexistencia, que va más allá de la nulidad, y esa
inexistencia sí que opera de pleno derecho, no
hay necesidad de que la pida la parte.
Ejemplo: Art. 256, que permite al juez rechazar
la demanda presentada, cuando no cumple con
alguno de los 3 primeros requisitos del Art. 254.
2) Debe ser alegada por las partes, sin perjuicio
de la declaración oficiosa (la que tiene límites
que luego veremos). Así lo normal es que la
pidan las partes perjudicadas por el vicio.
La nulidad procesal difiere de la nulidad absoluta
y de la nulidad relativa del derecho civil, que no
tienen nada más en común que el nombre.
La nulidad procesal normalmente debe ser
alegada por las partes y sólo excepcionalmente el
tribunal puede declararla de oficio.
Sujeto activo de la nulidad
procesal:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Para ser el titular de la nulidad procesal se precisa
que el solicitante sea parte en el respectivo proceso,
además que esa parte sea agraviada por la
irregularidad del acto, y también se requiere que
esa parte no sea causante de ese vicio del cual
reclama, ni tampoco haber contribuido a su
materialización. (Art 83)
Artículo 83: “La nulidad procesal podrá ser
declarada, de oficio o a petición de parte, en los
casos que la ley expresamente lo disponga y en
todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable sólo con
la declaración de nulidad.
La nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco
días, contados desde que aparezca o se acredite que
quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal. La parte que
ha originado el vicio o concurrido a su
materialización o que ha convalidado tácita o
expresamente el acto nulo, no podrá demandar
la nulidad.
La declaración de nulidad de un acto no importa la
nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la
nulidad, deberá establecer precisamente cuáles
actos quedan nulos en razón de su conexión con el
acto anulado.”
Luego, esta es una limitación que existe, de que aun
cuando pueda existir esa irregularidad, si se debe a
2
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

una actitud o gestión de la parte, esta parte no Este principio tiene aplicación dentro de nuestro
puede aprovecharse de su propio dolo. sistema procesal, eso sí, con distintos matices.

Principios de la nulidad procesal: Por cierto, hay una regla general, cual es que la
nulidad de un acto no implica la nulidad de todo el
procedimiento sino sólo de aquellos actos que
En doctrina, la nulidad procesal se rige por los dependen del acto nulo; así lo establece en el Art.
siguientes principios: 165 del C. Procesal Penal y el Art 83 inciso 3 del
CPC.
1) Principio de la Extensión.
2) Principio de la Especificidad. Art. 83 inciso 3º: “La declaración de
3) Principio de la Trascendencia. nulidad de un acto no importa la nulidad
4) Principio de la Convalidación. de todo lo obrado. El tribunal, al
declarar la nulidad, deberá establecer
Antes de entrar a analizarlos hay que tener en precisamente cuáles actos quedan nulos
cuenta que, en todo caso, hay una regla general en en razón de su conexión con el acto
materia de nulidad procesal: "NO HAY NULIDAD anulado.”
PROCESAL SIN DAÑO", en otros términos, “No
hay nulidad por la nulidad”. Esta disposición cuando señala que “La declaración
de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo
1) Principio de la Extensión: lo obrado”, está refiriéndose a un aspecto negativo
del principio de la extensión; pero también se
Sabemos que el proceso es un conjunto de actos contiene en él un mandato positivo, en cuanto
ligados entre si, de tal modo que la nulidad de uno dispone que “el tribunal, al declarar la nulidad,
de esos actos comunica sus efectos de ineficacia a deberá establecer precisamente cuáles actos
todos los actos posteriores que son consecuencia de quedan nulos en razón de su conexión con el acto
el, por eso es que declarada la nulidad de un acto se anulado”.
anulan los demás actos que se derivan del acto nulo.
Sin embargo, esta nulidad, aplicando el principio de
Es la comunicación de los efectos de ineficacia de la extensión puede significar la nulidad del todo lo
un acto declarado nulo a todas aquellas actuaciones obrado en un proceso. Efectivamente, si en un
del proceso que son una consecuencia directa de el. proceso existe un vicio en un presupuesto procesal,
este vicio va a acarrear la nulidad de todo lo obrado

3

en la causa; ejemplos de estos presupuestos
procesales son la competencia absoluta del tribunal,
la jurisdicción del tribunal, lo relativo a la capacidad
de las partes (capacidad para ser parte, capacidad
para comparecer, capacidad para pedir en juicio), y
lo relativo al emplazamiento del demandado
(veremos que los Artículos 79 y 80 del CPC
contienen una regulación especial relativa a la falta
de emplazamiento)
2) Principio de la Especificidad y su
contradictor el de la Generalidad:
El principio de la especificidad significa que para
que opere la nulidad procesal se requiere de la
existencia de una ley expresa que así lo disponga;
por ejemplo la casación en la forma, que sólo
procede por los vicios que se indican en el Art. 768.
En cuando a la generalidad, esta implica que un
acto se ejecute irregularmente para que irrogue la
nulidad de ese acto, sin necesidad de que la ley
indique que debe producirse tal nulidad. De manera
que si un acto no se ajusta a la norma que dispone
una determinada forma, no es necesario que la ley
declare que en esa situación pueda existir una
nulidad procesal; basta que exista el vicio, para que
pueda alegarse por la parte agraviada la nulidad
procesal.
En nuestro país operan ambos principios y la
aplicación de uno u otro dependerá del medio, de la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
materia y si la nulidad se declara de oficio o a
petición de parte:
En materia procesal penal opera plenamente el
principio de la especificidad, así parece del Art. 159
del C. Procesal Penal y del Art. 69 del C. de
Procedimiento Penal.
En materia procesal civil es necesario distinguir el
medio que sirve de vía para declarar esa nulidad:
 Si ese medio o vía para obtener la declaración de
nulidad es el recurso de casación en la forma,
rige el principio de la especificidad.
 Si el medio es el recurso de casación en el fondo,
opera el principio de la generalidad, en que la
causal es genérica: “por infracción de ley”.
 Si en medio es el Incidente de nulidad procesal,
rige el principio de la generalidad.
Con todo, hay que advertir que el Art. 83, que rige
en materia de nulidad procesal, contiene dos reglas:
Una se refiere al principio de la especificidad,
cuando establece que hay nulidad “en los casos en
que la ley expresamente lo disponga”; y la otra se
refiere al principio de generalidad, cuando agrega
que hay nulidad “en todos aquellos casos en que
exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un
perjuicio reparable sólo con la declaración de
nulidad.”
4

3) Principio de Transcendencia:
Esto está relacionado con la idea de que “No hay
nulidad sin daño (perjuicio)”, o en otros términos,
“No hay nulidad por la nulidad”.
Esto es así porque puede que efectivamente exista
un vicio, pero el acto no sea declarado nulo porque
ese vicio no produce un daño de tanta importancia
como para decretar la nulidad de el.
Este principio tendrá lugar cuando la irregularidad
que le sirve de antecedente corrompe la sustancia
del acto nulo y le impide cumplir el fin para el cual
fue establecido en la ley. Así este vicio va a afectar
en particular a las partes y también en general al
orden público.
En la notificación por el estado diario hay
manifestación de este principio, porque se señala
que los errores que se puedan cometer en la
constancia, no invalida la notificación; esto es
aplicación de la transcendencia porque la
notificación en si, cumplió su cometido, que es dar
noticia.
Hay casos en que la jurisprudencia ha sostenido que
no se anula un fallo si se omitió dejar constancia del
nombre del ministro redactor, que es una de las
menciones que debe contener de acuerdo con el
COT, porque es un vicio intranscendente. (Hoy en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
día en los fallos que emite la Corte Suprema, en
ninguno se hace mención del ministro redactor)
También ha sostenido la jurisprudencia, que si el
marido demanda a su cónyuge y omite el apellido
materno de la misma, no hay un vicio que acarree la
nulidad de lo obrado.
Luego, el daño que se requiere debe ser de tal
magnitud que impida a la parte en forma absoluta
hacer valer el derecho que le asigna la ley. Es lo que
hace el legislador en el recurso de casación en la
forma, cuando en su numerando 9 indica como
causal: si se omite un trámite declarado esencial
por la ley.
Para que el vicio pueda producir la nulidad, se
requiere que el vicio cause un perjuicio; que el acto
no produzca sus efectos normales. Así lo consiga el
Art. 83 cuando dice “que exista un vicio que
irrogue a alguna de las partes un perjuicio
reparable sólo con la declaración de nulidad”.
El vicio tendrá trascendencia cuando la
irregularidad importe una injusticia, cause un daño
a las partes, y además se precisa que ese vicio
altere en forma grave el ordenamiento jurídico, que
es la protección que interesa a la sociedad. Veremos
que cuando se contravenga en forma grave el
ordenamiento jurídico el legislador faculta a los
jueces para obrar oficiosamente para corregir el
acto de que se trata.
5

4) Principio de la Convalidación:
Esta nulidad o ineficacia de un acto del proceso.
Sólo puede alegarse y declararse en la etapa
procesal que corresponda, y en todo caso in limine
litis, mientras esté pendiente el proceso, porque si
el proceso está afinado y existe, en consecuencia,
una sentencia firme o ejecutoriada los vicios de
orden procesal que pudieron haberse cometido
durante la tramitación de los autos, quedan
saneados (ese acto irregular queda saneado).
Para ver si tiene o no aplicación este principio hay
que distinguir entre actos esenciales y actos
complementarios:
a) Actos esenciales (Art. 84 inc. 4): son aquellos
cuya omisión o ejecución imperfecta produce la
nulidad de todo lo obrado, dado que ellos miran
al orden público, sirven de base a la relación
procesal y forman parte de la estructura misma
del proceso.
Art. 84 inciso 4: “El juez podrá
corregir de oficio los errores que
observe en la tramitación del proceso.
Podrá asimismo tomar las medidas que
tiendan a evitar la nulidad de los actos
de procedimiento. No podrá, sin
embargo, subsanar las actuaciones
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
viciadas en razón de haberse realizado
éstas fuera del plazo fatal indicado por
la ley.”
Aquí se está en presencia de la facultad oficiosa
que tiene el juez para corregir estos vicios. Pero
los actos que puede corregir de oficio sólo son
aquellos que sirven de base a la relación procesal
e importan una infracción al orden público.
De modo que no todos los actos irregulares
pueden ser corregidos pro el tribunal haciendo
uso de esta facultad.
La jurisprudencia incluye dentro de estos actos
esenciales:
 Los relativos a la relación procesal.
 Los relativos a la capacidad de las partes.
 Los relativos al emplazamiento.
 Los relativos a la competencia absoluta.
 Los relativos a la recepción de la causa a
prueba
Todos estos actos, pese a que puedan existir en
forma irregular, si no se reclama de ellos en su
momento, van a quedar saneados una vez que el
fallo quede firme. También se puede decir que si
no se reclamaron en su momento pueden ser
convalidados tácita o expresamente por la parte
agraviada.
6

b) Actos complementarios: son aquellos que
miran sólo al interés particular de los litigantes y
por ende no son de orden público.
La ineficacia de estos actos no se extiende a todo
el proceso, sino que se limita a dejar sin efecto al
acto mismo de que se trate o de los que son una
consecuencia del acto de que se declara nulo.
Por ejemplo: los escritos de replica o duplica, una
declaración de un testigo en que faltó el
juramento (otra cosa es que a esa declaración de
testigo, que no fue prestada bajo juramento, el
juez no le de valor probatorio posteriormente,
que no es lo mismo que declararla nula).
Estos actos pueden ser sujetos a convalidación, y
el titular de esta convalidación es únicamente la
parte agraviada; no convalida el juez.
Momentos en que se puede producir la
convalidación:
El Art. 85 dice que se produce la convalidación tan
pronto como el hecho llegue a conocimiento de la
parte agraviada y antes de hacer cualquier gestión
posterior. En este caso los actos se van a convalidar
por el simple hecho de no formularse el incidente de
nulidad en el momento procesal establecido por la
ley. Hay en el fondo una renuncia a hacer valer los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
derechos que establecen los Artículos 83 y
siguientes.
Clasificación de la convalidación:
a) Definitiva: se da cuando la resolución que pone
término al juicio queda firme, operando la cosa
juzgada.
La verdad es que el Código no contempla en
forma expresa a este tipo de convalidación y sólo
es posible extraerla de los principios generales
que gobiernan la cosa juzgada.
b) Anticipada: cuando el litigante que está
habilitado para solicitar la nulidad deja pasar la
oportunidad señalada en la ley para hacerlo. Aquí
nos encontramos no sólo con la convalidación
sino también con el principio de la preclusión.
Está contemplada en el Art. 83 inciso 2º cuando
señala que la parte “que ha convalidado tácita o
expresamente el acto nulo, no podrá demandar la
nulidad”.
c) Tácita anticipada: se da cuando el titular que
pudo ejercer la respectiva petición de nulidad
deja pasar las oportunidades prescritas por la ley
y no hace uso de ella.
También se conoce como "convalidación por
conformidad".
7

d) Expresa anticipada: el perjudicado con el vicio
realiza actuaciones que manifiestan
conocimiento del acto irregular, y teniendo ese
conocimiento de la irregularidad no reclama de
la nulidad del mismo y contribuye, por el
contrario, a que el acto cumpla con los fines que
la ley previó para el. Por ejemplo: si debiendo
notificarse por cédula una sentencia definitiva,
se ha notificado por el estado diario, no obstante
lo cual la parte apela de la sentencia dentro de
plazo y con los requisitos propios de la apelación.
Se suele llamar "convalidación por
confirmación".
Entonces, la convalidación es el saneamiento
posterior que se hace de un acto presuntamente
irregular o vicioso, y que en virtud de esta
convalidación adquiere plena eficacia.
Hay también una convalidación que se denomina
por ratificación, que significa que la parte que
incurrió en un vicio al tiempo de verificar o realizar
un trámite, diligencia o actuación, posteriormente, y
antes de pedir la nulidad del acto, lo ratifica,
corrigiendo el error en que haya incurrido, o
simplemente pudiere ser que no se cometió ningún
vicio o error, pero se requiere la ratificación para
que el acto sea eficaz; ejemplo típico de esto es la
agencia oficiosa.
También hay una especie de convalidación a través
de la rectificación del acto nulo, esta significa
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
que la parte que cometió la irregularidad, y antes de
que se le pida la nulidad, corrige el acto. No hay
incidente de nulidad de lo obrado, porque la parte
anticipándose a esa posibilidad, rectifica el error en
que pudo haber incurrido.
Titulares de la nulidad procesal:
Puede ser ejercitada por 2 sujetos activos, y estos
son: la parte agraviada y el tribunal.
La parte agraviada:
Para que pueda pedirse una nulidad procesal por la
parte que se supone que sufre el perjuicio, este
titular tiene que:
1) Ser parte en el proceso, evidentemente un
extraño al litigio no puede concurrir a demandar
una nulidad, toda vez que ese presunto vicio de
nulidad no le afecta. En este concepto de parte
no sólo se incluyen las partes principales, sino
que también los terceros relativos, no así los
terceros absolutos (ejemplo: testigos, peritos).
2) Esta parte tiene que ser agraviada con la
irregularidad que le afecta a ese acto, tramite o
diligencia. Sin embargo, debe tenerse en
consideración que el agravio o perjuicio debe ser
8
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

reparable sólo con la invalidación del fallo, de que se va a tramitar como tal, y durante cualquier
manera que si hay otro mecanismo para obtener etapa del proceso, aún después de haber sido citada
ese saneamiento, habrá que estarse a ese las partes para oír sentencia (recordemos que es
mecanismo y no a la nulidad procesal. una excepción), e incluso puede formular este
incidente hasta antes de la vista de la causa en
3) El peticionario de la nulidad no debe ser segunda instancia. Pero estas reclamaciones de
causante del vicio, así lo establece nulidad procesal deben hacerse en el tiempo, en la
expresamente el Art. 83 forma y en la oportunidad que señala la ley, porque
si, por ejemplo, el vicio versa sobre una sentencia,
Hay otros sujetos que no pueden demandar la la nulidad no se puede hacer valer por medio de un
nulidad procesal, y estos son: incidente, sino que a través de un recurso de
casación en la forma.
1) La parte que ha originado el vicio, así lo
establece en forma expresa el Art. 83. El tribunal:
2) Aquel que ha concurrido a la materialización del El tribunal está facultado para actuar oficiosamente
vicio. Por ejemplo, se cita a comparendo a una en ciertos casos y declarar la nulidad en virtud de
audiencia y esa comparecencia se notifica haberse cometido un vicio o irregularidad en una
simplemente por el estado diario, en determinada actuación; pero esta actitud oficiosa
circunstancias que debe serlo por cédula; aquella del tribunal sólo es permisible en la medida en que
parte que concurre al comparendo sin reclamar se refiera a actos esenciales de la sustanciación del
de la irregularidad de la notificación y participa proceso, no a aquellos actos que sólo miran al
en la audiencia, está contribuyendo a interés particular de la partes, sino que debe estar
materializar el vicio, de manera que comprometido un interés público. Podría decirse
posteriormente no podrá alegar que el que el juez para poder hacer uso de esta facultad
comparendo está viciado porque se notificó en tiene que estarse al mérito del proceso, que se
forma legal. contiene en el Art. 160.
Esta facultad puede ejercerla hasta que opere el
3) Aquel que ha convalidado expresa o tácitamente desasimiento, porque de acuerdo a este principio,
el vicio. una vez notificada una sentencia definitiva o
interlocutoria a alguna de las partes, no puede el
La parte habilitada para impetrar esta nulidad tribunal que la dictó modificarla o alterarla en
procesal, puede hacerlo a través de un incidente manera alguna.

9
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

judiciales que han sido dictadas con omisión de

Medios para alegar la nulidad determinados requisitos o formalidades
procesarles, o bien, que inciden en un
procesal procedimiento vicioso.

Para alegarla la nulidad procesal y obtener la

declaración del órgano jurisdiccional en tal sentido
hay medios directos e indirectos: 4) Facultad de los tribunales para declara de
oficio la nulidad de actos del proceso: que se
Medios directos: consagra en los Artículos 83, 84 inciso final, 775
(casación de forma de oficio) y 785(casación en
Son aquellos cuya finalidad precisa es obtener una el fondo de oficio)
declaración judicial de ineficacia de algún acto
procesal. Se encuentran establecidos en la ley en Medios Indirectos:
forma exclusiva para lograr esa finalidad.
Son aquellos en que no persiguen en forma
Estos medios son: exclusiva la nulidad o ineficacia del procedimiento,
pero que es factible lograr una nulidad procesal de
1) Incidente de nulidad procesal: está tales actos.
constituido por una petición de nulidad que
formula una de las partes, la que es accesoria al Estos medios son:
juicio y requiere un especial pronunciamiento del
tribunal. 1) Recurso de Reposición.
2) Recurso de Apelación.
2) Excepciones dilatorias o procrastinatorias: 3) Recurso de Queja.
que si bien son incidentes, la ley les da una 4) Recurso de Revisión.
fisonomía propia en los Artículos 303 y
siguientes. Su finalidad es corregir vicios del El uso de estos medios directos e indirectos es
procedimiento, sin afectar el fondo de la cuestión establecido por la ley. Luego, no queda al arbitrio de
debatida. las partes ni del juez hacer uso de ellos a su
voluntad. Por el contrario para poder utilizar alguno
3) Recurso de casación en la forma: que está de estos mecanismos habrá que determinar la
establecido para invalidar ciertas resoluciones naturaleza de la irregularidad que se ha cometido,

10

debe también considerarse el carácter del acto en
que incide esa nulidad, y también debe tenerse en
cuenta la oportunidad procesal en que ese presunto
vicio se da.
Sobre el tema la jurisprudencia ha sostenido que no
puede prosperar la petición de nulidad de un acto si
no se utiliza el medio adecuado.
No es posible demandar en un juicio ordinario una
nulidad procesal cometida en un juicio en que ya se
pronunció una sentencia definitiva. En otros
términos, no hay acción ordinaria de nulidad
procesal para dejar sin efecto lo obrado en un
proceso en que ya se pronuncio sentencia definitiva;
lo que implicaría de ser aceptada, la iniciación un
juicio independiente de aquel en que se cometió el
vicio. Como ya señalamos la nulidad procesal sólo es
factible in limine litis, mientras este pendiente el
proceso, no cuando ya ha terminado, porque se ha
producido el efecto de cosa juzgada y, por ende, se
produce la convalidación de todo lo que se haya
efectuado durante la substanciación de la causa.
Facultad oficiosa del tribunal para
declarar una nulidad:
Esta facultad está contenida en el Art. 84 inciso
final.
Art. 84 inciso final: “El juez podrá
corregir de oficio los errores que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
observe en la tramitación del proceso.
Podrá asimismo tomar las medidas que
tiendan a evitar la nulidad de los actos
de procedimiento. No podrá, sin
embargo, subsanar las actuaciones
viciadas en razón de haberse realizado
éstas fuera del plazo fatal indicado por
la ley.”
Aparentemente podría entenderse que esta norma
es de carácter general, porque alude a “la
tramitación”. Sin embargo, la jurisprudencia ha
entendido que esa facultad oficiosa sólo puede
ejercerse en la medida que aluda a los denominados
actos esenciales propios de la tramitación de un
asunto, y no a aquellos actos que nosotros llamamos
complementarios, que miran sólo al interés
particular de las partes litigantes.
Esos actos esenciales son:
 Incompetencia absoluta tribunal.
 Los relativos a la capacidad de las partes.
 Los relativos a la falta de personería o de
representación legal de las partes.
 Los relacionados con el emplazamiento de las
partes.
Todos estos casos afectan a la “relación procesal" y
de ahí que invistan el carácter de esenciales.
11

El Art. 84 es uno de los pocos artículos que
contienen facultades oficiosas, de las cuales en la
práctica si hacen uso los jueces.
Alcance de la facultad del Art. 84 inciso
final:
El alcance más distintivo es la declaración de
nulidad del acto, ese es el objetivo final, pero
también contempla este artículo que el juez ordene
corregir los errores que observe en la tramitación
del proceso y cuya omisión o irregularidad produjo
la nulidad que esta declarando.
Aún más este Artículo le permite al juez tomar la
medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad
de los actos de procedimiento. De modo que no sólo
va a declarar la nulidad de un determinado acto,
sino que también tomará las medidas par evitar
nuevas nulidades dentro de la substanciación del
procedimiento. Pero tiene un limite, que es que no
puede subsanar las actuaciones viciadas en razón
de haberse efectuados ellas fuera de los plazos
legales.
Oportunidad para declarar de oficio la
nulidad:
No hay señalado un momento o instante preciso. La
regla general es que el tribunal puede declarar de
oficio la nulidad en cualquier estado del juicio, ya
que si como las partes pueden reclamar de esa
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
nulidad en cualquier estado de tramitación del
juicio, con los limites antes indicados, no se ve la
razón para negar igual posibilidad al juez, en la
medida en que no haya operado el desasimiento del
tribunal.
Esta facultad del tribunal no puede verificarse sino
dentro del juicio y antes de que haya terminado en
forma definitiva, como decíamos in limine litis. Y la
otra limitante es desde que opera el desasimiento.
Por lo demás, para que el juez pueda hacer uso de
esta facultad se requiere que el que vicio aparezca
de manifiesto dentro de la causa.
Así mismo el tribunal va a hacer uso de la facultad
para adoptar medidas que eviten la nulidad de otros
actos.
El incidente de nulidad procesal:
Es la cuestión accesoria que las partes promueven o
pueden promover en el curso del proceso, acerca de
la validez de determinados actos o actuaciones
procesales, que importan el desarrollo del
procedimiento. Se hace efectiva a través de este
incidente la petición que en tal sentido ha
formulado la parte.
Dado que constituye un incidente, según la ley va a
ser preciso que se le dé la tramitación
correspondiente a un incidente.
12
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Las partes, al igual que cuando el tribunal ejerce nulidad. Para poder entender la vinculación entre
facultades oficiosas, deben promover este incidente estos artículos conviene recordar las oportunidades
dentro del proceso, in limine litis. que existen para promover un incidente.

El Art. 83 es el que regula básicamente el incidente Oportunidad en que debe promoverse el

de nulidad procesal y él contiene dos reglas: una incidente de nulidad:
que se aplica a todo incidente de nulidad, sin
distinguir la magnitud del vicio ni la importancia del
No queda muy claro el momento para formular este
acto en que incide; y otra regla particular que
incidente. Este problema surge de los Artículos 83 y
contempla el caso de la incompetencia absoluta
84, sobre todo porque el 84 se remite al 83.
Siguiendo la regla general, el incidente sólo puede
Para determinar la oportunidad para interponer
promoverse en el plazo fatal de 5 días, que se
este incidente de nulidad se debe distinguir si él o
cuenta desde que el sujeto activo tuvo conocimiento
los vicios nacen o no de un hecho anterior al juicio o
del vicio o se acredite que lo tuvo.
coexistente con su inicio, y si se acredita que el
Obviamente, le va a corresponder a la contraparte
incidentista tuvo conocimiento de el.
probar, por cualquiera de los medios de prueba, que
ese conocimiento se adquirió por el peticionario en
Si el incidente nace de un hecho anterior al
una oportunidad distinta a la que sostiene el
juicio o coexistente con su inicio y se acredita
articulista, dado que a este le favorece la
que el incidentista tuvo conocimiento del vicio,
presunción legal de la buena fe.
debe promover el incidente antes de hacer
cualquier gestión principal en el juicio. Si lo
La regla especial del Art. 83 se refiere a la
promueve fuera de ese momento será rechazado por
incompetencia absoluta del tribunal, porque señala
extemporáneo.
"a menos que se trate de la incompetencia absoluta
del tribunal". Luego, se puede reclamar de la
Si el incidente nace de un hecho anterior al
incompetencia absoluta del tribunal sin necesidad
juicio o coexistente con su inicio del juicio y no
de sujetarse al plazo de 5 días.
aparece, ni se acredita que el articulista tuvo
conocimiento del vicio, debe aplicarse el Art 83
Es posible observar que dentro del Art. 84 hay una
inciso 2º; de modo que podrá pedirse la nulidad en
referencia al Art. 83 y se produce entre estos dos
el curso del proceso pero dentro de los 5 días desde
artículos, cierta discordancia acerca de la
que aparezca o se acredito que tuvo conocimiento;
oportunidad que hay para promover un incidente de

13

sino se formula en esa ocasión será desestimado de
plano por extemporáneo.
Si el incidentista conoce del vicio que anula todo
lo obrado, pero no pide la correspondiente nulidad,
ni realiza gestión alguna que suponga conocimiento
de esa causal irregular, se aplica el Art. 84; en otras
palabras, el incidentista conserva el derecho de
invocar la nulidad hasta el momento de practicar
alguna gestión en el juicio, sin perjuicio de la
convalidación que a la postre va a emanar de la
sentencia que se emita en esa causa y que va a
producir la autoridad de cosa juzgada.
Decretada la nulidad de estos actos y de los que se
refiere el Art. 84, que tienen el carácter de
esenciales, el tribunal debe disponer que se
practiquen las diligencias necesarias para que el
proceso siga su curso legal, es decir, las medidas
que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento (Art. 84 inciso final).
Este incidente de nulidad también puede
comprender a aquellos actos que no tienen como
consecuencia la nulidad de todo lo obrado o bien
tratarse de vicios no esenciales cometidos antes del
juicio o coetáneos con su principio.
Según el profesor Julio Salas, hay dos posibilidades
frente a este tipo de incidente de nulidad:
1) Se rige sólo por lo que prescribe el Art. 83. Por
consiguiente debe promoverse en el plazo de 5
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
días desde que se tuvo conocimiento o se
acredita que se tuvo conocimiento; si realiza
alguna gestión antes de reclamar del vicio se
convalida el acto nulo y produce todos sus
efectos.
2) Debe formularse por medio de una excepción
dilatoria. Esta última es la que aparece a la luz
de nuestras disposiciones como la más adecuada.
Si se trata de vicios acontecen durante el
desenvolvimiento del proceso, cualquiera que
sean sus efectos, caen dentro del campo del Art. 83,
el que en este caso tiene un carácter especial frente
a lo que prescribe el Art. 85, que se refiere a los
incidentes en general. Por consiguiente, siguiendo
lo dispuesto en el Art. 83, el incidente debe
promoverse dentro del plazo de 5 días, contado
desde que se tuvo conocimiento del vicio, a menos
que se realice antes la cualquier gestión que
suponga conocimiento del vicio, con lo cual va a
quedar convalidado.
Si se trata de un incidente de nulidad cuyas
causas se existen simultáneamente y de las
cuales la parte tuvo conocimiento de su
existencia, debe promoverse conjuntamente, según
lo que establece el Art. 86 y dentro del plazo
señalado por el Art. 83. Si se realiza cualquier
gestión antes de formular el incidente, la nulidad se
sanea.
14

Cuando estudiamos el juicio ordinario, dijimos que
una de las etapas procesales era la dictación de la
resolución que cita a las partes para oír sentencia,
la que se notifica por el estado diario, y que el
efecto que se sigue de ella es cerrar el proceso,
impidiendo la presentación de cualquier documento,
ósea, precluye el derecho de las partes de realizar
cualquier gestión que implique seguir discutiendo el
asunto. Sin embargo, en el inciso 2 del Art. 433 se
establece una serie de excepciones, y una de ellas
es que se puede promover un incidente de nulidad
procesal.
Producido el incidente que se basa en vicios que
anulan el proceso, y sea que ellos ocurran antes o
con el inicio del proceso o que incidan en la marcha
regular del asunto, se puede promover este
incidente después de la citación para oír sentencia,
en la medida en que este corriendo el termino
indicado en el Art. 83 inciso 2, siempre que el
articulista no haya hecho gestión alguna que
suponga conocimiento de la existencia del vicio;
sino se da esta circunstancia habrá operado la
convalidación y no se podrá intentar el incidente de
nulidad. Pero si se trata de incompetencia absoluta
no rige la limitación antes señalada.
Con todo, si se trata de actos que no persigan la
eficacia del proceso, es decir, que no tengan el
carácter de de esenciales, sino que persiguen la
nulidad de determinados actos aislados, no puede
sucintarse el incidente de nulidad después de haber
sido citadas las partes para oír sentencia.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Al margen de las ocasiones en que puede
promoverse el incidente de nulidad, el Código
contempla dos disposiciones particulares que se
refieren a la falta o irregularidad en el
emplazamiento de las partes, estas disposiciones
son el Art. 79 y 80.
En términos generales, la nulidad, debe impetrarse
mientras el juicio se encuentre pendiente. Pero esta
regla sufre ciertas alteraciones con los citados
Artículos 79 y 80.
Articulo 80:
“Si al litigante rebelde no se le ha
hecho saber en persona ninguna de las
providencias libradas en el juicio, podrá
pedir la rescisión de lo obrado,
ofreciendo acreditar que, por un hecho
que no le sea imputable, han dejado de
llegar a sus manos las copias a que se
refieren los artículos 40 y 44, o que ellas
no son exactas en su parte substancial.
Este derecho no podrá reclamarse sino
dentro de cinco días, contados desde
que aparezca o se acredite que el
litigante tuvo conocimiento personal del
juicio.”
Este artículo tiene dos supuestos:
15

1) Que al demandado no se le haya hecho saber en
persona ninguna de las providencias libradas en
juicio.
2) Que esa ausencia se deba a un hecho que no le
es imputable al demandado, y que por este hecho
no han llegado a sus manos las copias a que
aluden los Artículos 40 y 44, o bien, que
habiéndole llegado a sus manos, no son exactas
en su parte sustancial.
Con motivo de estos dos supuestos el juicio se ha
seguido en rebeldía del demandado.
Si concurren estos supuestos, el demandando puede
solicitar la nulidad de lo obrado dentro del plazo
fatal de 5 días, que se cuentan desde que aparezca
o se acredite que tuvo conocimiento personal del
juicio.
La petición del demandado se tramita como
incidente y en cuaderno separado, y por ende no
suspende el curso de la causa principal.
Es posible, dentro de las condiciones que indica el
Art. 80, que el conocimiento el demandado lo haya
adquirido cuando el proceso este totalmente
terminado, e incluso la sentencie este firme o
ejecutoriada. ¿Podrá en esas condiciones el
demandado rebelde accionar y pedir la nulidad de
todo lo obrado por falta de emplazamiento, porque
no fue notificado en forma personal, ni se le
hicieron llegar las copias?
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
De la relación de ciertas disposiciones aparece que
es perfectamente posible intentar la nulidad de todo
lo obrado por falta de emplazamiento. Las razones
para sostener que pese a esas condiciones pueda
impetrarse la nulidad procesal a través de este
incidente son:
1) Hemos visto que el Art. 182 del C.P.C. establece
el desasimiento del tribunal, y en virtud de él, el
tribunal tiene la prohibición de modificar su
sentencia). Pues bien, en el año 1944 la ley 7760
le agregó un inciso segundo al Art. 82 y dijo que
el desasimiento no es obstáculo para hacer uso
del derecho que confiere el art 80, en otros
términos, no hay impedimento cuando lo que se
invoca es la nulidad fundada por falta de
emplazamiento, y esto aun cuando el juicio este
terminado y produciendo el efecto de cosa
juzgada.
2) La segunda razón la encontramos en el Art. 231,
que contempla el llamado "cumplimiento
incidental de una sentencia" (no porque se utilice
el procedimiento incidental sino que acostumbra
a llamarlo así).
Este Artículo menciona que se va a proceder al
cumplimiento de la sentencia definitiva o
interlocutoria una vez que ella esté firme, vale
decir, cuando el proceso esté afinado, terminado.
Sin embargo, en esa etapa de ejecución el mismo
legislador permite a través del texto del Art. 234
16

que se pueda promover un incidente de nulidad
de todo lo obrado.
Art. 80 inciso final: “Lo dispuesto en este
artículo es sin perjuicio de lo prevenido en el
artículo 80.”
3) Otra razón se encuentra en la historia fidedigna
del establecimiento la ley. El Consejo General del
Consejo De Abogados, que en esa época existía
como institución obligatoria para todos lo
abogados, manifestó través de un oficio del 6 de
enero del año 1943, que informando a este
agregado que se incorporaba al Art. 182, dijo que
ese nuevo inciso tiene por objeto armonizar esta
disposición con el Art. 80, el cual permite al juez
dejar sin efecto su propia sentencia cuando ello
sea consecuencia de la nulidad de todo lo obrado.
Esta nulidad que se acepta haciéndose uso del Art.
80, no significa una excepción del principio in
limine litis, a pesar de que aquí no hay juicio
pendiente, porque hay de por medio una falta de
emplazamiento del demandado rebelde y al no
existir emplazamiento no se formó una relación
procesal válida entre las partes y también respecto
al juez, que es un tramite esencial de todo proceso,
de modo que esa causa es sólo una apariencia de un
litigio; no puede considerarse que ese litigio
seguido en esas condiciones sea un instrumento
eficaz para resolver la controversia. Al dictarse
sentencia en esta causa esta sólo tiene la apariencia
de tal, aun cuando se resuelva aparentemente el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
asunto, por lo que no puede producir el efecto de
cosa juzgada.
La nulidad de todo lo obrado conforme al Art 80 va
a retrotraer al momento de notificar válidamente la
demanda al demandado.
Así también lo ha entendido también la Corte
Suprema.
Si observamos el Art. 80 dice que se podrá pedir la
rescisión de lo
obrado, en la medida que se acredite que, por un
hecho que no le sea imputable al demandado, han
dejado de llegar a sus manos las copias a que se
refieren los artículos 40 y 44.
Sabemos que el Art. 40 se refiere a la notificación
personal, y el Art. 44 a la notificación especial
sustitutiva de la personal.
Ahora surge el problema de si ¿sólo es posible
intentar este incidente de nulidad de todo lo
obrado porque se infringieron los Artículos 40
y 44?
Si atenemos al tenor literal del Art. 80 diríamos que
sí, ósea, una interpretación restrictiva. Con todo, la
Corte Suprema ha estimado que este incidente
también puede comprender a cualquier otra forma
de notificación, vale decir, le da una interpretación
extensiva al Art. 80 y señala que la referencia a los
Artículos 40 y 44 sólo es ejemplificativa. Por ende,
17

según la Suprema es posible promover este
incidente si ha habido una irregularidad en una
notificación por avisos; de manera que si no se
cumplen las exigencias del Art. 54 para la
notificación por avisos, y se siguió el juicio en su
rebeldía, el demandado podrá hacer uso del Art. 80
y pedir la nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento, y lo va a poder hacer incluso
cuando el proceso ya esté terminado o esté en la
etapa de ejecución.
Este Art. 80 se refiere exclusivamente al
demandado porque habla de falta de emplazamiento
y quien es el emplazado, es el demandado.
Artículo 79:
“Podrá un litigante pedir la rescisión de
lo que se haya obrado en el juicio en
rebeldía suya, ofreciendo probar que ha
estado impedido por fuerza mayor.
Este derecho sólo podrá reclamarse
dentro de tres días, contados desde que
cesó el impedimento y pudo hacerse
valer ante el tribunal que conoce del
negocio.”
El Art 79, es posible aplicarlo tanto al demándate
como al demandado, porque habla de "podrá un
litigante". De manera que, si bien, el Art. 80 es
propio del demandado, el Art. 79 puede aplicarse
tanto el demandado con el actor.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El art 79 se refiere al litigante a quien se le ha
notificado válidamente la demanda, en su caso, pero
que por un caso de fuerza mayor no ha podido hacer
valer los derechos que le corresponden y se
encuentra en rebeldía. Por ejemplo, no ha podido
utilizar el término de emplazamiento para contestar
la demanda por fuerza mayor, o la resolución que
recibe la causa a prueba se le notificó de una
manera distinta a la legal y no pudo rendir las
probanzas a las que él tenía derecho.
En consecuencia, es posible que en los hechos haya
transcurrido el plazo que la ley concede al litigante
para hacer valer sus derechos, pero ha estado
imposibilitado de ejercer sus derechos por fuerza
mayor y por esto no ha podido emplear ese término
o plazo que le concede la ley para sus pretensiones.
El legislador procesal no ha contemplado que debe
estimarse por "fuerza mayor", por lo que hay que
recurrir al Código Civil, y estarse a lo prescrito en
el Art. 45.
Art. 45 Código Civil: “Se llama fuerza
mayor o caso fortuito el imprevisto a que
no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario
público, etc.”
18

La oportunidad en que debe promoverse el
incidente del Art. 79, es dentro de los 3 días
siguientes desde que cesó el impedimento y pudo
hacerse valer ante el tribunal que conoce del
negocio.
Recordemos que dentro de nuestro sistema hay
casos de fuerza mayor o caso fortuito que tienen
una reglamentación distinta a la que contempla el
Art. 79. Esto ocurre con los entorpecimientos que
pueden ocurrir durante el término probatorio, en el
cual no tiene como sanción la nulidad.
El Art. 79 tendrá aplicación en los casos que el
mismo se encarga de describir.
Posibilidad de reclamar la nulidad de
actos que revisten un carácter mixto:
Vale decir, que tienen en su producción una
connotación civil y una connotación procesal.
Si bien la nulidad civil y la nulidad procesal deben
alegarse por medios distintos, su objetivo último es
el mismo.
Al tener estas distintas formas de alegarse nos lleva
a tener que aclarar el problema de determinar como
se persigue la ineficacia de estos actos mixtos.
Son actos civiles, pero que se pueden generar
durante la tramitación de un proceso; así sucede,
por ejemplo, con el remate de bienes raíces que ese
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
verifica en un juicio ejecutivo, en la adjudicación
que se realiza a las partes en el curso de un juicio
de partición de bienes, o bien, también se producen
en los juicios que se puedan seguir para hacer
efectivo el derecho real de prenda.
Para responder a la interrogante de cómo se
resuelve a nulidad de estos actos, tanto a la
doctrina con la jurisprudencia hacen un distingo:
1) Vicios que se comenten en el acto, mirando
exclusivamente su aspecto civil: en esta situación
a lo que se atiende es a las irregularidades que
se producen en el acto en cuanto es contrato, lo
que involucra que se pueda alegar una nulidad
civil.
Si se da esa posibilidad, la nulidad de orden civil,
va a tener que demandarse en un juicio ordinario
de nulidad y se ejercitará la acción ordinaria de
nulidad prevista en el derecho civil.
Esto se da por ejemplo en los vicios del
consentimiento (error, fuerza y dolo).
El hecho de que se ejercite esta acción ordinaria
de nulidad para dejar sin efecto el contrato, no
significa introducirse en el procedimiento en que
se verificó ese acto o contrato; ese procedimiento
que vamos a llamar juicio ejecutivo, va a
mantenerse incólume. (No porque se declare la
nulidad del acto o contrato se va a afectar lo que
19
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

se haya podido obrar durante la tramitación del en los casos en que la nulidad corresponda a
juicio ejecutivo) efectos contractuales señalados por la ley y que
son suficientes para anular las compraventas.
2) Si esos vicios se han producido con
consecuencias de actuaciones procesales, de los Renovación de los actos procesales que
cuales ese acto forma parte, la situación es se han declarado nulos:
distinta, porque en ese caso se han omitido
requisitos o formalidades durante el desarrollo o
La renovación de los actos anulados deriva de la
la secuela del juicio, que se refieren a actos
circunstancia de que aquel acto que ha sido anulado
meramente procesales.
se considerada como no realizado.
Así puede suceder que la irregularidad se refiera
Surge el siguiente problema: ¿Puede o no renovarse
a falta de publicidad que demanda el Código
el acto procesal que ha sido anulado? ¿Puede,
para la realización de ciertos bienes, o que se
sujetándose a las disposiciones legales respectivas,
haya incurrido en una omisión o vicio en lo
realizarse de nuevo ese acto?
relativo al emplazamiento.
Para responder a esto hay que distinguir:
Conociendo el efecto extensivo de la nulidad
procesal, será preciso que se anulen los actos
1) Actos anulados no sujetos a plazo fatal: hay
que se siguen del acto ineficaz, de tal manera
que subdistinguir:
que los contratos que pudieren haberse
celebrado no van a tener ninguna eficacia, aun
a) Actos esenciales: su nulidad produce la
cuando mirados del punto de vista civil sean
nulidad de todos los demás actos.
actos perfectos, sin irregularidades.
b) Actos complementarios: su nulidad sólo
La nulidad que deriva de actos procesales debe
acarrea la nulidad del acto de que se trata.
alegarse dentro del proceso, in limine litis, y se
hará valer por medio de los mecanismos que
Tanto en uno como en otro caso los tribunales no
indica el legislador para cada oportunidad.
sólo están facultados para renovar el acto
procesal, sino que, de acuerdo al Art. 84, tienen
La Corte Suprema ha dicho que tratándose de
que adoptar todas las medidas necesarias para
ventas forzadas que se verifican en un juicio
prevenir posibles vicios dentro de la tramitación
ejecutivo, pueden atacarse por la vía ordinaria
del juicio.
20

Por ende en estos tipos de actos (esenciales y
complementarios) los litigantes pueden pedir la
renovación.
2) Actos anulados que deben verificarse dentro
de un determinado plazo fatal: si este plazo se
ha extinguido no hay posibilidad de renovarlos
porque el Art. 84 en su parte final indica que el
juez no está facultado para corregir aquellos
vicios en que se ha incurrido y que debían
realizarse dentro de un plazo fatal. En
consecuencia, si al juez le afecta esa prohibición
del Art. 84, menos pueden hacerlo las partes que
ni siquiera tienen esa posibilidad puesto que ese
plazo fatal, por su vencimiento extingue el
derecho que ellas tenían para ejercer una
determinada diligencia o actuación (ha operado
una preclusión); esta es la tesis mayoritaria.
La tesis minoritaria que propugna que sí es
posible renovarlos, no tiene asidero legal.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
JUICIO EJECUTIVO
Corresponde a un procedimiento especial que da
inicio al Libro III, que lleva como epígrafe “De los
juicios especiales”.
Los derechos y sus correlativas obligaciones pueden
tener un cumplimiento voluntario o compulsivo, y en
este último caso es necesario contar con un
mecanismo para hacer efectiva la obligación. Si no
se tuviese ese medio compulsivo de apremio
quedaría entregado el cumplimiento a la mera
voluntad del deudor.
El juicio ejecutivo es un procedimiento especial que
tiene por objeto obtener por vía de apremio el
cumplimiento de una obligación convencional o que
ha sido declarada fehacientemente por una
resolución judicial, y que el deudor no cumplió en su
oportunidad.
Normas que se aplican al juicio
ejecutivo
Se rige por las disposiciones de los títulos primero y
segundo del Libro III del C.P.C., arts. 434 y
siguientes.
En segundo lugar se le aplican conjuntamente con
al anteriores, las reglas comunes a todo
procedimiento.
21

En tercer lugar se aplican, en defecto de las
anteriores por tener el carácter de supletorias, las
disposiciones del procedimiento del Juicio Ordinario
de mayor cuantía, en virtud del art. 3 del C.P.C.
Características del juicio ejecutivo:
1) Es un juicio especial.
2) Persigue el cumplimiento forzado de ciertas
obligaciones que constan fehacientemente.
3) Utiliza procedimientos compulsivos.
Clasificación del Juicio Ejecutivo:
1) Considerando la naturaleza de las obligaciones
cuyo cumplimiento forzado se exige:
a) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Dar.
b) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Hacer.
c) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de No
Hacer.
2) Según la cuantía:
a) Juicio Ejecutivo de mayor cuantía.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
b) Juicio Ejecutivo de mínima cuantía.
La ley no contempla el juicio ejecutivo de menor
cuantía.
3) Según la naturaleza de las normas que lo
regulan:
a) Juicios Ejecutivos especiales: regulados en
leyes especiales, por ejemplo en el C.
Tributario, en la Ley sobre abandono de
familia y pago de pensiones alimenticias, en la
Ley sobre prenda.
b) Juicio Ejecutivo ordinario: regulado en los
arts. 434 y siguientes, sin perjuicio de que
sigue siendo un juicio especial.
Juicio Ejecutivo en las obligaciones
de dar
Arts. 434 y siguientes.
Para que pueda exigirse el cumplimiento de una
obligación de dar, se requiere la concurrencia de 3
requisitos:
1) Que la obligación conste en un título ejecutivo.
2) Que la obligación sea líquida y actualmente
exigible.
3) Que la acción ejecutiva no esté prescrita.
22
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

El ejecutante (el acreedor) al inicio del proceso

Primer requisito: Que la obligación pedirá que él actúa activamente legitimado, y esa
conste en un título ejecutivo. legitimidad consta en el título que acompaña; y lo
hará frente al legitimado pasivamente, al deudor,
quien, según el mismo título, es el titular de la
El título ejecutivo es aquel documento al cual la
obligación.
ley le atribuye la suficiencia necesaria para exigir el
cumplimiento forzado de la obligación que se
El hecho de que se tenga que ocurrir a los
contiene en el, cuando ella ha sido incumplida.
tribunales haciendo valer el cumplimiento forzado
de una obligación incumplida, significa que se le
El juez debe considerar el título ejecutivo, en el
atribuye funciones especiales al juez que conoce de
inicio de la ejecución, como lo determinante; y para
la ejecución. Es el juez el que tiene que examinar la
evaluar esa determinación va a examinar la
regularidad formal del título, el que tiene que
regularidad del título.
despachar la orden del mandamiento de ejecución y
embargo y verificar los actos concretos; todo lo cual
Con el título basta para que el juez esté obligado a
importa una garantía, no para el ejecutante, sino
despachar la ejecución y realizar los actos propios
que para el ejecutado, porque toda esa actividad le
de ella.
corresponde cumplirla al órgano jurisdiccional. Las
demás personas que pueden intervenir en un juicio
En el proceso de ejecución el fundamento de la
ejecutivo, que invisten la calidad de colaboradores
petición de despachar la ejecución es siempre el
de la ejecución, que son funcionarios auxiliares de
título ejecutivo que se invoca; de manera que, la
la administración de justicia, actúan siempre sujetos
individualización de los demás requisitos no se
a la jurisdicción del juez en la realización de los
precisa alegarla si se acompaña con el título
actos ejecutivos. Todos esos actos son directamente
ejecutivo pertinente.
revisados por el juez o ante el revisables de otra
manera procedimental.
En el título, entonces, se resumen todas las
alegaciones y pruebas que el ejecutante precisa.
Los títulos ejecutivos sólo pueden ser creados por
Cualquiera otra cosa estará en la causa por vía del
la ley. No hay títulos ejecutivos creados por la
ejecutado; será este el que introduzca en la
convención de las partes, aún cuando el art. 1545
controversia otras circunstancias que puedan dañar
del C.C. dice que un contrato válidamente celebrado
o perjudicar al título que se está invocando.
es “ley” para los contratantes; porque si bien es ley,
el art. 1545 no le atribuye mérito ejecutivo al

23
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

contrato. Así también el art. 434 numerando 7º

señala que tiene fuerza ejecutiva “cualquiera otro b) Privado: es el que se extiende por los
título a que las leyes den fuerza ejecutiva”. particulares sin formalidad alguna, pero que
adquiere el carácter de ejecutivo por un
Los títulos ejecutivos están indicados en el art. 434 reconocimiento que realiza el órgano
y en otras leyes especiales. jurisdiccional.

¿Por qué las partes no pueden crear un título 2) Perfectos o completos e Imperfectos o
ejecutivo? Porque existe un interés público incompletos: según tengan fuerza ejecutiva per
comprometido, no sólo hay un interés particular de se, por si mismos, o que carezcan de ella.
las partes contratantes. Por ende, para que un
documento tenga fuerza ejecutiva debe cumplir con
los requisitos que señala la ley.

No obstante que en al art. 434 se indica una serie

de títulos que tienen fuerza ejecutiva, el D.L. 3475 Análisis particular de los títulos
de 1980, en materia tributaria, indica que si esos ejecutivos:
documentos no han pagado el tributo que les señala
la ley, el título pierde su fuerza ejecutiva y no puede Están enumerados en el art. 434 del C.P.C.
hacerse valer ante ninguna autoridad judicial ni
Art. 434: “El juicio ejecutivo tiene lugar
administrativa, mientras no se acredite el pago del
en las obligaciones de dar cuanto para
impuesto respectivo con los reajustes y sanciones
reclamar su cumplimiento se hace valer
que corresponda.
alguno de los siguientes títulos:
Clasificación de los títulos ejecutivos: 1 Sentencia firme, bien sea definitiva o
interlocutoria;
1) Títulos auténticos y privados: según quien 2 Copia autorizada de escritura
intervenga en su otorgamiento. pública.

a) Auténticos: son aquellos en cuyo otorgamiento 3 Acta de avenimiento pasada ante el

interviene un funcionario público con las tribunal competente y autorizada por
formalidades prescritas por la ley y en el un ministro de fe o por dos testigos
ejercicio de sus funciones. de actuación;

24

4 Instrumento privado, reconocido
judicialmente o mandado tener por
reconocido. Sin embargo, no será
necesario este reconocimiento
respecto del aceptante de una letra
de cambio o subscriptor de un pagaré
que no hayan puesto tacha de
falsedad a su firma al tiempo de
protestarse el documento por falta de
pago, siempre que el protesto haya
sido personal, ni respecto de
cualquiera de los obligados al pago
de una letra de cambio, pagaré o
cheque, cuando, puesto el protesto en
su conocimiento por notificación
judicial, no alegue tampoco en ese
mismo acto o dentro de tercero día
tacha de falsedad.
Tendrá mérito ejecutivo, sin
necesidad de reconocimiento previo,
la letra de cambio, pagaré o cheque,
respecto del obligado cuya firma
aparezca autorizada por un notario o
por el Oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento
un notario.
5 Confesión judicial;
6 Cualesquiera títulos al portador, o
nominativos, legítimamente emitidos,
que representen obligaciones
vencidas, y los cupones también
vencidos de dichos títulos, siempre
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
que los cupones confronten con los
títulos, y éstos, en todo caso, con los
libros talonarios.
Resultando conforme la
confrontación, no será obstáculo a
que se despache la ejecución la
protesta de falsedad del título que en
el acto haga el director o la persona
que tenga la representación del
deudor, quien podrá alegar en forma
la falsedad como una de las
excepciones del juicio; y
7 Cualquiera otro título a que las leyes
den fuerza ejecutiva.”
1 Sentencia firme, bien sea
definitiva o interlocutoria.
Para que estemos frente a un título ejecutivo, se
requiere que la sentencia tenga el carácter de
firme, y una sentencia tiene esa particularidad en la
medida en que no admita recurso alguno en su
contra.
No toda sentencia llega a constituir un título
ejecutivo, aunque sea definitiva o interlocutoria y
aun cuando se encuentre firme. Así se precisa que
ella contenga una obligación de Dar, Hacer o No
Hacer; porque hay sentencias que no tienen un
contenido de esa naturaleza, ellas son las
sentencias meramente declarativas, como la
sentencia definitiva que declara nulo un
25

matrimonio, la sentencia de reconocimiento de un
hijo y en general las que se refieren al estado civil
de la personas, donde no hay una prestación de dar,
hacer o no hacer.
¿Las sentencias que dicta un árbitro tienen
mérito ejecutivo? Sí tienen mérito ejecutivo,
porque la ley concede la misma fuerza obligatoria a
sus fallos que a aquellas que dictan los tribunales
ordinarios de justicia. Otra cosa es que los jueces
árbitros no pueden conocer del juicio ejecutivo para
exigir el cumplimiento de la prestación que se
contiene en su sentencia. La razón que justifica esta
circunstancia es que el árbitro carece de imperio,
porque su nombramiento proviene de las partes; por
eso es que el cumplimiento forzado de una
sentencia arbitral debe requerirse ante los
tribunales ordinarios de justicia.
La ejecución de una sentencia definitiva o
interlocutoria le corresponderá su conocimiento al
tribunal que las dictó en única o primera instancia
siguiendo las reglas de la ejecución de los arts. 113
y 114 del C.O.T., o bien, si no se quiere seguir esa
normativa, será el tribual competente el que
determine las reglas de generales de competencia.
Otro problema es que ciertas sentencias definitivas
no es posible cumplirlas siguiendo estas
disposiciones del principio de ejecución, ni tampoco
pueden aplicárseles las reglas generales que se
contienen para el cumplimiento de sentencias
definitivas firmes. Se trata de las sentencias que se
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
dictan en el Juicio de Hacienda, en las cuales, según
los arts. 752 y siguientes del C.P.C. no se puede
requerir su cumplimento forzado. La única forma de
obtener el cumplimiento de esas sentencias
condenatorias al fisco, es mediante la dictación de
un Decreto Supremo por parte del Presidente de la
República.
En opinión del Profesor OBERG las disposiciones
relativas al cumplimiento de sentencias
condenatorias contra el fisco, están tácitamente
derogadas por el art. 76 de la Constitución, que
señala que la facultad “de ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos por la ley”. En todo caso, esta opinión
no es compartida por todos.
También debe tenerse en consideración respecto a
este primer título ejecutivo, que esa sentencia
firme, sea definitiva o ejecutoria, tiene una
ejecutoriedad “relativa”, porque las sentencias sólo
producen efectos entre las partes directas y los
terceros relativos, no así respecto de los terceros
absolutos.
Ahora, no basta con que sea una sentencia definitiva
firme, sino que podemos catalogarla en:
a) Sentencia original: Aquella que está escrita en
el expediente, sea manualmente o a computador,
y que está firmada por el juez y el secretario. Es
esta sentencia la que, una vez firme, adquiere
mérito ejecutivo.
26

b) Copia de la sentencia original en el registro
de sentencias: De acuerdo al art. 384 Nº1 del
C.O.T. el secretario del tribunal tiene la
obligación de archivar una copia de la sentencia
en el registro de sentencias. Esta copia no tiene
mérito ejecutivo; se archiva exclusivamente para
fines administrativos.
c) Copia de la sentencia que puede darse a los
interesados en virtud de un decreto judicial:
Esta sí tiene mérito ejecutivo, y así lo han
reconocido la jurisprudencia, aun cuando hay
quienes pretenden negarle mérito ejecutivo.
Esta copia debe provenir de la sentencia original
y para que tenga mérito ejecutivo debe estar
autorizada por el ministro de fe que la otorga,
que podrá ser el secretario del tribunal o el
archivero judicial que tenga en su haber el
archivo de la causa.
2 Copia autorizada de escritura
pública.
El Art. 403 del C.O.T. manifiesta que “Escritura
pública es el instrumento público o auténtico
otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por
el competente notario, e incorporado en su
protocolo o registro público”.
Por consiguiente, para hablar de escritura pública
esta:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Debe ser otorgada por el competente notario.
 Debe incorporarse en su protocolo o registro
público.
 Con las solemnidades que indica la ley: arts. 403
a 414 del C.O.T.
En toda escritura pública es menester distinguir la
matriz, que es el escrito firmado por los
comparecientes y por el notario.
Se distinguen también las transcripciones de la
matriz, las copias, estas puede ser:
 Autorizada: cuando es autorizada por el notario o
por el archivero
 Simple: cuando la transcripción carezca de la
firma de alguno de estos ministros de fe.
Debe estas clasificaciones, debe señalarse que la
matriz nunca tiene mérito ejecutivo, la razón está
en que ella forma parte del protocolo y no puede
extraerse del mismo. Las copias son las que tienen
mérito ejecutivo, pero no todas sino sólo la copia
autorizada por el notario ante el cual se otorgó, o
bien, si ya no esta en poder del notario, por el
archivero.
Es posible encontrar copias de escrituras públicas
en las que se señale que tienen el carácter de
“primera copia” o de “segunda copia”, esto se debe
a que antes del año 1982, en el art. 434 existía esa
distinción, y se decía que sólo tenían mérito
27

ejecutivo las primeras copias, no así las segundas
copias; las primeras copias eran aquellas que
otorgaba el notario a los comparecientes después de
celebrado el acto, de manera que podían haber
tantas primeras copias como cuantas fueran las
partes contratantes; todas las copias posteriores a
la primera era segundas copias. Si se extraviaban
las primeras copias era preciso seguir todo un
procedimiento para obtener una segunda copia ante
el tribunal competente, ese tribunal dictaba una
resolución sobre el particular que se le hacia llegar
al notario y este en virtud de ese decreto otorgaba
una segunda copia con mérito ejecutivo. Hoy en día
no hay primeras ni segundas copias.
3 Acta de avenimiento pasada ante
el tribunal competente y
autorizada por un ministro de fe
o por dos testigos de actuación.
Se entiende por avenimiento el acuerdo producido
por los litigantes y aprobado por el tribunal que
conoce del litigio, acerca de la forma de poner
término al juicio.
Hay que recordar que avenimiento, conciliación y
transacción son tres ideas distintas, pero que con
las cuales se llega a un mismo fin, poner término al
juicio.
Para que estemos en presencia de un título
ejecutivo ese avenimiento debe contener una
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
prestación de dar, hacer o no hacer, porque si la
prestación que se contiene en el avenimiento no se
cumple, se va a poder demandar el cumplimiento
forzado.
El acta de avenimiento tiene que estar pasada ante
tribunal competente, ósea ante el tribunal que
conoce del asunto; y debe ser autorizada por un
ministro de fe o por dos testigos de actuación. Ese
ministro de fe será el secretario del tribunal que
está conociendo del litigio, ahora si no se utiliza
este ministro de fe va a ser otro el ministro de fe,
que será:
 Si seguimos el juicio ante un juez árbitro de
derecho: El ministro de fe será el designado por
este árbitro para autorizar las resoluciones que
él dicte.
 Si estamos en presencia de un árbitro
arbitrador: Si el arbitrador actúa con un
ministro de fe, será ese ministro de fe el que va a
autorizar el acta de avenimiento (el actuario). Y
si ese árbitro arbitrador no tiene designado un
ministro de fe, esa acta de avenimiento debe ser
suscrita por dos testigos de actuación.
4 Instrumento privado, reconocido
judicialmente o mandado tener
por reconocido y otros
instrumentos que no requieren
reconocimiento.
28
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Hasta antes de que opere el reconocimiento no hay

Este numerando comprende 2 aspectos: título ejecutivo, sino sólo un instrumento privado
firmado.
 El instrumento privado reconocido judicialmente
o mandado tener por reconocido. Para lograr el reconocimiento hay que ir al art. 435.
 Otros instrumentos que no requieren
Art. 435: “Si, en caso de no tener el
reconocimiento.
acreedor título ejecutivo, quiere
preparar la ejecución por el
1) El instrumento privado reconocido
reconocimiento de firma o por la
judicialmente o mandado tener por
confesión de la deuda, podrá pedir que
reconocido.
se cite al deudor a la presencia judicial,
a fin de que practique la que
No incluye todos los instrumentos privados, se
corresponda de estas diligencias.
excluyen:
Y, si el citado no comparece, o sólo da
 La letra de cambio. respuestas evasivas, se dará por
 El pagaré. reconocida la firma o por confesada la
 El cheque. deuda.”

¿Cuándo va a adquirir mérito ejecutivo este Esta preparación de la vía consiste en que se llame
instrumento privado? a la presencia judicial al firmante, bajo
apercibimiento de que si no comparece o da
Cuando ha sido reconocido judicialmente o respuestas evasivas se tendrá por reconocida la
mandado tener por reconocido. firma. Para lograr esto se requiere una solicitud que
hará el acreedor; esta solicitud va acompañada del
Para lograr el reconocimiento es menester realizar instrumento privado en cuestión.
ciertas gestiones previas al juicio ejecutivo, que se
llaman "diligencias preparatorias de la vía En esta solicitud, por cierto, se debe cumplir con las
ejecutiva". norma sobre competencia (es competente el juez de
letras del domicilio del deudor y hay que recordar
que si es asiento de Corte se requiere distribución
de causas, o sino corresponderá al juez de turno).

29

Este título ejecutivo, dentro de la clasificación, está
inserto en los títulos incompletos, porque el
instrumento privado en si, no es titulo ejecutivo.
Presentada la solicitud, el tribunal fijará día y hora
para que comparezca el deudor a la presencia
judicial. Decretada la audiencia, habrá que
comunicarla al deudor, y corresponde notificarlo
personalmente, por ser la primera resolución.
No hay que confundir esta citación con la que
corresponde a una forma de decretar actuaciones
judiciales. En este caso la citación está tomada
como el acto por el cual el tribunal ordena a las
partes o a un tercero que comparezcan ante el, en
un día, hora y lugar determinados.
Frente a esta citación el deudor puede asumir
distintas actitudes, estas son:
a) Comparece y reconoce la firma.
b) Comparece y da respuestas evasivas.
c) Comparece y niega la firma.
d) No comparece.
Hay que tener en cuenta que en la gestión
preparatoria de la vía ejecutiva de reconocimiento
de firma, el único objetivo que se persigue es
simplemente reconocer o no la firma puesta en el
instrumento privado; por consiguiente el deudor no
puede hacer alegaciones de fondo sobre de la
existencia o inexistencia del documento.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
No obstante se sostiene que el deudor no puede
formular ninguna alegación sobre el fondo, se
permite por la jurisprudencia que él podría alegar la
excepción dilatoria de incompetencia del tribunal.
Análisis de las posibles actitudes del deudor
frente a la citación:
a) Comparece y reconoce la firma.
Según el Art. 436, “reconocida la firma, quedará
preparada la ejecución”, es decir, ha nacido el título
ejecutivo.
En este caso el título ejecutivo que se va a invocar
para iniciar la ejecución es el “instrumento privado
reconocido judicialmente”. No se necesita ninguna
resolución judicial que así lo disponga, vale decir,
basta con que el deudor haya reconocido su firma
para tener un título ejecutivo y el acreedor puede
iniciar de inmediato el juicio ejecutivo.
Lo normal será que el deudor comparezca el día y
hora señalados, pero excepcionalmente es factible
que lo haga antes de la fecha y hora fijada. La razón
de poder comparecer con antelación al momento
señalado por el tribunal se encuentra que ese día y
hora fijados, están estableciendo un plazo en su
beneficio. Además, como ese plazo no tiene el
carácter de fatal, por ser judicial, mientras no se
acuse y declare la rebeldía, no se extingue, y el
deudor podrá presentarse con posterioridad.
30

Cuando art. 435 habla de “presencia judicial” quiere
decir a la presencia del juez, no del tribunal en si
como un órgano jurisdiccional. Entonces, no hay
posibilidad de que el juez delegue su facultad en
otra persona, como podría ser el secretario del
tribunal o el oficial primero. En la práctica esto no
se respeta, sino que el juez suele delegar la
diligencia al secretario u oficial primero, pero
dejando constancia de que el reconocimiento se
verificó ante la presencia del juez, para evitar
posibles nulidades posteriores.
Terminada la diligencia se levanta un acta donde
consta que el citado reconoció la firma, y es firmada
por el juez, el secretario y el deudor. Esta acta pasa
a formar parte de la gestión preparatoria.
Hay tribunales que no admiten la presencia en la
audiencia del acreedor, porque la ley habla del
llamado al deudor.
Formas en que puede comparecer el deudor:
Lo normal es que lo haga en persona.
En la práctica no basta con que haya sido citado el
deudor, sino que el día en que el deudor tenga que
apersonarse ante el tribunal, tendrá que dirigirse a
la secretaria para señalar que fue citado. El tribunal
no lleva una agenda con los deudores que deben
comparecer, por ello que el deudor tenga que
requerir su causa en la secretaria y luego irá un
funcionario con el expediente a informarle al juez
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
sobre la audiencia, para que esta se lleve a cabo.
Después oficial de secretaría de viva voz anunciará
la diligencia, aunque en ninguna parte del código
existe esa obligación, pero es una tradición que se
mantiene en los tribunales. De la actuación que se
verifica, como ya señalamos, hay que levantar un
acta.
También hay quienes han aceptado que el deudor
puede hacerlo a través de una presentación escrita
en que reconoce la firma, aunque con esto que no se
cumple con el espíritu de la ley.
Podría pensarse que este deudor sólo está obligado
a comparecer en el día y hora fijado por el tribunal,
pero es posible que él comparezca en un día distinto
al que fue citado, así puede:
 Comparecer con antelación: porque el plazo que
le señaló el tribunal está establecido en su
beneficio, y por ende puede renunciar a el.
 Comparecer con posterioridad al día y hora que
se le señaló: porque ese plazo es de índole
judicial y por ende no tiene el carácter fatal.
Recordemos que el plazo judicial se encuentra
vigente mientras no él no esté extinguido, y la
forma de extinguirlo es a través de la declaración
de rebeldía; en todo caso el interesado deberá
acusar la rebeldía y el tribunal frente esa
acusación lo declarará rebelde.
b) Comparece y da respuestas evasivas.
31

Si así acontece, la ley va a dar por reconocida la
firma. Pero a diferencia de la situación anterior,
aquí se precisa de una resolución judicial que
declare o tenga por reconocida la firma puesta en el
instrumento privado.
Esa resolución judicial, proviene de una petición
que formula el acreedor después de realizada la
diligencia en que el deudor dio respuestas evasivas.
Se deja constancia de las respuestas del deudor en
el acta que se levanta. Como consecuencia de los
dichos que se establecen en el acta, el acreedor
pedirá a renglón seguido que se le tenga por
reconocida la firma en atención a las respuestas
evasivas.
Si el acreedor no pide que se tenga por reconocida
la firma, el tribunal no va a actuar de oficio.
El título ejecutivo aparecerá sólo en la medida en
que el tribunal haga efectivo el apercibiendo que
pidió el acreedor cuando se inició la gestión
preparatoria. Así el tribunal haciendo efectivo el
apercibiendo dictará una resolución dando por
reconocida la firma puesta en el instrumento
privado que se acompañó.
El título ejecutivo en este caso será la resolución
que dicta el juez teniendo por reconocida la firma.
Esta resolución es una sentencia interlocutoria y
para que tenga el carácter de título ejecutivo ella
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
tiene que tener el carácter de firme (es el primer
título ejecutivo del art. 434).
c) Comparece y niega la firma.
En este caso se acabó la gestión preparatoria y la
posibilidad de obtener un título ejecutivo. Así basta
la negativa del deudor para que se considere que la
gestión preparatoria ha fracasado.
Este deudor no puede ser apremiado en la citación
para que reconozca la firma. Tampoco el juez puede
exigirle que exponga los motivos para negar la
firma.
Si el deudor negó la firma, el acreedor tiene la
posibilidad de iniciar un juicio ordinario de cobro de
pesos.
d) No comparece.
Si el deudor no comparece se dará por reconocida
su firma en rebeldía, y por ende debe dictarse una
resolución judicial.
Al igual que cuando el deudor da respuesta
evasivas, el acreedor tiene que solicitarle al juez
que ante al incomparecencia del deudor se le de por
recocida la firma. El juez frente ante esta petición,
haciendo efectivo el apercibiendo va a dar por
reconocida la firma. Esta resolución es una
sentencia interlocutoria, que una vez firme va a
tener el carácter de título ejecutivo. Luego,
32

nuevamente el título es la sentencia interlocutoria
firme.
2) Otros instrumentos que no requieren
reconocimiento
Este art. 434 nº4 tiene una segunda parte, que hace
excepción al contenido de la primera, porque señala
que el reconocimiento de la firma puesta en
instrumento privado no es necesario en los casos y
las personas que pasa a enumerar. Estas personas
son:
 El aceptante de una letra de cambio o
subscriptor de un pagaré, en la medida que no
hayan puesto tacha de falsedad a su firma al
tiempo de protestarse el documento por falta de
pago (que no hayan dicho nada), siempre que el
protesto haya sido personal.
El protesto del pagaré o letra de cambio lo lleva
a cabo el notario. El tenedor del documento lo
llevará al notario, y este tendrá que ir ante el
deudor y requerirlo de pago (es un protesto
personal, ante la persona física del deudor). En
ese momento es cuando el deudor puede tachar
de falsa su firma.
 Cualquiera de los obligados al pago de una letra
de cambio, pagaré o cheque, cuando, puesto el
protesto en su conocimiento por notificación
judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o
dentro de tercero día tacha de falsedad.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Este art. 434 nº4 sólo se refiere al protesto por
falta de pago, no al protesto por falta de
aceptación.
 Cualquiera de los obligados al pago de una letra
de cambio, pagaré o cheque, cuando, puesto el
protesto en su conocimiento por notificación
judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o
dentro de tercero día tacha de falsedad.
En esta segunda excepción no hay un protesto
personal, lo que hay es una notificación judicial
del protesto, de manera que no habiéndose
verificado un protesto en forma personal, es
necesario para llegar a tener un título ejecutivo,
notificar judicialmente el protesto al aceptante o
suscriptor. Ese notificado puede tachar, en ese
mismo momento o dentro de tercero, la falsedad
de su firma. Esto importa una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva (hacer notificar
el protesto).
 El obligado del pago de una letra de cambio,
pagaré o cheque, cuando la firma de su
aceptante, subscritor o girador, aparezca
autorizada por un notario o por el Oficial del
Registro Civil en las comunas donde no tenga su
asiento un notario. Por consiguiente, en este caso
no es necesario notificar el protesto, ósea, tienen
por si solo mérito ejecutivo. No hay un
reconocimiento anterior, a diferencia de las
circunstancias anteriores.
33

Surge la duda respecto de la posibilidad de
autorización por un Oficial de Registro Civil,
porque la disposición en que se le otorgaban
facultades al los Oficiales de Registro Civil fue
derogada. Pero podría también señalarse que
este art. 434 contiene un mandato especial que
los faculta.
También es necesario tener en cuenta en algunas
ocasiones, a pesar de tener mérito ejecutivo, per
se, porque aparezca autorizada, valga la pena
protestar una letra o pagaré, en razón de que en
esos documentos, además de estar aceptados por
el deudor, se haya constituido un aval; porque
para que le pueda afectar a ese aval la obligación
en el momento en que no se pague, es menester
que se haya protestado el documento, y si no se
protesta sólo tendrá merito ejecutivo respecto
del aceptante.
En el art. 31 de la ley 17.318 se dispone que las
letras de cambio y pagarés de instituciones
bancarias y de entidades fiscales de crédito,
aceptadas o suscritas por un analfabeto, tienen
mérito ejecutivo por el solo hecho de ser autorizada
la impresión digital del deudor por un notario
público u oficial del Registro Civil. Es una situación
curiosa la que estampa esta ley, porque habla de las
letras de cambio y pagarés que hayan sido
aceptadas o suscritas por un analfabeto; pero si es
analfabeto mal puede estar suscribiendo o
aceptando este tipo de documentos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Hay que tener en cuenta lo que dispone la ley
18.092 del año 1982, en sus arts. 110, 111 y 112,
que se refieren a situaciones que hay que
considerar cuando el deudor tacha de falsa la firma.
Art. 110: “Cualquiera persona que, en
el acto de protesto (Se coloca en el caso
en que el protesto fue personal) o en la
gestión preparatoria de la vía ejecutiva
tachare de falsa su firma puesta en una
letra de cambio o pagaré y resultare en
definitiva que la firma es auténtica, será
sancionada con las penas indicadas en
el art. 467 del Código Penal (delito de
estafa), salvo que acredite justa causa
de error o que el título en el cual se
estampó la firma es falso.”
Art. 111: “Si se tachare de falsa la
firma, en los casos de que trata el inciso
primero N° 4 del artículo 434 del Código
de Procedimiento Civil (Se coloca en el
caso que el protesto no fue personal), la
tacha se tramitará como incidente y
corresponderá al demandante acreditar
que la firma es auténtica. (Según vimos
anteriormente en las gestiones
preparatorias no cabe hacer ninguna
alegación de fondo, pero aquí la ley esta
autorizando para que si se tacha de
falsa la firma, dentro de la misma
gestión preparatoria, se promueva un
34
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

incidente para que el acreedor trate de Civil; estaríamos hablando de una cosa juzgada
acreditar que la firma es autentica) formal.
Si se acreditare la autenticidad de la
firma el Tribunal lo declarará así y el
documento constituirá título ejecutivo.
(Esto lo hace en la resolución que falla
el incidente) (Aquí el título ejecutivo no
es la resolución, sino que el
instrumento)
Las apelaciones en este incidente se
concederán en el sólo efecto
devolutivo.”

Art. 112: “No obstante lo prescrito en

el artículo anterior, el demandado en un 5 Confesión judicial.
juicio civil y el inculpado o procesado en
el juicio criminal por el delito
establecido en el artículo 110, podrán La confesión judicial o simplemente confesión es
oponer como defensa o excepción la el reconocimiento que hace una persona de un
falsedad del título o la de su firma y hecho, que genera en su contra consecuencias
justificarla en dichos procesos.” (Se jurídicas.
conserva la posibilidad al deudor de
demostrar la falsedad de la firma o del Diferencias entre la confesión medio de prueba
título en el respectivo proceso Civil o y la confesión gestión preparatoria de la vía
Penal; en este caso le corresponde ejecutiva:
probar al deudor, a diferencia de lo que
ocurría en el incidente) Confesión medio de Confesión gestión
prueba: preparatoria de la vía
De estos artículos se produce una situación curiosa ejecutiva:
porque la sentencia interlocutoria que falla el
incidente, produce el efecto de cosa juzgada, pero la Pretende probar un hecho Pretende llegar a formar
controvertido. un título ejecutivo.
vamos a poner en duda en el nuevo proceso Penal o

35
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

En esta confesión no hay nada que acompañar,

Puede producirse de Sólo puede tener lugar en
manera voluntaria o en la forma prevista en el art. como ocurría en el reconocimiento de firma puesta
forma provocada. 435. en instrumento privado. Basta con que se señale la
obligación y que se pida que se cite al deudor a la
Puede referirse a cualquier Sólo puede referirse a la presencia judicial bajo apercibimiento de que si no
hecho controvertido. existencia de la obligación. lo hace o da respuestas evasivas se le va a tener por
confeso en la deuda.
Si el confesante niega la Si el deudor niega la deuda
efectividad del hecho no es posible, dentro de las Actitudes que puede tomar el deudor: son las
controvertido se puede diligencias preparatorias, mismas que en el reconocimiento de firma:
recurrir a otros medios de valerse de otros medios de
prueba para acreditarlo. prueba para demostrarla. a) Comparece y confiesa la deuda:
Requiere que se cite al Sólo requiere que se cite al
demandado a absolver deudor una vez. El acreedor tendrá su título ejecutivo, art 435.
posiciones por dos veces
para tenerlo por confeso Por cierto, es preciso que se levante un acta el día
de todos los hechos que que se verifica la diligencia ante la presencia del
están asertivamente juez.
afirmados.
b) No comparece o da respuestas evasivas:
La práctica se puede Sólo puede tomarla el juez.
cometer al secretario, o En este caso se le va a tener por confeso de la
bien, a otro ministro de fe. deuda, pero para ello se requiere que el juez dicte
A esta confesión gestión preparatoria de la vía una resolución sobre el particular a pedido del
ejecutiva se le aplican similares normas a las que acreedor.
rigen para el reconocimiento de firma puesta en
instrumento privado. Por consiguiente, será Esa sentencia interlocutoria va a constituir el título
menester hacer una presentación al tribunal para ejecutivo.
que se cite a la presencia judicial al deudor con la
finalidad que confíense, en el día y hora que se le c) Comparece y niega la deuda:
fija, la deuda que se está invocando.
Fracasó la gestión preparatoria, por lo que no hay
título ejecutivo.

36

Ante esta situación, el deudor podría iniciar un
juicio ordinario de cobro de pesos.
La confesión que presta el deudor, en general, no
puede dividirse en perjuicio del confesante. Esta
indivisibilidad hay que examinarla en relación a
las situaciones que pueden darse:
1) Si el deudor confiesa pura y simplemente la
deuda: la confesión no puede dividirse; luego,
queda preparada la ejecución.
2) Si el deudor acepta el hecho del cual el acreedor
deriva la obligación, pero lo califica: la confesión
no puede dividirse en perjudico del confesante, y
por ende la gestión preparatoria habrá
fracasado, no hay título ejecutivo.
3) Si el deudor acepta los hechos que invoca el
acreedor, pero a su vez agrega nuevos hechos
que modifican lo expresado por el acreedor: la
confesión tampoco puede dividirse, aun cuando
el acreedor pruebe la falsedad de los hechos
agregados por el deudor; por tanto no hay título
ejecutivo.
La razón está en lo que ya hemos señalado, que
en la gestión preparatoria no hay posibilidad de
alegar sobre el fondo. Por ejemplo, si el deudor
reconoce que el acreedor le prestó una suma de
dinero, pero agrega que ya se los pagó.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
4) Si el deudor reconociendo los hechos invocados
por el acreedor, agrega hechos nuevos
enteramente desligados entre si: la confesión es
divisible y va a quedar preparada la ejecución.
Por ejemplo, si el deudor reconoce la deuda, pero
agrega que el acreedor también le debe,
alegando una posible compensación.
6 Cualesquiera títulos al portador,
o nominativos, legítimamente
emitidos, que representen
obligaciones vencidas, y los
cupones también vencidos de
dichos títulos, siempre que los
cupones confronten con los
títulos, y éstos, en todo caso, con
los libros talonarios.
Este es uno de los títulos llamados incompletos,
porque también requiere una gestión preparatoria
de la vía ejecutiva, que es la "confrontación de los
títulos al portador, o nominativos, legítimamente
emitidos".
¿Quién emite estos títulos? Alguna institución de
crédito legalmente autorizada. Por ejemplo, bonos
hipotecarios.
37
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Cupones
7° Cualquiera otro título a que las leyes
den fuerza ejecutiva.

(Anteriormente se hacia referencia en este último

numerando a la ley de prenda agraria, la ley de
Talonario
prenda industrial y varias más, que actualmente
Título
están derogadas; hoy sólo existe una ley de prenda)

El título lleva la leyenda de quien es la institución

emisora, fecha, numeración, etc.

Los cupones se van pagando paulatinamente en el

transcurso del tiempo. Cada uno de ellos contiene
toda la individualización contenida en el título y
además su propia fecha de vencimiento, que queda
comprendida dentro del plazo general por el cual se
emitió el título.

De acuerdo a la ley se deben confrontar los datos de

los cupones vencidos con el título, y así haber
conformidad entre ellos. Además agrega que los
datos del título deben confrontarse con el libro
talonario, que debe contener a su vez todos los
datos contenidos en el título.
Luego señala este numerando que “resultando
conforme la confrontación, no será obstáculo a que
se despache la ejecución la protesta de falsedad del
título que en el acto haga el director o la persona
que tenga la representación del deudor, quien podrá
alegar en forma la falsedad como una de las
excepciones del juicio”.
Segundo requisito: Que la obligación
sea liquida y actualmente exigible:
Obligación liquida es aquella que está
determinada perfectamente en especie, género y
cantidad; y de acuerdo con la ley, no sólo se
entiende líquida la obligación que actualmente tiene
ese carácter, sino también aquella que puede
liquidarse mediante simple operaciones aritméticas
y en base a los datos que suministra mismo título
ejecutivo (Art. 438 inciso 2).

38

Art. 438 inciso 2º: “Se entenderá
cantidad líquida, no sólo la que
actualmente tenga esta calidad, sino
también la que pueda liquidarse
mediante simples operaciones
aritméticas con sólo los datos que el
mismo título ejecutivo suministre.”
Luego, teniendo una cantidad a título de capital
podrá liquidarse en base de los mismos datos que
suministra el título, para determinar los intereses o
los reajustes.
¿Cuando se va a considerar el objeto de
la obligación líquido?
Para saber la respuesta hay que estarse a lo que
prescribe el Art. 438.
Art. 438 inciso 1º: “La ejecución puede
recaer:
1°. Sobre la especie o cuerpo cierto que
se deba y que exista en poder del
deudor;
2°. Sobre el valor de la especie debida y
que no exista en poder del deudor,
haciéndose su avaluación por un perito
que nombrará el tribunal; y
3°. Sobre cantidad líquida de dinero o
de un género determinado cuya
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
avaluación pueda hacerse en la forma
que establece el número anterior.”
El objeto de la obligación se considera líquido en las
tres situaciones que describe el Art. 438
(MEMORIA).
(En el examen no se preguntará ¿cuándo se
considera liquido el objeto de la obligación?, sino
que ¿sobre qué puede recaer la ejecución?)
La ejecución puede recaer:
1°. Sobre la especie o cuerpo cierto que se
deba y que exista en poder del deudor;
La especie o cuerpo cierto debe estar debidamente
individualizada, es decir, si se trata de un auto debe
señalarse la patente, la marca, el año el modelo, el
número de puertas, etc.; y además debe existir en
poder del deudor.
2°. Sobre el valor de la especie debida y que no
exista en poder del deudor, haciéndose su
avaluación por un perito que nombrará el
tribunal;
La ejecución se hace efectiva sobre el valor de la
especie debida y que no está en poder del deudor,
por ejemplo se vendió un auto al deudor y este lo
enajenó.
39

Para determinar el valor de la especie debe hacerse
una avaluación por el perito que nombre el tribunal.
No queda, entonces, a criterio del acreedor su
determinación, sino que debe realizarse una gestión
preparatoria previa consistente en la avaluación de
la especie debida.
Esa avaluación que realiza el perito no tiene un
carácter definitivo, sino que ella puede ser objetada
tanto por el acreedor (para que se aumente el valor)
como por el deudor (para que se disminuya el
valor).
3°. Sobre cantidad líquida de dinero o de un
género determinado cuya avaluación pueda
hacerse en la forma que establece el número
anterior.”
Puede recaer sobre cantidad líquida de dinero (por
ejemplo $1.000.000) o en un género determinado
(por ejemplo trigo, porotos, ovejas).
En caso de que recaiga sobre un género
determinado, va a tener que realizarse la avaluación
por un perito designado por el tribunal.
En el inciso final del art. 438 hay una referencia a la
moneda extranjera.
(Cuando estudiamos la competencia mencionamos
que la cuantía en moneda extranjera se
determinaba mediante un certificado que emitía un
banco, acreditando el valor de la moneda en un día
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
determinado, y según esto se determinaba el
tribunal competente según la cuantía.)
El inciso 3 del art. 438, señala que en la demanda
ejecutiva que se presente hay que mencionar la
especie o la cantidad líquida por la cual se pide el
mandamiento de ejecución. Esto es un requisito
fundamental, porque cuando estudiemos la
tramitación del juicio ejecutivo veremos que hay un
instante procesal en que necesariamente se debe
saber cuanto es la deuda que tiene el ejecutado
para con el acreedor.
Puede suceder que la obligación sea en parte
líquida y en parte ilíquida. De acuerdo con el Art.
439 si del título consta que una obligación tiene
esta naturaleza, de liquida e ilíquida, puede
procederse ejecutivamente en lo relativo a la
obligación líquida y lo ilíquido se reserva para que
el acreedor reclame por vía ordinaria esa
obligación.
Art. 439: “Si del título aparece una
obligación en parte líquida e ilíquida en
otra, podrá procederse ejecutivamente
por la primera, reservándose al
acreedor su derecho para reclamar el
resto en vía ordinaria.”
El art 440 nos indica que la avaluación por peritos
en los casos de los números 2º y 3º del art. 438 no
tiene el carácter de definitiva, porque ella puede ser
objeto de observaciones u objeciones por el
40

acreedor o el deudor, y en ese caso será el tribunal
el que tendrá que resolver sobre la tasación de
acuerdo a los antecedentes que existan en la causa.
Art 440: “La avaluación que, en
conformidad al artículo 438, se haga
para determinar el monto de la
ejecución, se entenderá sin perjuicio del
derecho de las partes para pedir que se
aumente o disminuya.”
Nada impide que esta avaluación se haya realizado
previamente por las propias partes, en el contrato
en que generaron la obligación. En ese caso se
estará a esa voluntad común y no será necesaria
realizar una gestión preparatoria.
No basta con que se trate de una obligación líquida,
sino que también se requiere que la obligación sea
exigible.
Que sea exigible significa que la obligación no este
sujeta a ninguna modalidad, que va a suspender su
exigibilidad. (Las modalidades son: condición, plazo
y modo.)
Esa exigibilidad tiene que sea actual, en otras
palabras, debe existir al momento de interponerse
la demanda ejecutiva.
Tercer requisito: Que la acción ejecutiva
no esté prescrita.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Las acciones ordinarias por regla genera prescriben
en 5 años y las acciones ejecutivas prescriben en 3
años, desde que la obligación se hizo exigible.
De acuerdo con lo que dispone el art. 442 esa
declaración de prescripción de la acción ejecutiva
debe ser realizada de oficio por parte del tribunal,
en otras palabras, antes de que el tribunal ordene
despachar mandamiento de ejecución y embargo.
Si el tribunal erróneamente, por descuido u otra
causa, despacha el mandamiento, no puede
posteriormente ese mismo juez corregir el
procedimiento que ya se inició. Sólo queda la
posibilidad de que el ejecutado interponga la
correspondiente excepción de prescripción en el
momento procesal que indica el Art. 464.
El Art. 442 establece que juez denegará la ejecución
si el título tiene más de 3 años.
Art. 442: “El tribunal denegará la
ejecución si el título presentado tiene
más de tres años, contados desde que la
obligación se haya hecho exigible; salvo
que se compruebe la subsistencia de la
acción ejecutiva por alguno de los
medios que sirven para deducir esta
acción en conformidad al artículo 434.”
Es posible renovar la acción ejecutiva, a pesar de
estar prescrita. Se renueva comprobando que
subiste la acción ejecutiva por alguno de los medios
41

que sirven para deducir esta acción en conformidad
al artículo 434.
La acción ejecutiva se hace subsistir por alguna de
estas dos gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva:
1) Reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado.
2) Confesión judicial
Lo que se renueva es la acción ejecutiva, no la
obligación. Si la obligación que consta en la
diligencia está prescrita, podrá iniciarse el juicio
ejecutivo, pero el deudor podrá oponer en su
momento la excepción de prescripción de la
obligación (Así lo ha sostenido alguna
jurisprudencia).
Hay casos que la acción ejecutiva prescribe en un
plazo menor que el de 3 años. Esto ocurre en el
cheque, en que la acción prescribe en 1 año.
Entonces, si se hace valer una acción ejecutiva
basada en un cheque, en un plazo superior al año,
¿el juez está autorizado para repeler oficiosamente
esa ejecución? La respuesta según la doctrina es
negativa, ósea, el juez no puede repeler
oficiosamente las ejecuciones cuyas acciones
prescriben en un plazo menor a 3 años; se basan
para sostener esa afirmación en el tenor literal del
Art. 442, que señala que “El tribunal denegará la
ejecución si el título presentado tiene más de tres
años”. De ahí entonces, que será el deudor el que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
tenga que hacer valer en el momento procesal
oportuno la excepción de prescripción.
La prescripción de la acción ejecutiva no se
suspende a favor de ninguna persona.
Sí se interrumpe naturalmente cuando el deudor
reconoce la existencia de la obligación, sea por las
gestiones preparatorias de reconocimiento o de
confesión.
Se interrumpe civilmente cuando el acreedor
demanda judicialmente.
Tramitación del juicio ejecutivo:
El juicio ejecutivo se estructura con 2 cuadernos:
1) Cuaderno ejecutivo o principal.
2) Cuaderno de apremio.
Tienen una tramitación independiente, aun cuando
el cuaderno de apremio es una consecuencia de lo
que se haga en el cuaderno principal.
Cuaderno ejecutivo:
En el se tramita el juicio propiamente tal, es el
juicio, litigio o controversia misma. En el se realiza
la discusión de las partes.
Contiene:
42

 La demanda ejecutiva
 Las excepciones que puede oponer el ejecutado.
 La prueba que se puede rendir por las partes.
 La sentencia definitiva que dicta el juez.
Cuaderno de apremio:
Contiene:
 Las actuaciones necesarias para proceder al
embargo de los bienes del deudor.
 La administración de los bienes embargados.
 La realización de los bienes embargados.
 La liquidación de la deuda o crédito.
 El pago de la deuda.
Estos cuadernos se tramitan en forma separada e
independiente, en forma tal que los recursos que
puedan intentarse en uno no retardan la marcha del
otro. (Art.458)
Cuaderno de tercerías:
Es posible que aparezca un tercer cuaderno, que se
denomina cuaderno de tercerías. Aparece porque un
tercero se introduce en el juicio ejecutivo e intenta
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
hacer valer un derecho que le corresponde y que ha
sido lesionado con ocasión del juicio ejecutivo.
Cuando estudiamos los terceros, dijimos que era
una institución de carácter general y que procedía
en todo tipo de juicios, pero que tratándose del juico
ejecutivo la intervención de los terceros está
limitada, así solo pueden hacer valer una tercería de
dominio, una tercería de posesión, una tercería de
prelación, una tercería de de pago, y eventualmente
otros derechos que pueden hacerse valer como
tercería.
Por ejemplo, puede aparecer un tercero que alegue
que los bienes embargados no son del deudor, sino
que le pertenecen en dominio a el; o que el tercero
diga que él es el poseedor de los bienes y no el
ejecutado; o que alegue que él también es acreedor
del deudor; o bien, que alegue que, de acuerdo con
el Art. 2472 del C.C., tiene un mejor derecho para
pagarse sobre los bienes del deudor.
Las tercerías se tramitan en cuadernos separados y
tienen una tramitación independiente del juicio
ejecutivo, aun cuando inciden en el.
Tramitación en el cuaderno ejecutivo:
Este cuaderno principal puede iniciarse a través de
la demanda ejecutiva o a través de una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva.
43

Todas esas gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva a que hemos aludido anteriormente,
tienen por finalidad obtener un título ejecutivo del
cual carece el acreedor, o bien, perfeccionar un
título ejecutivo para que él tenga fuerza ejecutiva.
Cualquiera de esos medios nos permitirá iniciar la
demanda ejecutiva.
Las gestiones preparatorias, en cuanto a su
naturaleza, son contenciosas civiles, y tienen esta
índole dado que le sirven de antecedente al Juicio
Ejecutivo que se puede iniciar con posterioridad; y
del hecho que se consideren una preparación para
entrar al Juicio Ejecutivo posterior, se derivan
ciertas consecuencias:
 El escrito por el cual se pide una gestión
preparatoria de la vía ejecutiva, en caso de que
deba conocerlo un tribunal en cuya comuna hay
una Corte de Apelaciones, deberá cumplir los
requisitos propios para determinar el tribunal
competente.
Existiendo asiento de Corte, en consecuencia,
hay que llevar esa preparación de la vía ejecutiva
a distribución, para que el Presidente de la Corte
designe el tribunal competente.
Si no hay asiento de Corte, será el juzgado de
turno quien conocerá del asunto.
 A las gestiones preparatorias se les aplican las
mismas disposiciones del Juicio Ejecutivo, en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
cuanto a la naturaleza de la gestión preparatoria
lo permita; por ejemplo, todo lo relativo al
recurso de apelación que se establece para el
Juicio Ejecutivo, va a tener aplicación en la
gestión preparatoria.
 El mandato judicial conferido para la gestión
preparatoria, se mantiene para el Juicio Ejecutivo
posterior en caso de que las gestiones tengan
éxito. De modo que el juicio ejecutivo posterior
no necesita ser realizado por el acreedor mismo,
sino que aquel mandatario que se constituyó en
la gestión preparatoria, queda en condición de
comparecer en representación de su mandante
para iniciar la demanda ejecutiva.
Por consiguiente, esta gestión preparatoria, en la
cual se designa el tribunal, también permite, así
también lo prescribe el COT, que la demanda
ejecutiva posterior se inicie ante el tribunal que
conoció de la gestión preparatoria, y no hay
necesidad de recurrir a una nueva distribución. Se
mantiene la competencia del Tribunal que conoció
de la gestión preparatoria.
Un aspecto de interés que puede presentarse es la
situación que contempla el art. 1377 del Código
Civil.
Art. 1377 Código Civil: “Los títulos
ejecutivos contra el difunto lo serán
igualmente contra los herederos; pero
los acreedores no podrán entablar o
44

llevar adelante la ejecución, sino
pasados ocho días después de la
notificación judicial de sus títulos.”
Lo que se prescribe en este artículo también puede
importar una gestión preparatoria de la vía
ejecutiva.
Los herederos no se libran de las obligaciones que
contrajo su causante, y los títulos ejecutivos que
tenían esa calidad en contra del causante van a
mantener ese carácter, pese a su muerte, en las
condiciones que indica el 1377, es decir, se necesita
notificar a esos herederos y transcurridos de 8 días
de la notificación, los títulos ejecutivos adquieren
fuerza ejecutiva contra los herederos.
El título Ejecutivo per se ya tenía fuerza ejecutiva,
pero murió el causante y esa fuerza quedó perdida,
latente, y no se puede hacer valer mientras no se
cumpla con dichas exigencias.
Este art. 1377 aparece, en cierta medida,
modificado por el art. 5 del CPC.
Art. 5: Si durante el juicio fallece alguna de
las partes que obre por sí misma, quedará
suspenso por este hecho el procedimiento…”
Entonces, si la parte estaba obrando por sí misma
en el juicio y fallece durante su curso, se va a
suspenderse por esa circunstancia el procedimiento.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En consecuencia este artículo es contradictorio con
el Art. 1377.
Hay que tener en cuenta también, que hay que
considerar lo que se prescribe por el artículo final
del CPC, que nos indica:
Artículo final: La derogación de las
leyes preexistentes al 1° de Marzo de
1903, sobre las materias de que trata el
presente Código, se rige por el siguiente
artículo final del Código de
Procedimiento Civil aprobado por la Ley
N° 1.552, de 28 de Agosto de 1902:
"Desde la vigencia de este Código
quedarán derogadas todas las leyes
preexistentes sobre las materias que en
él se tratan, aun en la parte que no le
sean contrarias, salvo que ellas se
refieran a los tribunales especiales no
regidos por la Ley de 15 de Octubre de
1875.
Sin embargo, los Códigos Civil, de
Comercio y de Minería, la Ley de
Organización y Atribuciones de los
Tribunales y las leyes que los hayan
complementado o modificado, sólo se
entenderán derogados en lo que sean
contrarios a las disposiciones de este
Código".
45

En consecuencia, todas las leyes que sean
contrarias van a quedar derogadas; de modo que
ese 1377 sería derogado por este artículo final.
Pero no es tan cierto lo que se dice en cuanto a la
derogación del 1377, porque para determinar la
aplicación de esta norma del Código Civil, hay que
distinguir:
 Si el deudor fallece antes de iniciarse la
ejecución, como el art. 5 del CPC no contempla
esa posibilidad, rige en su totalidad el art. 1377.
Habrá que hacer una gestión preparatoria en
cuanto requerir la notificación de los herederos.
 Si el deudor fallece durante el Juicio Ejecutivo
hay que hacer un nuevo subdistingo:
- Si el deudor litigaba personalmente: se aplica
el art. 5.
- Si no litigaba personalmente, es decir, tenía
constituido apoderado, rige el art. 1377;
porque el art. 5 no contempla esa situación,
sólo se refiere al litigante que lo hace en
forma personal.
La demanda ejecutiva:
La demanda con la que se iniciará este Juicio
Ejecutivo debe ir aparejada con el título ejecutivo
que se invoca y que le sirve de fundamento.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Requisitos que debe cumplir la demanda
ejecutiva:
Estos requisitos son los generales que se
contemplan en el Art. 254, que será necesario
adaptar a la acción ejecutiva, considerando la
naturaleza de ella.
También debe cumplir con los requisitos comunes a
todo escrito.
Donde si hay una variación, es en la parte petitoria.
En ella el ejecutante solicitará que se despache
mandamiento de ejecución y embargo en contra del
deudor y agregará que se disponga la continuación
del Juicio Ejecutivo por todos sus trámites hasta
obtener el pago total de lo que se adeuda, en
capital, intereses, reajustes y costas.
Si se reclama una especie o cuerpo cierto que exista
en poder del deudor, deberá indicarse en la
demanda.
Si se trata de una cantidad líquida de dinero, se
indicará la cantidad que se solicita sea cubierta por
el deudor.
Esto es lo que debe contener la demanda.
La demanda ejecutiva puede contener:
 El acreedor en su demanda puede señalar ciertos
bienes del deudor sobre los cuales deba recaer el
46

embargo que se trabe. Si no los menciona, no
hay vicio, no hay irregularidad.
 Puede también este acreedor designar un
depositario previsional de los bienes que se
embarguen al ejecutado.
Recordemos que en el cuaderno de apremio se
comprende la administración de los bienes que
se embarguen.
Si la demanda cumple con todos los requisitos que
hemos señalado, el tribunal antes de proveerla
(antes de dictar alguna resolución en ella) va a
examinar el título que se acompañe y verá si reúne
los requisitos para atribuirle fuerza ejecutiva que le
da el ejecutante.
Si no reúne las condiciones necesarias, el tribunal
denegará la ejecución; sobre todo en la facultad
oficiosa vinculada a la prescripción de la acción
ejecutiva (más de 3 años), a menos que se haya
renovado a través de las gestiones preparatorias
como el reconocimiento de firma o la confesión de
deuda.
La resolución que dicta el tribunal que conoce de la
demanda ejecutiva, se hace sin audiencia, ni
notificación del demandado, aun cuando el deudor
se haya apersonado al juicio. Por ejemplo,
supongamos que el deudor haya sido objeto de una
gestión preparatoria y crea que ello lo autoriza para
incorporarse al juicio ejecutivo que se inicia; pero la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ley no le reconoce ese derecho; no puede ser un
obstáculo para que el tribunal decrete tener por
interpuesta la demanda ejecutiva y ordenar
despachar el mandamiento de ejecución y embargo.
Todo lo que pueda hacer el ejecutado en esas
condiciones va a ser a título informativo para el
tribunal. No impedirá que el juicio ejecutivo se
inicie y siga su procedimiento regular.
El posible que el Tribunal que conoce de la
demanda ejecutiva deniegue la ejecución, por la
razón que acabamos de indicar, o bien, ordene
despachar el mandamiento. ¿Es factible
recurrir en contra de esas resoluciones?
Si se despacha mandamiento de ejecución, hay
quienes estiman que el recurso de apelación que
pueda formular el ejecutado es improcedente,
porque a través de la interposición de ese recurso el
ejecutado entorpece la tramitación del Juicio
Ejecutivo, y recién manifestamos que el ejecutado
no tiene ninguna posibilidad de efectuarlo en esa
etapa. Esto porque se sostiene que todas esas
actividades que podría ejecutar el ejecutado son
propias de algunas de las excepciones que el deudor
puede oponer al ejecutante, y por consiguiente esta
etapa no es el momento para formular la apelación.
Pese a que podríamos tener razón en negarle la
intervención al deudor en este momento, hay
quienes estiman que sí podría el ejecutado
intervenir en esta gestión y apelar de la resolución
que ordena despachar mandamiento de ejecución;
47

se basan para ello en el Art. 187 del CPC que abre
el Recurso de apelación.
Artículo 187: “Son apelables todas las
sentencias definitivas y las
interlocutorias, salvo en los casos en
que la ley deniegue expresamente este
recurso.”
Este artículo no distingue, sino que señala que es
posible apelar de toda sentencia definitiva o
interlocutoria de primera instancia. Esta resolución
que dispone que se despache el mandamiento de
ejecución y embargo sería una sentencia
Interlocutoria.
Ahora, si el juez deniega la ejecución,
evidentemente que el ejecutante podrá recurrir en
contra de esa resolución, que tiene el carácter de
una sentencia interlocutoria de aquellas que ponen
fin al juicio o hacen imposible su continuación. Al
denegar el despacho del mandamiento de ejecución,
se imposibilita la continuación del juicio ejecutivo,
de ahí que no sólo se pueda apelar, sino que
también se puede recurrir de casación.
El Tribunal que da curso a la ejecución proveyendo
la demanda, dictando la resolución pertinente, no
hay pronunciamiento inmediato sobre el fondo del
asunto. El juez cree que el título ejecutivo tiene la
fuerza que le atribuye la ley.
Esta resolución va a decir más o menos:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
“A lo principal: despáchese.” o “por interpuesta la
demanda ejecutiva, despáchese mandamiento de
ejecución y embargo”
“Al primero, segundo, tercero y cuarto otrosíes:
téngase presente”
Al decir esto está accediendo a lo que se pidió en la
demanda ejecutiva.
Con esta resolución, esta significando que hay que
crear el cuaderno de apremio. Por ello es que el
juez cuando conoce de la demanda dirá “créase el
cuaderno de apremio”.
(En toda demanda, al igual que en el juicio
ordinario, hay peticiones principales y accesorias
que se contienen en distintos otrosíes u apartados;
por ejemplo en esos otrosíes se acompaña el título
ejecutivo, se constituye abogado patrocinante y
mandatario, se puede designar un depositario
provisional, etc.)
Como es la primera resolución que recae en el
asunto, se indica el RIT (Rol de Ingreso al Tribunal)
y si se esta en un asiento de Corte, irá el RUC (Rol
Único de Causa).
(El RIT nos interesa especialmente porque la
notificación por el estado diario tiene como mención
básica el RIT, en número y letras).
48
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Esa resolución, entonces, da origen al cuaderno de Contenido del mandamiento:

apremio.
Hay que estarse al Art. 443.
El juicio ejecutivo sin este cuaderno de apremio no
sirve de nada, pierde todo su carácter. En el
Artículo 443: “El mandamiento de
cuaderno de apremio está radicado el aspecto
ejecución contendrá:
compulsivo del juicio ejecutivo. En el consta: el
embargo, la administración de los bienes 1° La orden de requerir de pago al
embargados, la realización de los bienes deudor. Este requerimiento debe
embargados, la liquidación y pago de la obligación hacérsele personalmente; pero si no es
que se cobra. habido, se procederá en conformidad al
artículo 44, expresándose en la copia a
El cuaderno de apremio reviste igual interés que el que dicho artículo se refiere, a más del
cuaderno principal. mandamiento, la designación del día,
hora y lugar que fije el ministro de fe
El cuaderno principal nos interesa porque una vez para practicar el requerimiento. No
que el deudor ha sido requerido de pago en el concurriendo a esta citación el deudor,
cuaderno de apremio, de la fecha de ese se hará inmediatamente y sin más
requerimiento le nace al ejecutado la posibilidad de trámite el embargo.
defenderse formulando las excepciones que Cuando el deudor haya sido notificado
contempla la ley en forma limitativa en el Art. 464. personalmente o con arreglo al artículo
44 para otra gestión anterior al
Mandamiento de ejecución y embargo: requerimiento, se procederá a éste y a
(cuaderno de apremio) los demás trámites del juicio, en
conformidad a lo establecido en los
Se inicia con un epígrafe, por ejemplo: artículos 48 a 53. La designación del
“mandamiento” o “mandamiento de ejecución y domicilio, exigida por el artículo 49,
embargo” (depende de la costumbre, de la tradición deberá hacerse en tal caso por el deudor
de cada tribunal, colocarle un epígrafe más o menos dentro de los dos días subsiguientes a la
completo). notificación, o en su primera gestión si
alguna hace antes de vencido este plazo;

49

2° La de embargar bienes del deudor en
cantidad suficiente para cubrir la deuda
con sus intereses y las costas, si no paga
en el acto; y
3° La designación de un depositario
provisional que deberá recaer en la
persona que, bajo su responsabilidad,
designe el acreedor o en persona de
reconocida honorabilidad y solvencia, si
el acreedor no la ha indicado. El
acreedor podrá designar como
depositario al mismo deudor o pedir que
no se designe depositario.
No podrá recaer esta designación en
empleados o dependientes a cualquier
título del tribunal ni en persona que
desempeñe el cargo de depositario en
tres o más juicios seguidos ante el
mismo juzgado.
Si la ejecución recae sobre cuerpo
cierto, o si el acreedor en la demanda ha
señalado, para que se haga el embargo,
bienes que la ley permita embargar, el
mandamiento contendrá también la
designación de ellos.
Siempre que en concepto del tribunal
haya fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido, podrá
solicitar, a petición de parte, el auxilio
de la fuerza pública para proceder a su
ejecución.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Ejemplo:
“Requiérase por un ministro de fe a don Manuel
Arnifo Carcamo o a quien sus derechos represente,
para que en el acto de su requerimiento pague a…
No verificado el pago en el acto de su
requerimiento…
Se designa depositario provisional, bajo la
responsabilidad del ejecutante, a don Nelson
Bustamante”.
(El hecho de que el deudor pague en ese acto no lo
libera de los intereses, de los reajustes ni de las
costas de la causa; pues el pago debe ser completo.
En la liquidación se determinaran los intereses, los
reajustes y multas; por lo que el deudor tendrá que
completar el pago depositando el valor en el
tribunal.)
Vimos que el mandamiento contiene menciones que
debían contenerse y otras que podían contenerse.
¿Cómo se efectúa el requerimiento (la
intimación de pago que realiza el ministro de fe al
deudor)?
Hay que recurrir al mismo 443.
Art. 443: “El mandamiento de ejecución
contendrá:
1° La orden de requerir de pago al
deudor. Este requerimiento debe
hacérsele personalmente; pero si no es
50

habido, se procederá en conformidad al
artículo 44, expresándose en la copia a
que dicho artículo se refiere, a más del
mandamiento, la designación del día,
hora y lugar que fije el ministro de fe
para practicar el requerimiento. No
concurriendo a esta citación el deudor,
se hará inmediatamente y sin más
trámite el embargo.”
La regla general es que el requerimiento se hace
personalmente, en el sentido de que hay que incluir
a aquel que se haya hecho al mandatario del
ejecutado.
Si el ejecutado no es habido, se recurre a la
forma especial de notificación del art. 44. El
ministro de fe cuando notifica conforme al 44,
además de las exigencias del artículo 44 y del
mandamiento, deberá indicar el día, la hora y lugar
en que se le va a requerir de pago. El
requerimiento (que es un trámite esencial, porque
se va a generar el plazo que tiene el imputado para
defenderse) ya no va a ser en el domicilio, porque
allí no fue habido, sino que el ministro de fe le va a
indicar el día, la hora y lugar al que tiene que
concurrir, para allí practicar el requerimiento;
generalmente será la oficina del ministro de fe.
Si el ejecutado no concurre a la citación se le hace
inmediatamente y sin más trámite el embargo. La
verdad de las cosas es que el ministro de fe no va a
poder realizar el embargo, porque ¿qué va a
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
embargar? si lo citó a su oficina para requerirlo de
pago y trabar el embargo de sus bienes, ósea no
tiene donde hacer efectivo el embargo; por eso es
que dejará constancia de que no se pudo realizar el
embargo dada la ausencia del requerido, a menos
que el ejecutante haya señalado en su demanda
bienes del deudor que puedan embargarse. En ese
caso, como están señalados en su demanda, el
ministro de fe puede proceder a la traba de
embargo; en caso contrario, no va a conocer que
bienes son del deudor para poder hacerlo.
Es posible que el deudor hubiese sido notificado
personalmente o de acuerdo con el 44 en una
gestión anterior a la ejecución, y por ende anterior
al requerimiento, como es el caso de las gestiones
preparatorias de la vía ejecutiva, que fue necesario
notificarlas personalmente al deudor, ya sea para el
reconocimiento de firma o de deuda. Entonces,
cuando el ejecutado ha sido notificado
personalmente o por el 44, para una gestión
anterior al requerimiento, este se va a realizar
conforme a lo que se establece en los artículos 48 a
53; en otras palabras, lo vamos a requerir de pago
por cédula o por el estado diario (443 inciso 3º).
Art. 443 nº1 (continuación): “Cuando el
deudor haya sido notificado
personalmente o con arreglo al artículo
44 para otra gestión anterior al
requerimiento, se procederá a éste y a
los demás trámites del juicio, en
conformidad a lo establecido en los
51

artículos 48 a 53. La designación del
domicilio, exigida por el artículo 49,
deberá hacerse en tal caso por el deudor
dentro de los dos días subsiguientes a la
notificación, o en su primera gestión si
alguna hace antes de vencido este
plazo;”
Si el requerimiento se hace al deudor dentro del
territorio de la república, se le debe hacer saber
cuál es el plazo que tiene para deducir oposición, y
de esta noticia que se le proporciona, se va a dejar
constancia en el atestado que levante el ministro de
fe; porque de toda esta diligencia se debe dejar
constancia en el expediente, en este caso, en el
cuaderno de apremio.
Si el ministro de fe omite proporcionar el aviso
acerca del plazo que tiene el deudor para formular
oposición, no se invalida el requerimiento, pero
hace responsable al ministro de fe de los posibles
perjuicios que puedan derivarse de su omisión; así
lo señala el art. 462 inciso 2º.
Art. 462 inciso 2º: “Si el requerimiento
se verifica dentro de la República, el
ministro de fe hará saber al deudor, en
el mismo acto, el término que la ley
concede para deducir la oposición y
dejará testimonio de este aviso en la
diligencia. La omisión del ministro de fe
le hará responsable de los perjuicios que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
puedan resultar, pero no invalidará el
requerimiento.”
Si el deudor que ha sido requerido en estas
condiciones no paga, se procederá a trabar
embargo sobre bienes suficientes del mismo para
cubrir la deuda, intereses, costas y reajustes; así lo
indica el numerando segundo.
Art. 443: “2° La de embargar bienes del
deudor en cantidad suficiente para
cubrir la deuda con sus intereses y las
costas, si no paga en el acto; y
(¿Qué entendemos por bienes suficientes? Hay toda
una literatura sobre el particular.)
Art. 443: “3° La designación de un
depositario provisional que deberá
recaer en la persona que, bajo su
responsabilidad, designe el acreedor o
en persona de reconocida honorabilidad
y solvencia, si el acreedor no la ha
indicado. El acreedor podrá designar
como depositario al mismo deudor o
pedir que no se designe depositario”
Este numerando se refiere a la designación de un
depositario provisional, que puede proponer el
depositante en su escrito de demanda, o bien,
simplemente prescindir de ese depositario, o incluso
puede desempeñar las funciones de tal el propio
deudor.
52

El inciso final de este 443, contiene lo relativo al
uso de la fuerza pública que el tribunal puede
decretar para llevar a efecto esta diligencia,
agregando que debe existir un fundado temor de
que el mandamiento sea desobedecido.
(En los hechos, el tribunal nunca va a ordenar el uso
de la fuerza pública de inmediato, aunque parece
obvio que normalmente el deudor va a oponerse, ahí
entonces el receptor se limita a dejar constancia
que no pudo realizar el embargo porque se opuso el
ejecutado, y se tendrá que pedir el auxilio para la
fuerza pública)
Defensa del ejecutado: (cuaderno
ejecutivo)
El ejecutado puede defenderse en el juicio ejecutivo,
por ello es que aquella constancia fehaciente que se
atribuye al título ejecutivo a la larga no es tal, pues
si así fuera tendríamos que prescindir de toda
intervención del ejecutado.
El ejecutado se va a defender oponiendo las
excepciones que le permite el art. 464. La
enumeración que hace este artículo es taxativa,
pero al mismo tiempo genérica, porque algunos de
sus numerandos son genéricos, así sucede con el
numerando 7º de este art. 464; que señala “La falta
de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que dicho título
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relación al demandado;”
Ejemplo: se puede alegar que el título no tiene
fuerza ejecutiva porque no se pagó los impuestos
que señala la ley de timbres y estampillas.
Plazo para oponer excepciones:
El ejecutado tiene un plazo legal y fatal para oponer
excepciones, que comienza a correr desde el día del
requerimiento de pago.
Para precisar el plazo hay que distinguir:
 Si el deudor es requerido de pago en el lugar de
asiento del tribunal donde se sigue el juicio, tiene
el término de 4 días útiles para oponerse a la
ejecución (art. 459 inciso 1º).
 Si el deudor es requerido dentro del territorio
jurisdiccional, pero fuera de la comuna en que
tiene su asiento el tribunal, el ejecutado tiene
ocho días para formular excepciones (art. 459
inciso 2º).
 Si el deudor es requerido de pago en un
territorio jurisdiccional de otro tribunal, hay que
subdistinguir:
- Si la oposición la formula el ejecutado ante
el tribunal exhortante, el plazo es de 8 días
53

más el aumento de la tabla de
emplazamiento del art. 259.
- Si formula oposición ante el tribunal
exhortado, el plazo será de 4 u 8 días,
según donde sea requerido de pago.
 Si el requerimiento se verifica fuera del territorio
de la república, el plazo es de 8 días, más el
aumento que indique la tabla de emplazamiento.
En estos plazos el ejecutado debe hacer valer todas
las excepciones, incluyendo las que menciona el art.
310, que permite dentro de la tramitación del juicio
ordinario hacer valer en segunda instancia las
excepciones de transacción, prescripción, cosa
juzgada y pago efectivo de la deuda; esas
excepciones no pueden hacerse valer en juicio
ejecutivo en segunda instancia, tienen que hacerse
valer en primera. Ósea, no se aplica el art. 310 en el
juicio ejecutivo y en el plazo señalado.
Forma que debe investir la oposición del
ejecutado:
La oposición del ejecutado se debe formular por
escrito. No hay oposiciones orales o verbales.
En mismo escrito el ejecutado debe hacer valer
todas sus excepciones, no puede hacerlo en forma
separada. Vale decir, se conjugan tanto las
excepciones dilatorias como las perentorias. No hay
la diversidad que se observa en el procedimiento
ordinario, donde se oponían en primer término las
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
dilatorias, y después de ser resueltas éstas se
pronunciaba el demandado sobre las perentorias.
Si no se opuso en ese momento las excepciones, las
que se hagan valer posteriormente no serán
consideradas por el tribunal. Aquí opera el principio
de preclusión por consumación.
El ejecutado, además de oponer estas excepciones
conjuntamente, debe hacerlo expresando con
claridad y precisión los hechos en que las funda. Si
no están manifestadas en esta forma, ellas serán
declaradas inadmisibles por el tribunal.
Debe también este ejecutado en el mismo escrito,
expresar los medios de pruebas de los cuales se
valdrá para acreditar las excepciones que se están
oponiendo. Según lo que ha dictaminado la
jurisprudencia, no es necesario que entre a señalar
uno por uno los medios de prueba de los cuales
piensa valerse, basta con que haga una referencia
de carácter genérica para dar por cumplido el
propósito de la ley. (Art. 465)
Ejemplo: “me valdré de todos los medios de prueba
que señala la ley”.
Artículo 465: “Todas las excepciones
deberán oponerse en un mismo escrito,
expresándose con claridad y precisión
los hechos y los medios de prueba de
que el deudor intente valerse para
acreditarlas.
54

No obstará para que se deduzca la
excepción de incompetencia, el hecho de
haber intervenido el demandado en las
gestiones del demandante para preparar
la acción ejecutiva. Deducida esta
excepción, podrá el tribunal
pronunciarse sobre ella desde luego, o
reservarla para la sentencia definitiva.”
La única excepción en que se permite que el
tribunal emita un pronunciamiento desde luego, es
la de incompetencia (Incluso si el tribunal no es tan
diligente, dirá que también la de incompetencia se
deja para definitiva). Todas las demás se reservan
para la sentencia definitiva. Aquí no rige el principio
de economía procesal, porque las dilatorias se fallan
en la sentencia definitiva, de modo que habrá que
tramitar todo el juicio ejecutivo y sólo al final de
éste el tribunal va a resolver si se acogen o no,
quedando sin merito todo lo realizado.
Puede pensarse en un problema con la prueba de
testigos. Si siguiéramos el tenor del art. 465 ¿sería
necesario que la prueba testifical implicara que el
ejecutado tuviese que incluir e individualizar a los
testigos de que piensa valerse? Se ha estimado por
los tribunales que no debe procederse así y que
basta presentar la lista de testigos dentro del plazo
que veremos en su momento, es decir, dentro de los
5 días del probatorio, de acuerdo al art. 469, en
relación con el art. 320.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Como decíamos, estas excepciones están contenidas
en el art. 464, que contiene una enumeración
taxativa pero que a la vez es genérica, toda vez que
en algunos numerandos, como por ejemplo en el
nº7, se comprenden distintas situaciones que no
están particularmente manifestadas en esa
disposición.
Excepciones del art. 464:
Artículo 464: “La oposición del
ejecutado sólo será admisible cuando se
funde en alguna de las excepciones
siguientes:
1a. La incompetencia del tribunal ante quien
se haya presentado la demanda:
Esta incompetencia comprende tanto la relativa
como la absoluta, y debe tenerse en consideración
lo que se expresa en el art. 465, acerca de que el
hecho de intervenir en las gestiones preparatorias
por parte del deudor, no importa una prorroga de
competencia, de manera que su comparecencia en
tales gestiones, simplemente es para cumplir el
trámite que se previene para ellas pero no importa
una prorroga de competencia por parte de ese
deudor.
Artículo 465 inciso 2º: “No obstará
para que se deduzca la excepción de
incompetencia, el hecho de haber
intervenido el demandado en las
55

gestiones del demandante para preparar
la acción ejecutiva. Deducida esta
excepción, podrá el tribunal
pronunciarse sobre ella desde luego, o
reservarla para la sentencia definitiva.”
Recordemos que la incompetencia absoluta debe ser
declarada de oficio por el Tribunal y si no lo hace,
podrá ser alegada por el demandado.
2a. La falta de capacidad del demandante o de
personería o representación legal del que
comparezca en su nombre:
Es la misma excepción dilatoria que se contiene en
el art. 303 nº2.
Hay que tener en consideración que este
numerando, tanto en el juicio ordinario como en el
ejecutivo, comprende 3 excepciones distintas, no
una sola:
a) Falta de capacidad del demandante.
b) Falta de personería.
c) Falta de representación legal del que
comparece en nombre del demandante o
ejecutante.
El problema que se presenta aquí, es similar al que
vimos cuando estudiamos esta excepción en el juicio
ordinario: ¿En el Juicio Ejecutivo el ejecutado puede
oponer su propia falta de capacidad?
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si observamos el numerando 2º, nos habla de la
falta de capacidad exclusivamente del demandante,
de manera que el ejecutado no puede aducir su
propia incapacidad. Y si realmente el ejecutado
carece de esta capacidad necesaria para
comparecer, y si le cerramos la posibilidad de que
frente al texto de este artículo no puede hacer valer
su incapacidad ¿lo vamos a dejar en la indefensión?
No es así, recurrimos a otro de los numerandos, al
7º; allí tendrá que asilarse el ejecutado para aducir
que no tiene la capacidad necesaria para
comparecer en juicio, porque este dice: “La falta de
alguno de los requisitos o condiciones establecidos
por las leyes”.
Se presenta otra dificultad: ¿El mandatario
designado en un juicio ordinario anterior tiene
poder suficiente para actuar en un Juicio Ejecutivo
posterior, y en el cual se pida el cumplimiento de la
sentencia que se dictó en el Juicio ordinario?
La respuesta que han dado los tribunales, es que sí
tienen poder suficiente. Se asilan en el art. 7, donde
se establece:
Artículo 7: “El poder para litigar se
entenderá conferido para todo el juicio
en que se presente, y aun cuando no
exprese las facultades que se conceden,
autorizará al procurador para tomar
parte, del mismo modo que podría
hacerlo el poderdante, en todos los
trámites e incidentes del juicio y en
56

todas las cuestiones que por vía de
reconvención se promuevan, hasta la
ejecución completa de la sentencia
definitiva…”
Al tenor de este artículo, ese mandatario está
habilitado para proseguir, él mismo, el
cumplimiento de la ejecución de la sentencia
definitiva.
3a. La litis-pendencia ante tribunal
competente, siempre que el juicio que le da
origen haya sido promovido por el acreedor,
sea por vía de demanda o de reconvención;
Esta litis pendencia es similar a la que hemos visto
en el juicio ordinario. La diferencia radica en que el
juicio que autoriza oponer la litis pendencia, tiene
que haber sido iniciado por el acreedor, ya sea por
vía de demanda o de reconvención.
Sabemos que la litis pendencia significa haber
iniciado un juicio entre las mismas partes
jurídicamente hablando, en que se pide la misma
cosa y se funda en la misma causa. De manera que,
si se dan esas condiciones y el juicio lo inició este
acreedor, va a operar la litis pendencia.
4a. La ineptitud de libelo por falta de algún
requisito legal en el modo de formular la
demanda, en conformidad a lo dispuesto en el
artículo 254;
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Estaremos en presencia de una demanda inepta,
cuando le falta alguno de los requisitos del art. 254
y agreguemos también todas las exigencias
comunes a todo escrito que conlleva una demanda,
que vimos en su oportunidad. No rige acá la
facultad oficiosa que se le da al juez para repeler
“ab initio” una demanda por faltar los 3 primeros
requisitos. Habrá que incluirla en el numerando 7º
de este artículo.
Todas estas exigencias del art. 254, más los
requisitos comunes a todo escrito, deben estar
contenidos en la demanda que se presenta y que es
proveída por el tribunal, porque una vez que esa
demanda ha sido notificada y ha sido requerido de
pago el deudor, no hay posibilidad de subsanar esos
vicios que pudieron haberse cometido en la
demanda, lo impedirá la relación procesal que se ha
formado a raíz del requerimiento de pago. Allí
entendemos trabada la litis y ha quedado fijada la
cuestión que se debate entre las partes.
Hay un problema que se puede suscitar y que, de
hecho, se ha presentado en la práctica: Si en la
gestión preparatoria de la vía ejecutiva se ha
realizado la individualización de las partes, ¿será
necesario volver a realizar esa individualización
cuando se inicia posteriormente la ejecución?
Hay quienes estiman que no es necesario, porque la
gestión preparatoria se entiende formar parte del
juicio ejecutivo posterior; en conclusión, no es
57

necesario, pues sería inoficioso, sería un agregado
más que no tiene razón de ser.
Otros, por el contrario, consideran que sí es
necesario proceder nuevamente a la
individualización de las partes en el escrito de
demanda ejecutiva, porque es allí donde se requiere
que se cumplan los requisitos del art. 254, no con
antelación donde no hay juicio; sino que aquí si
inicia el juicio y por ende es preciso, en este
instante, cumplir con esta obligación.
Es aconsejable, de todos modos, individualizar a las
partes nuevamente en el escrito de demanda.
Cabe también agregar que si el tribunal acepta esta
excepción de ineptitud del libelo en la sentencia
definitiva, la ley le permite que se abstenga de
pronunciarse sobre otras excepciones que pudieron
hacerse valer y que se refieren al fondo del pleito.
De manera que, hay un orden de prelación, Si el
juez acoge esta excepción no tiene para qué entrar
al examen del fondo. Prevalece primero la forma; en
consecuencia, si la demanda es inepta no
necesitaremos un pronunciamiento sobre el fondo
del asunto.
5a. El beneficio de excusión o la caducidad de
la fianza;
El beneficio de excusión es el derecho que tiene el
fiador para exigir que antes de proceder en su
contra, se persiga la deuda en bienes del deudor
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
principal. En lo que respecta a la extinción o
caducidad de la fianza, opera por alguno de los
medios que indica el Código Civil en los artículos
2381 y siguientes.
De manera que, para saber cómo operan la fianza y
caducidad, hay que estarse a las disposiciones del
Código Civil.
6a. La falsedad del título;
Un título es falso cuando no es auténtico, en otras
palabras, cuando no ha sido realmente otorgado y
autorizado por las personas y de la manera que en
ese título se expresa. (Art. 17 C.C.)
Puede decirse que un título es falso cuando ha
existido suplantación de personas o cuando en el
documento se ha hecho adulteraciones a su
contenido. Nada tiene que ver la falsedad de un
instrumento con la nulidad del mismo o con la
nulidad de la obligación que puede contenerse en
él.
7a. La falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que
dicho título tenga fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relación al demandado;
Procederá esta excepción cada vez que falte alguno
de los requisitos para que proceda la acción
ejecutiva, sea porque el título no reúne todas las
58

exigencias legales para que se le considere su
carácter de ejecutivo o porque la deuda no es
liquida o no es actualmente exigible. Recordemos
que un título pierde su carácter de ejecutivo por el
no pago los tributos a que pueda estar afecto.
No será tampoco actualmente exigible si está sujeto
a plazo o condición.
Del tenor del nº7 aparece que esta excepción, la
insuficiencia del título, puede ser absoluta, cuando,
por ejemplo, la ejecución se funda en una sentencia
definitiva o interlocutoria que no esté firme; o
puede ser relativa, cuando sólo va a afectar a la
persona del demandado, como podría suceder si se
pretende hacer valer una sentencia definitiva o
interlocutoria firme en contra de una persona que
no ha sido parte en el juicio en el cual se dictó la
sentencia.
8a. El exceso de avalúo en los casos de los
incisos 2° y 3° del artículo 438;
Recordamos que el art. 438 nos indicó lo siguiente:
Artículo 438 inciso 1º: “La ejecución
puede recaer:
1° Sobre la especie o cuerpo cierto que
se deba y que exista en poder del
deudor;
2° Sobre el valor de la especie debida y
que no exista en poder del deudor,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
haciéndose su avaluación por un perito
que nombrará el tribunal; y
3° Sobre cantidad líquida de dinero o de
un género determinado cuya avaluación
pueda hacerse en la forma que establece
el número anterior.”
A la avaluación de los números 2º y 3º, es a la que
se alude en esta excepción del numerando 8º.
Recordemos que el exceso de avaluó también pudo
ser objetado en la gestión preparatoria, porque el
tribunal designa el perito, y las partes, tanto el
acreedor como el deudor, tienen derecho a objetar
la avaluación que se hiciese por ese perito, sea para
aumentarla o disminuirla. Sin perjuicio de que si se
hizo o no uso de aquella facultad, acá se permite al
ejecutado alegar el exceso de avalúo. Aquí sólo se
puede alegar el exceso, no la disminución, porque el
exceso, es el que perjudica al ejecutado.
9a. El pago de la deuda;
10a. La remisión de la misma;
11a. La concesión de esperas o la prórroga del
plazo;
Habitualmente el ejecutado se defiende aduciendo
que el ejecutante le ha concedido plazo para pagar
la deuda. El Tribunal frente a esta excepción, la va a
declarar admisible, y no va a poder continuar el
Juicio Ejecutivo sino una vez que la sentencia
59

definitiva se pronuncie sobre si realmente hubo o no
concesión de plazo. De manera que basta la mera
aserción del ejecutado de que está gozando de un
plazo para que el juicio ejecutivo tenga una
tramitación más prolongada para demostrar si
existió o no la prorroga de plazo.
También podemos encontrar esta excepción con el
nombre de “quitas” o “esperas”.
12a. La novación;
13a. La compensación;
14a. La nulidad de la obligación;
15a. La pérdida de la cosa debida, en
conformidad a lo dispuesto en el Título XIX,
Libro IV del Código Civil;
Todos estos son modos de extinguir obligaciones
que estudiamos en el Derecho Civil, de manera que
si se alegan tendrán que fundarse en los preceptos
de orden civil.
Respecto a la pérdida de la cosa debida, ésta debe
ser fortuita y se producirá cuando el cuerpo cierto
que se debe perece, sea porque se destruye, sea
porque deja de estar en el comercio, sea porque
desaparece y se ignora si existe.
16a. La transacción;
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Está contenida en el art. 2446 del Código Civil.
17a. La prescripción de la deuda o sólo de la
acción ejecutiva; y
Sea la prescripción de la obligación o de la acción
ejecutiva. Vimos que la prescripción de la acción
ejecutiva, el juez debería declararla cuando se
presenta la demanda ejecutiva, al examinar el título.
La acción ejecutiva prescribe en 3 años contados
desde que la obligación se hizo exigible, sin
perjuicio de la posibilidad de renovarla a través de
la gestión preparatoria de reconocimiento de firma
o de confesión de deuda.
18a. La cosa juzgada.
De las excepciones contenidas en el art. 464 Código
de Procedimiento Civil, las 4 primeras comprenden
excepciones procrastinatorias, alongaderas o
dilatorias o artículos de no contestar.
Partiendo del supuesto de que se formula oposición
por el ejecutado. Presentado el escrito de
excepciones, el tribunal debe proveerlo, confiriendo
traslado de lo que en él se expresa al ejecutante, y
éste tiene 4 días fatales para exponer lo que juzgue
conveniente, oportuno, para sus derechos.
Su símil en el juicio ordinario, sería un escrito de
réplica.
60

Admisibilidad de las excepciones:
Vencido este plazo, que está contenido en el art. 466
inciso 1º, agrega el inciso 2º, se hayan hecho no
observaciones por parte del ejecutante, el Tribunal
debe estudiar los antecedentes que hasta en ese
momento se han formado en el cuaderno principal,
ejecutivo. En él que se discute la eficacia o
ineficacia del Título Ejecutivo. Ese estudio que
realiza el juez comprende 2 aspectos:
1) Determinar si las excepciones han sido opuestas
dentro del plazo legal (4 días)
2) Determinar si las excepciones son de aquellas
que se contienen en el art. 464.
Vale decir, se examina si las excepciones son
opuestas en forma y en tiempo.
Si se cumplen esas condiciones, el Tribunal va a
declarar admisibles las excepciones. Cuando el juez
declara admisibles las excepciones, no está
emitiendo un pronunciamiento sobre el fondo del
asunto debatido, simplemente examina aspectos
formales de estas excepciones.
Si el juez declara admisible las excepciones, debe
en la misma Resolución recibir la causa a prueba,
en la medida en que existan hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos. Esa Resolución que
recibe a prueba la causa, siguiendo la regla general
del art. 48, se va a notificar por cédula.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Este examen acerca de la admisibilidad de las
excepciones que practica el juez, es denominado por
el profesor, siguiendo a don Julio Salas Quezada,
como “el bastanteo de las excepciones”, y son
bastantes cuando han sido opuestas en forma y en
tiempo.
Puede suceder que las excepciones opuestas no
sean de las que se contemplan en el art. 464, o bien,
que ellas sean extemporáneas, vale decir,
presentadas fuera del plazo. En ese caso el Tribunal
debe declararlas inadmisibles. El juez al hacerlo,
tiene que manifestar esa inadmisibilidad en la
sentencia definitiva. Luego, la resolución que
declara inadmisible las excepciones, se contiene en
la propia sentencia definitiva que debe emitirse en
la ejecución.
Lo normal es que el juez no declare inadmisibles las
excepciones; teniendo un viso de admisibilidad, las
va a declarar bastantes, porque se evita así dictar
sentencia en ese instante (“ley del mínimo
esfuerzo”).
Prueba:
Declaradas admisibles las excepciones, el juez
recibirá a prueba la causa y fijará los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos. Esa
resolución que recibe a prueba la causa se va a
notificar por cédula, igual que en el juicio ordinario
y por aplicación del art. 48, toda vez que en el
61

procedimiento ejecutivo no hay una disposición que
establezca lo contrario.
Si las partes desean valerse de la prueba de
testigos, tendrán que presentar su nómina según el
art. 320 del Código de Procedimiento Civil, vale
decir, “desde la primera notificación de la
resolución a que se refiere el artículo 318, y hasta el
quinto día de la última”.
Eso sí, los medios de prueba de pretenda valerse el
ejecutado deben indicarse en el escrito de
oposición. Pero basta la mera enunciación; además,
no es necesario enumerar allí a los testigos, sino
que en la oportunidad que se señalada en el art.
320.
Vencido el probatorio, que es de 10 días, los autos
permanecen en la secretaría del tribunal por el
término de 6 días, para que las partes puedan
formular por escrito las observaciones que el
examen de la prueba les sugiera. Es lo mismo que
ocurría en el juicio ordinario, con la alteración de
que aquí el plazo es de 6 días, y no de 10 días.
La prueba, en términos generales, se rinde de la
misma manera y forma que se establece en el juicio
ordinario.
El término probatorio, es posible que pueda
ampliarse hasta 10 días más, a petición del
acreedor, y debe solicitarse antes de que venza el
término legal que hemos señalado y continuará
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
corriendo al vencimiento del término ordinario, sin
interrupción.
Aún cuando aquí no se haga alusión a ello, en el
término probatorio pueden ocurrir
entorpecimientos, ciertas circunstancias que obsten
a la producción de la prueba en algún momento, y
se harán valer las reglas del juicio ordinario de
mayor cuantía; ósea, puede darse un término
extraordinario o un término especial.
Citación para oír sentencia:
Una vez que vence este término y se hayan o no
presentado escritos de observaciones, el tribunal
cita a las partes para oír sentencia. Esa sentencia
tiene el carácter de definitiva, y por ende debe
cumplir con los requisitos del 170 y el auto
acordado del año 1920.
El juez tiene que dictar la sentencia definitiva
dentro de los 10 días contados desde que las partes
fueron citadas para oír sentencia, y esa resolución
se notifica legalmente. Se notifica por el estado
diario.
Nada impide que en este Juicio Ejecutivo, aunque
nada se diga, colocada la causa en estado de
sentencia, el juez pueda ordenar medidas para
mejor resolver, que se van a cumplir en el lapso que
se indica en el juicio ordinario de mayor cuantía
(159 y siguientes del C.P.C.)
62

Artículo 469: “La prueba se rendirá del
mismo modo que en el juicio ordinario, y
el fallo que dé lugar a ella expresará los
puntos sobre que deba recaer. Vencido
el término probatorio, quedarán los
autos en la secretaría por espacio de
seis días a disposición de las partes,
antes de pronunciar sentencia. Durante
este plazo podrán hacerse por escrito las
observaciones que el examen de la
prueba sugiera, y una vez vencido,
háyanse o no presentado escritos, y sin
nuevo trámite, el tribunal citará a las
partes para oír sentencia.”
Artículo 470: “La sentencia definitiva
deberá pronunciarse dentro del término
de diez días, contados desde que el
pleito quede concluso.”
El proceso queda concluso con la resolución que
cita se llama a las partes a oír sentencia.
No significa esta citación que las partes puedan
formular observaciones dentro de 3º día o que las
partes deban concurrir a la presencia judicial.
Esta resolución tiene el carácter de sentencia
interlocutoria que sirve de base para el
pronunciamiento de la sentencia definitiva y no
tiene otra finalidad. Según el art. 470 El proceso
queda concluso con su dictación, salvo las
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
excepciones que se contienen en esa misma
disposición.
La sentencia definitiva:
Esta sentencia que puede dictarse en el Juicio
Ejecutivo puede ser absolutoria o condenatoria.
 La sentencia absolutoria es aquella que acoge
algunas de las excepciones que fueron opuestas y
se desecha la demanda, y se ordena alzar el
embargo que se hubiese podido practicar.
 La sentencia condenatoria es aquella que
desecha todas las excepciones que han sido
opuestas. Acoge la demanda ejecutiva y ordena
seguir adelante la ejecución hasta lograr todo
aquello que el ejecutante ha reclamado en su
demanda ejecutiva.
Cuando ordena seguir adelante la ejecución,
significa que el juez está autorizando continuar
con la actividad en el cuaderno de apremio,
porque el cuaderno ejecutivo terminó con el
pronunciamiento de la sentencia definitiva en
primera instancia, y como quiera que se hayan
desestimado las excepciones opuestas, hay que
seguir adelante con el cuaderno de apremio.
Este cuaderno de apremio lo habíamos dejado “a
medio morir saltando”, porque quedamos en la
traba de embargo, y tuvimos que salir del
cuaderno de apremio e irnos al cuaderno
63

ejecutivo para tramitar las excepciones, rendir
pruebas, si fue el caso, y esperar la sentencia
definitiva, para determinar a la postre que se
ordena seguir adelante al ejecución.
En consecuencia, este cuaderno de apremio que
estaba en hibernación lo revivimos, siguiendo los
trámites necesarios para llevar adelante la
realización de los bienes embargados. De manera
tal que, practicada la realización, con el producto
de ese remate realizado por un martillero
publico, o de una subasta realizada ante el
propio Tribunal, podremos pagar lo que se está
cobrando al ejecutado, al deudor.
Volveremos sobre el cuaderno de apremio más
adelante para ver como se lleva a cabo la
realización de los bienes embargados.
Retomando la clasificación de las sentencias en
absolutorias y condenatorias, interesa saber el
carácter de una u otra, por los efectos puede
producir un recurso de apelación que se interponga
en contra de ellas, y que va a afectar el
cumplimiento del fallo.
En la sentencia definitiva, amén de resolver sobre la
controversia que pueda existir, se va a disponer que
se siga adelante la ejecución, según lo prescribe el
art. 471; y además agrega que, en ese caso se
deben imponer las costas al ejecutado.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se
imponen las costas al ejecutante; y si se admiten en
parte las excepciones, las costas se distribuyen
proporcionalmente entre los contendiente. Lo que
no obsta a que si hay merito para ello, por motivos
fundados, puede imponérsele en su totalidad el
pago de las costas al ejecutado.
Todo lo dicho en la medida en que ese ejecutado
opuso excepciones.
Si el ejecutado no opone excepciones:
La otra posibilidad que puede darse es que el
ejecutado no oponga excepciones, o que si las
opuso, fueron declaradas inadmisibles. El caso que
nos interesa es aquel en que no opone excepciones.
Si el ejecutado no opone excepciones, se aplica el
art. 472.
Artículo 472: “Si no se oponen
excepciones, se omitirá la sentencia y
bastará el mandamiento de ejecución
para que el acreedor pueda perseguir la
realización de los bienes embargados y
el pago, de conformidad a las
disposiciones del procedimiento de
apremio.”
En consecuencia y conforme a esta norma, si el
ejecutado no opone excepciones en el plazo fatal
que tenia para ello, se omite el pronunciamiento de
64

sentencia definitiva y basta el mandamiento de
ejecución para que el acreedor pueda perseguir la
realización de los bienes embargados, y definitiva son todos los ya conocidos:
consecuentemente, el pago de lo pretendido. Ese
pago se sujetará a las disposiciones del
procedimiento de apremio.
En otras palabras, en este caso el mandamiento,
aquel que inició el cuaderno de apremio, pasa a
tener el carácter de una sentencia definitiva, y
aún cuando no tenga ese carácter, va a producir
cosa juzgada (el mandamiento según su naturaleza
es una sentencia interlocutoria).
No sólo producirá cosa juzgada respecto de un
nuevo juicio ejecutivo, sino que también respecto de
cualquier otro tipo de juicio. (Más adelante veremos
el aspecto de la cosa juzgada en el juicio ejecutivo)
La razón de omitir la sentencia definitiva, es que no
hay hechos controvertidos, si no hay excepciones,
no hay controversia, y el juez no tiene nada que
dilucidar en su sentencia. Por ello es que se omite y
le damos ese carácter al mandamiento.
Recursos contra el fallo que se dicta en
el Juicio Ejecutivo
Ese fallo que se dicta en ese Juicio Ejecutivo;
suponiendo que hay excepciones opuestas, que se
recibió la causa a prueba, que se rindió la prueba, y
que hubo periodo de observaciones a la prueba;
puede ser objeto de impugnación.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Los recursos que proceden contra esa sentencia
 Recurso de aclaración, agregación, rectificación
o enmienda.
 Recurso de apelación.
 Recurso de casación.
Eventualmente también podríamos deducir un
Recurso de queja, aun cuando es de dudosa
procedencia.
Recurso de apelación:
En términos generales se ajusta a las reglas que ya
hemos visto con antelación. Donde radica la
novedad es en los efectos en que va a concederse el
recurso. Hay que determinar si el recurso de
apelación lo intenta el ejecutante o el ejecutado.
Si la apelación se interpone por el ejecutante:
El recurso se concede en ambos efectos, según lo
establece el art. 195, y por ende, el cumplimiento de
la sentencia va a quedar en suspenso.
Si la apelación se interpone por el ejecutado:
Para saber qué efectos se concederán, hay que
distinguir si la sentencia es condenatoria de pago
o condenatoria de remate.
65

(La clasificación se las sentencias es: absolutorias y
condenatorias, y dentro de éstas, condenatorias de
pago y condenatorias de remate)
Si la sentencia es de pago, hay que estarse a lo
que señala el art. 475.
Artículo 475: “Si se interpone
apelación de la sentencia de pago, no
podrá procederse a la ejecución de esta
sentencia, pendiente el recurso, sino en
caso que el ejecutante caucione las
resultas del mismo.”
Luego, no puede procederse a la ejecución de la
sentencia, pendiente el recurso, a menos que el
ejecutante rinda fianza de resultas.
El ejecutante va a poder obtener el cumplimiento
del fallo en cualquier tiempo, toda vez que esta
disposición no le fija plazo para prestar la fianza de
resultas.
Si la apelación es de remate, la apelación no
suspende la ejecución, en virtud del art. 194. Toda
vez que se trata de una resolución que es objeto de
recursos que intenta el ejecutado.
Artículo 194: “Sin perjuicio de las
excepciones expresamente establecidas
en la ley, se concederá apelación sólo en
el efecto devolutivo:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
1° De las resoluciones dictadas contra el
demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios;…”
Esta disposición aparece confirmada por lo
prescrito en el art. 481.
Artículo 481: “Notificada que sea la sentencia
de remate, se procederá a la venta de los
bienes embargados, de conformidad a los
artículos siguientes.”
Luego, esa sentencia de remate se va a levar a cabo,
procediéndose al remate de los bienes embargados,
conforme al procedimiento que veremos más
adelante. Precisa que esa sentencia, para cumplirse,
no esté ejecutoriada, no se requiere que esté firme;
es aquellas que causan ejecutoria, va a poder
cumplirse, pendientes los recursos que se hayan
intentado en su contra.
Recurso de casación:
Artículo 773: “El recurso de casación
no suspende la ejecución de la
sentencia, salvo cuando su cumplimiento
haga imposible llevar a efecto la que se
dicte si se acoge el recurso, como sería
si se tratare de una sentencia que
declare la nulidad de un matrimonio o
permita el de un menor.
La parte vencida podrá exigir que no se
lleve a efecto la sentencia mientras la
66

parte vencedora no rinda fianza de
resultas a satisfacción del tribunal que
haya dictado la sentencia recurrida,
salvo que el recurso se interponga por el
demandado contra la sentencia
definitiva pronunciada en el juicio
ejecutivo…”
La regla general es que no suspende la ejecución de
la sentencia.
Si el recurso lo interpone el ejecutado, también
opera esta regla del 773, no se suspende la
ejecución del fallo y el ejecutado no puede pedir que
el ganancioso rinda fianza de resultas.
La Cosa Juzgada en el Juicio Ejecutivo.
Para examinar los efectos que produce la cosa
juzgada que genera una sentencia definitiva que se
dicta en un Juicio Ejecutivo, hay que hacer un
distingo que se refiere a: la Cosa Juzgada en
relación a otro Juicio Ejecutivo y la Cosa Juzgada en
relación a un juicio ordinario.
La Cosa Juzgada en relación a otro Juicio
Ejecutivo:
La Sentencia definitiva firme que se dicta en un
Juicio Ejecutivo, produce Cosa Juzgada en relación a
otro Juicio Ejecutivo. Esta es la regla general.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Puede suceder que la acción ejecutiva sea rechaza
por Incompetencia del tribunal, por Incapacidad,
por Ineptitud del libelo o por Falta de oportunidad
de la ejecución. Si se da alguna de estas
situaciones, es posible renovarse esa acción
ejecutiva en otro Juicio Ejecutivo. Se da lo que se
conoce en materia procesal como “la renovación de
la acción ejecutiva”. (Art. 464 nº 1, 2, 3 y 4)
Artículo 477: “La acción ejecutiva
rechazada por incompetencia del
tribunal, incapacidad, ineptitud del
libelo o falta de oportunidad en la
ejecución, podrá renovarse con arreglo a
los preceptos de este Título.”
La Cosa Juzgada en relación a un juicio
ordinario:
Normalmente la sentencia que se dicta en un juicio
ejecutivo, también produce Cosa Juzgada en un
Juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como
del ejecutado. Pero no se producirá este efecto de
Cosa Juzgada, tanto respecto del ejecutante como
del ejecutado, cuando estos hacen valer las
“reservas de derecho”. Si las formula el
ejecutante, se denomina “reserva de acciones”. Si
las formula el ejecutado se denomina “reserva de
excepciones”.
Esta reserva de acciones, que nos permite iniciar un
juicio ejecutivo posterior, es la contenida en el art.
477. Todas las situaciones se allí se contemplan, han
sido establecidas considerando que la acción
67

ejecutiva es rechazada por haberse acogido
excepciones dilatorias. Lo que permite que una vez
subsanado el vicio, el ejecutante pueda nuevamente
intentar una demanda ejecutiva. Habrá que ver si
las excepciones dilatorias son de efectos
permanentes o de efectos transitorios. La diferencia
con el Juicio Ordinario, es que acá se acoge una de
las dilatorias y el ejecutante tiene que iniciar un
nuevo juicio, en el ordinario se continúa en el
mismo juicio.
La reserva de derechos “falta de oportunidad en la
ejecución” genera problemas: Se ha sostenido que
esa falta de oportunidad en la ejecución sólo
comprende o se refiere a la falta del factor tiempo, y
que, por ende, la ejecución sería inoportuna
únicamente cuando la obligación no es actualmente
exigible.
Para otros, la falta de oportunidad comprendería las
siguientes situaciones:
 Cuando hay de por medio una concesión de
espera o prórroga de plazo.
 Cuando existe una litis pendencia.
 Cuando se da el beneficio de excusión.
 Cuando falta alguno de los requisitos para que el
titulo tenga fuerza ejecutiva.
En todo caso, ese vicio que se observe en el Título
Ejecutivo debe tener un carácter externo, de modo
que pueda ser subsanado sin modificar el titulo en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
sí. Ejemplo: la falta de pago del tributo en el título
que se hace valer como ejecutivo.
Reserva de derecho:
Decíamos que la sentencia definitiva que se dicta en
un Juicio Ejecutivo, puede en un momento dado no
producir el efecto de Cosa Juzgada y para que
estemos frente a esa posibilidad, es preciso hacer
uso de la “reserva de derecho”.
Esta “reserva de derecho” comprende tanto la
reserva de acciones como la de excepciones, que
pueden solicitar el ejecutante como el ejecutado,
respectivamente.
Cuándo se puede solicitar la reserva de
derecho por el ejecutante:
Cuando el ejecutante solicita que sus acciones se le
reserven para discutirlas en un juicio ordinario
posterior, y evita así que le afecte la Cosa Juzgada
que produzca en ese juicio ordinario posterior.
El ejecutado también puede pedir la reserva sus
excepciones.
El ejecutante tiene 2 oportunidades para solicitar
la reserva de sus acciones:
 Una contenida en el art. 467:
68

Artículo 467: “El ejecutante podrá sólo
dentro del plazo de cuatro días que
concede el inciso 1° del artículo
anterior, desistirse de la demanda
ejecutiva, con reserva de su derecho
para entablar acción ordinaria sobre los
mismos puntos que han sido materia de
aquélla.
Por el desistimiento perderá el derecho
para deducir nueva acción ejecutiva, y
quedarán ipso facto sin valor el embargo
y demás resoluciones dictadas.
Responderá el ejecutante de los
perjuicios que se hayan causado con la
demanda ejecutiva, salvo lo que se
resuelva en el juicio ordinario.”
Se refiere a cuando se da traslado del escrito de
oposición que formuló el ejecutado. Ese escrito
hay que proveerlo confiriendo traslado para que
el ejecutante exponga lo que estime conveniente
a sus derechos, y en ese momento es la primera
oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar
la reserva de sus acciones, para entablar en un
juicio ordinario posterior los mismos puntos que
han sido materia de la demanda ejecutiva. Pero
agrega este art. 467 que para que pueda
prosperar esa reserva de derechos que se
solicita, el ejecutante debe desistirse de su
demanda ejecutiva, y como consecuencia de ese
desistimiento, el tribunal debe entrar a
pronunciarse de plano sobre el mismo. No hay,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
en consecuencia, posibilidad de escuchar al
ejecutado; sencillamente el ejecutante se desiste
y el tribunal lo tiene por desistido sin más
trámite y debe ordenar al mismo tiempo alzar los
embargos que se hubiesen practicado.
Tengamos en cuenta que el desistimiento que
realiza el ejecutante en ese instante es diferente
de aquel otro desistimiento que vimos como
incidente especial en Derecho Procesal II; este
implicaba una tramitación incidental, de manera
que no es el caso del desistimiento para pedir la
reserva de acciones, aquí el desistimiento que
realiza el ejecutante, se resuelve sin más trámite,
de plano.
Los efectos del desistimiento es que el ejecutante
pierde su derecho a deducir una nueva acción
ejecutiva. Así mismo, quedan, ipso facto, sin
valor el embargo y las demás resoluciones que se
hayan podido dictar en la causa. Por último el
ejecutante asume la responsabilidad por los
perjuicios que haya podido causar por su
demanda ejecutiva.
Concedida la reserva de acciones, ¿cuándo, el
ejecutante que la obtuvo, va a tener que deducir
su juicio ordinario?
El art. 467 no le señala ningún plazo al
ejecutante para demandar ordinariamente y
hacer valer esas acciones sobre las cuales obtuvo
reserva. De ahí que podamos decir que el
ejecutante puede iniciar su juicio ordinario en
69

cualquier momento; esto confirma la
característica de la acción de ser una
manifestación meramente potestativa de la
voluntad del titular de ella.
 El ejecutante tiene otra ocasión momento para
impetrar la reserva de acciones, la contenida en
el art. 478:
Artículo 478: “La sentencia recaída en
el juicio ejecutivo produce cosa juzgada
en el juicio ordinario, tanto respecto del
ejecutante como del ejecutado.
Con todo, si antes de dictarse sentencia
en el juicio ejecutivo, el actor o el reo
piden que se les reserven para el
ordinario sus acciones o excepciones,
podrá el tribunal declararlo así,
existiendo motivos calificados. Siempre
se concederá la reserva respecto de las
acciones y excepciones que no se
refieran a la existencia de la obligación
misma que ha sido objeto de la
ejecución.
En los casos del inciso precedente, la
demanda ordinaria deberá interponerse
dentro del plazo que señala el artículo
474, bajo pena de no ser admitida
después.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esta segunda oportunidad que se le da al
ejecutante, debe solicitarla antes de que se dicte
sentencia en el Juicio Ejecutivo.
La frase que utiliza este artículo “antes de
dictarse sentencia en el juicio ejecutivo“, ha
permitido que algunos sostengan que, como la
ley no distingue, la reserva podría solicitarse
hasta antes de la sentencia de la 1ª instancia,
como también antes de la dictación de la
sentencia de 2ª instancia, si es que hubiese
habido lugar a esta última. Ósea, le dan una
extensión mayor a esta posibilidad.
Empero, esta interpretación no ha prosperado en
nuestros Tribunales. La Corte Suprema ha
señalado que esa reserva debe necesariamente
gestionarse antes de que se dicte la sentencia de
1ª instancia. No hay, para la Corte Suprema,
posibilidad de impetrar la reserva de acciones
antes de la sentencia de segunda instancia.
Ese mismo art. 478 hace un distingo en cuanto a
la concesión de la reserva de acciones.
Efectivamente, dice que si las acciones cuyas
reservas se solicitan se refieren a la existencia de
la obligación misma que ha sido objeto de la
ejecución, se va a conceder siempre; en cambio
si las acciones suyas reservas se solicitan no se
refieren a la existencia de la obligación, el
tribunal accederá a la reserva aunque no hayan
motivos calificados para ella.
70

A diferencia del caso anterior, este art. 478 en su
inciso final establece un plazo en que el
ejecutante debe presentar su demanda ordinaria;
dentro del plazo que señala el artículo 474, plazo
de 15 días que se cuenta desde la notificación de
la sentencia definitiva o de la notificación del
cúmplase en caso de que haya existido una
segunda instancia, vale decir, si se interpusieron
recursos y ellos terminaron.
Tramitación en el cuaderno de apremio
Este cuaderno se inicia con una resolución que dicta
el tribunal denominada mandamiento de
resolución y embargo. Ese mandamiento es una
sentencia interlocutoria y puede llegar a tener el
carácter de sentencia definitiva cuando no se
oponen excepciones, en cuyo caso se omite la
sentencia definitiva.
Uno de los puntos que contiene el mandamiento, es
la orden del tribunal de requerir de pago al deudor,
a fin de que pague en el acto aquello que está
debiendo, y si no paga debe trabarse embargo sobre
sus bienes.
¿Qué vamos a entender por embargo?
(muy preguntado en examen)
El embargo, siguiendo a Alsina, es la afectación de
un bien del deudor al pago del crédito en ejecución.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El acto por el cual se concreta este embargo es lo
que se conoce con el nombre de traba de embargo,
son dos cosas distintas.
La traba de embargo es una actuación judicial que
practica un ministro de fe, que consiste en la
entrega real o simbólica de ciertos bienes del
deudor a una persona que se es designada como
depositario de los mismos, para asegurar con ellos
el pago de lo que se está cobrando forzadamente.
En otras palabras, la traba de embargo da
efectividad al título ejecutivo.
En el fondo el embargo, esta afectación, es una
verdadera medida precautoria. Pero, aun cuando
exista este embargo sobre un bien del deudor, es
posible solicitar cualquiera de las medidas
precautorias.
Se dice que el embargo es la medida por la cual se
procede a prohibir al deudor la disposición de
determinados bienes, es una medida de garantía
que inmoviliza, que congela, los bienes sobre los
cuales recae, bienes que posteriormente se van a
realizar, para que con el producto de esta
realización se pueda pagar lo que se está
demandando ejecutivamente.
El origen inmediato de la expresión embargo parece
ser la palabra “imbarricare”, que teniendo diversos
significados, en lo que nos interesa, significaría
impedir, estorbar, obstaculizar, embarazar.
71

Este embargo constituye el acto central de la
primera fase de la ejecución; hemos dicho que con
él se inicia el cuaderno de apremio. El
procedimiento de apremio comprende desde el
embargo o la traba de embargo hasta la realización
forzada de los bienes que fueron objeto del
embargo.
El embargo es una actividad procesal compleja que
está integrada por: la localización de los bienes del
ejecutado, la elección de los bienes sobre los cuales
ha de trabarse el embargo, la afección de esos
bienes a la ejecución, y la traba propiamente tal,
que presta seguridad al crédito que se está
cobrando, por eso es que este embrago queda
comprendido dentro de las denominadas medidas
cautelares; estamos asegurando en ese caso la
acción ejecutiva, pues estamos afectando los bienes
del deudor, con miras a que en el futuro esos bienes
sirvan para obtener el pago de lo que se debe, ósea,
cumple el objetivo de toda medida cautelar,
asegurar el resultado de la acción
De este embargo lo que es esencial en él es la
afección de los bienes, y si falta esa afección, el
embargo no puede considerarse que se haya
realizado. Los restantes actos, antes mencionados,
tienen el carácter de contingentes,
complementarios, a esta afección.
Si se realizan estos actos complementarios, forman
parte del embargo; pero la omisión, la ausencia, de
ellos no implica la inexistencia del embargo, porque
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
veremos que necesariamente pudiera no existir una
realización de los bienes embargados, porque bien
puede ser que el deudor en el momento en que es
requerido de pago no tenga los medios económicos
suficientes para cubrir la deuda, pero que en el
transcurso del desarrollo del juicio ejecutivo pueda
contar con esos medios (por ejemplo se gana el
Kino), y es factible que quiera pagar.
Efecto del embargo:
El efecto jurídico fundamental del embrago es
conferir al órgano jurisdiccional la potestad de
llevar adelante en forma válida actos dispositivos
sobre los bienes embargados, porque veremos que
en la realización de ciertos bienes embargados,
entre ellos los inmuebles, quien asume la
representación del ejecutado para verificar esa
enajenación, es el juez. De ahí que ese es el efecto
jurídico fundamental del embargo; darle al órgano
jurisdiccional la potestad suficiente para realizar
actos dispositivos sobre los bienes embargados.
Esto no tiene ninguna mención expresa de forma
legal, pero la normativa del proceso de ejecución si
permite afirmar la existencia de este efecto jurídico.
Comenzamos diciendo que el juicio ejecutivo tiene
por finalidad obtener el cumplimiento compulsivo, a
través de ciertas vías de apremio, de una obligación
morosa.
Podemos agregar que el embargo no crea ni declara
derecho alguno, no altera la naturaleza en las
72
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

obligaciones, ni convierte en real la acción que
carece de ese carácter, no prejuzga nada sobre la
verdadera situación, identidad y eficacia de los
créditos. Así lo ha expresado la jurisprudencia del
Tribunal supremo español; lo que el acreedor
embarga sólo le da un conjunto de expectativas
procesales. Son meras expectativas, porque
mientras no se proceda a la realización de los
bienes embargados, el ejecutante no es más que un
litigante igual que cualquier otro. Deja de tener esta
expectativa, cuando se junta con el dinero que está
cobrando, cuando lo tiene en su bolsillo.
inembargables, a los que no haremos alusión
ahora.
Requisitos para que sea posible un embargo:
 Que los bienes se encuentren formando parte del
patrimonio de una persona.
 Que esos bienes puedan ser enajenados.
 Que no exista ninguna prohibición legal que
impida su embargo.
De ahí que pueden distinguirse dos categorías de
inembargabilidad:

Bienes que pueden ser objeto de 1) Que se deba a la propia naturaleza del objeto del
embargo: embargo.
2) Que se deba a motivos de interés público o
Regla general: el Art. 2465 Código Civil nos indica social, en cuyo caso el bien puede ser excluido
lo que se conoce con el nombre de derecho de por una disposición legal expresa. Sólo en esta
prenda general. Siguiendo esa disposición, última posibilidad se habla de una
podemos embargar lo que se nos ocurra; pero lo inembargabilidad.
que se embarga o se ordena embargar son bienes
del deudor, no se pueden embargar bienes de Hay una pequeña diferencia, porque respecto de
terceros, y si se llegan a embargar bienes de aquellos bienes inembargables considerando la
terceros, se pueden ejercer ciertos procedimientos naturaleza del objeto, se habla de una
para reclamar de ese embargo, eso lo haremos a inembargabilidad de los bienes no patrimoniales,
través de las respectivas tercerías; pero la en tanto que en los segundos, cuando existen
resolución del tribunal deja en claro que lo que se motivos de interés público o social, se habla de la
debe embargar son bienes del deudor. inembargabilidad de los bienes inalienables.

Si bien es cierto que tenemos este derecho de Entre los bienes no embargables, hay que
prenda general del Art. 2465, él no es tan absoluto, considerar los no provistos de carácter
hay una serie de bines que no son susceptibles de patrimonial, como por ejemplo el derecho a la
embargarse, esos bienes se denominan bienes vida, no lo puedo embargar, pero sí puedo embargar

73

las indemnizaciones que provienen de la muerte, de
la cesación de la vida; no se puede embargar
tampoco el derecho a la libertad; tampoco tienen
valor patrimonial los derechos políticos, no se puede
vender el voto; tampoco se puede embargar la
calidad de socio de un club o de una corporación,
otra cosa es la acción para ser considerado como
socio, esa sí se puede embargar. En el fondo se trata
de los derechos personalísimos.
Cosa distinta es que del ejercicio de esos derechos
que hemos mencionado o de su desconocimiento por
terceros, se originen consecuencias patrimoniales.
Si bien el derecho a la vida no puede ser
embargado, sí es susceptible de ser embargada la
indemnización que se pague por causa de muerte.
Tampoco pueden ser considerados como bienes
patrimoniales, aquellas situaciones de hecho, que
carecen de existencia real e independiente, aun
cuando puedan tener repercusiones de carácter
económico; carecen de valor si son consideradas
aisladamente y con separación del patrimonio
mismo del cual forman parte, pero pueden estos
bienes incrementar, en forma considerable, el valor
de este patrimonio, y pueden ser objeto de
enajenación conjunta con él. Entre esas situaciones
podríamos mencionar algunas que tienen carácter
mercantil, como la clientela o el stock de materias
primas que es esencialmente variable (los contactos
para lograr esos stocks); ocurre lo mismo con la
organización de una empresa.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
No basta con que un bien tenga un carácter
patrimonial para que pueda ser objeto de embargo.
Es indispensable además, para que el embargo
pueda producir sus efectos normales, que ese bien
sea susceptible de enajenar, de allí que no sean
objeto de embargo los bienes inalienables.
La prohibición de enajenar puede derivar de su
propia naturaleza, y sobre el tema pueden
distinguirse los siguientes grupos principales:
 Que se trate de bienes públicos.
 Que se trate de bienes privados.
 Que se trate de bienes sagrados.
¿Cuáles bienes son inembargables en un
estricto sentido?
Se da esta situación cuando existe una norma legal
concreta que, sin afectar la transmisibilidad de esos
bienes, impide que ellos sean susceptibles de ser
embargados.
Este concepto de inembargabilidad, es negativo y
concreto, toda vez que no se pueden dar normas de
carácter general, sino que es menester bajar al
examen concreto de cada disposición legal que
prohíba el embargo de un bien determinado.
Los bienes inembargables están indicados
fundamentalmente en los artículos 445 del CPC,
1618 del CC, 843 del Código de Comercio, 2466 del
CC y en otra serie de leyes especiales que le van
dando la categoría de inembargables (por ejemplo,
74

todos esos inmuebles que se adquieren a través de
estas instituciones o servicios habitacionales como
el SERVIU tienen el carácter de inembargables).
Sin embargo, hay unas de esas excepciones que se
contienen en el art. 445 relativas a los sueldos, las
gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación,
retiro y montepío que pagan el Estado y las
Municipalidades (art. 445 n°1). Ellas tienen todas el
carácter de inembargables. Hay que agregar las que
prescribe el art. 57 del Código del Trabajo que
también se refiere específicamente, dándole el
carácter de inembargables, a las remuneraciones.
Pero pese a esta aparente excepción de
inembargabilidad tan genérica, el mismo art. 445
n°1 en su inciso 2 dice que esas remuneraciones, en
términos generales pueden embargarse cuando las
deudas provengan de pensiones alimenticias que se
hayan decretado judicialmente y se pueden
embargar hasta un 50%. En fin, entonces son
embargables.
Artículo 445: “…” (ver)
N° 1: Hay que tener en cuenta que las
remuneraciones son embargables en la medida en
que las pensiones alimenticias provengan de
resolución judicial, porque perfectamente puede
existir un acuerdo entre alimentante y alimentario
(celebrado por escritura pública o privada) donde se
establece el pago de estas pensiones alimenticias,
esas pensiones fijadas al margen de un órgano
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
jurisdiccional no caen dentro de este n°1 y, por
consiguiente, son perfectamente embargables.
N° 2: Esa referencia al Código del Trabajo ya es
historia (por eso nos mencionó el art. 57 del Código
del Trabajo que todavía está vigente).
N° 8: Aquí están comprendidos todos los muebles
del dormitorio (catre, colchones, frazadas,
almohadas, cómoda, ropero); además, los muebles
de comedor y de cocina de uso familiar (ollas,
sartenes, ralladores, servicios; todos ellos quedan al
margen de un posible embargo. Pero podríamos
discutirlo respecto de una juguera, una tostadora de
pan, un microondas, es discutible) y la ropa
necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y
los hijos que viven a sus expensas (por ejemplo, si la
cónyuge tiene abrigos de piel y cosas similares sí
son embargables porque es algo mas suntuario)
Esos son algunos de estos bienes inembargables,
porque también se ha extendido la
inembargabilidad por leyes especiales, en el CC y
en otras disposiciones.
¿Qué sucede si pese a ser considerados
inembargables se procede al embargo de
alguno de estos bienes?
En este caso el ejecutado puede reclamar para que
se deje sin efecto ese embargo y pida el alzamiento
del mismo, art 519 inciso 2. De manera que no
significa que ese embargo, aun cuando haya sido
75

realizado abusivamente, va a prosperar. El
ejecutado tiene derecho a pedir su alzamiento
atribuyéndole la calidad de inembargable, sea que
esté contenido en este CPC o en alguna otra
disposición especial, en todo caso citará la
disposición que le atribuye ese carácter.
Los bienes que se van a embargar pueden ser
designados por:
 El ejecutante (acreedor).
 El ejecutado (deudor).
 El ministro de fe encargado de practicar el
embargo.
El ejecutante tiene 2 oportunidades para señalar
los bienes sobre los cuales deba trabarse embargo:
 En la demanda ejecutiva.
 En el momento en que se practica la traba de
embargo.
Hay que recordar cuando dijimos que la demanda
ejecutiva podía contener la designación de los
bienes a embargar, los individualiza allí el
ejecutante. Y si no se hizo en aquella ocasión,
cuando se lleva a cabo el embargo mismo.
Es poco probable que lo haga el ejecutante en esta
segunda oportunidad porque, por lo regular, el
ejecutante no concurre a la diligencia de traba de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
embargo. El hecho de que no concurra no significa
que no pueda hacerlo, puede hacerlo, tendrá que
ponerse en ese caso de acuerdo con el ministro de
fe, el receptor que va a realizar esta diligencia para
poder estar presente en ese instante y decir:
“embarga esto o embarga lo otro…”. Artículos 443 y
447 del CPC.
Esta designación también la puede verificar el
ejecutado, el art. 448 le da esa posibilidad.
¿Cuándo? Al momento en que se verifica el
embargo. Pero con una limitación: él puede
designar los bienes sobre los cuales se traba el
embargo en la medida en que esa designación no la
haya realizado el ejecutante, o sea, prevalece en
todo caso el derecho del ejecutante por sobre el del
ejecutado.
Por último, también puede señalar estos bienes el
ministro de fe encargado de practicar el
embargo. Lo va a hacer cuando ni el ejecutante
(acreedor) ni el ejecutado (deudor) señalan los
bienes que deban embargarse pero, a diferencia de
los casos anteriores, este ministro de fe no es libre
para elegir los bienes sobre los cuales él va a trabar
el embargo y debe atenerse u observar un orden de
prelación que se contiene en el art. 449.
“Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el
ministro de fe guardará en el embargo el orden
siguiente:
1° Dinero;
2° Otros bienes muebles;
76

3° Bienes raíces; y
4° Salarios y pensiones”.
(La última enumeración en los casos en que pueda
embargar ese salario o remuneración, art. 445 n° 1
inciso 2).
¿Cómo se practica el embargo?
El embargo se practica a través de lo que se conoce
como “traba de embargo”.
(Por esto es la distinción: una cosa es el embargo y
otra cosa es la traba de embargo. Son cosas
distintas).
El embargo se practica, se lleva a efecto a través de
la traba de embargo.
La traba de embargo es la aprehensión efectiva,
jurídica, física o material de los bienes y derechos
del deudor embargados. Así entonces se cumple la
finalidad ejecutiva del embargo.
Ese embargo, al tenor del art. 450, se va a entender
hecho para nuestra ley por la entrega real o
simbólica de los bienes designados sea por el
ejecutante, sea por el ejecutado, sea por el ministro
de fe al depositario, aunque éste (el depositario)
deje esos bienes en poder del mismo deudor.
Artículo 450 inciso 1: “El embargo se
entenderá hecho por la entrega real o
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
simbólica de los bienes al depositario
que se designe, aunque éste deje la
especie en poder del mismo deudor. A
falta de depositario designado por el
juez, hará las veces de tal el propio
deudor hasta tanto se designe un
depositario distinto.”
Con esta traba de embargo se da efectividad al
título ejecutivo que se ha invocado por el
ejecutante. Ahí está este carácter compulsivo o de
apremio del juicio ejecutivo. La traba de embargo
limita la disposición y la administración de esos
bienes embargados a su titular que es el ejecutado.
El inciso 2 del art. 450 coloca una serie de
obligaciones de cargo del ministro de fe que realiza,
que lleva a cabo este embargo.
Artículo 450 inciso 2º y 3º: “El
ministro de fe que practique el embargo
deberá levantar un acta de la diligencia,
la que señalará el lugar y hora en que
éste se trabó, contendrá la expresión
individual y detallada de los bienes
embargados e indicará si fue necesario o
no el auxilio de la fuerza pública para
efectuarlo y de haberlo sido, la
identificación del o de los funcionarios
que intervinieron en la diligencia.
Asimismo, dejará constancia de toda
alegación que haga un tercero
77

invocando la calidad de dueño o cumplir esta obligación pues hay que señalar la
poseedor del bien embargado.
Tratándose del embargo de bienes
muebles, el acta deberá indicar su
especie, calidad y estado de
conservación y todo otro antecedente o
especificación necesarios para su debida
singularización, tales como, marca,
número de fábrica y de serie, colores y
dimensiones aproximadas, según ello
sea posible. En el embargo de bienes
inmuebles, éstos se individualizarán por
su ubicación y los datos de la respectiva
inscripción de dominio.”
No basta con decir, por ejemplo, que embargó un
auto, sino que además se debe especificar la marca,
modelo, inscripción, patente, número del motor, etc;
lo mismo si se embargó un microondas, no basta
con decir la marca sino que además se debe señalar
su capacidad en litros, en las condiciones que se
encuentra el aparato electrónico, si funciona o no,
etc. Todos los datos que permitan tener una
perfecta individualización de los bienes para evitar
ser burlados los derechos del ejecutante, porque el
deudor sabedor de que lo van a embargar puede
poner cualquier trasto y como no lo señaló el
ejecutante...
Puede ser que el bien que señaló el ejecutante y el
que está viendo el ministro de fe sea distinto, luego,
no es bien señalado por el acreedor sino que otro
bien diferente. Por eso hay que tener paciencia para
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
especie, calidad, estado de conservación o cualquier
otro dato que sirva para individualizar los bienes.
Para evitar cualquier abuso del ejecutante o más
bien, del que practica el embargo se requiere toda
esta individualización.
Artículo 450 inciso 4º: “El acta deberá
ser suscrita por el ministro de fe que
practicó la diligencia y por el
depositario, acreedor o deudor que
concurra al acto y que desee firmar.”
Lo normal y corriente es que esa acta la suscriba
solo el ministro de fe, porque lo más probable es
que no va a estar en ese momento el depositario ni
el acreedor ni el deudor.
Artículo 450 inciso 5º y 6º: “Sin que
ello afecte la validez del embargo, el
ministro de fe deberá enviar carta
certificada al ejecutado comunicándole
el hecho del embargo, dentro de los dos
días siguientes de la fecha de la
diligencia o del día en que se reabran las
oficinas de correo, si ésta se hubiere
efectuado en domingo o festivo. El
ministro de fe deberá dejar constancia
en el proceso del cumplimiento de esta
obligación, en los términos del artículo
46.
Toda infracción a las normas de este
artículo hará responsable al ministro de
78

fe de los daños y perjuicios que se
originen y el tribunal, previa audiencia
del afectado, deberá imponerle alguna
de las medidas que se señalan en los
números 2, 3 y 4 del artículo 532 del
Código Orgánico de Tribunales.”
Al ministro de fe lo hace responsable en este caso,
no por haber embargado bienes inembargables sino
que por haber infringido las obligaciones que
impone este art. 450. Se le hace responsable de los
daños y perjuicios que se originen, ahí se puede
perseguir su responsabilidad civil.
El ministro de fe puede incurrir en alguna omisión
de las menciones que indica el art. 450, pero ello no
afecta la validez del embargo, lo que no significa
que no vaya a quedar afecto a una posible
responsabilidad ministerial derivada de su conducta
al trabar el embargo.
El ministro de fe el embargo no lo hace gratis, hay
que pagarle por esa gestión, y si se le quiere
acompañar se debe poner de acuerdo con él para
concurrir a esa diligencia. (no vale la pena porque el
ejecutante corre el riesgo de encontrarse con el
ejecutado).
Este ministro de fe que practica el embargo debe
entregar los bienes embargados al depositario que
se ha designado. Si es provisorio se los entregará al
depositario provisional quien, a su vez,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
posteriormente se los entregará al depositario que
tenga el carácter de definitivo.
Puede acontecer (es lo que normalmente ocurre)
que el ejecutado se niegue a entregar los
bienes que han sido embargados. El receptor
dejará constancia de esta negativa, porque en ese
instante él no tiene atribuciones para quitarle los
bienes al ejecutado y pasárselos al depositario. Lo
normal y corriente es que el receptor que practica
el embargo, lo lleva adelante, deje estampado que el
deudor se opuso a la entrega de los bienes
embargados o sencillamente se opuso al embargo,
con lo cual queda de inmediato expedito el camino
para pedir el auxilio de la fuerza pública. Entonces,
posteriormente, este receptor vuelve a repetir esta
diligencia (nuevos honorarios) y en esa nueva
diligencia irá asesorado por carabineros y, según
haya podido apreciar por los bienes del deudor,
acompañado, además, de un camión de mudanza
para cargar los bienes embargados.
Es posible que los bienes a embargar se
encuentren en distintos territorios
jurisdiccionales o que correspondan a bienes
de distinta naturaleza. En esos casos puede
nombrarse más de un depositario. Evidentemente, si
estos bienes se encuentran en distintos territorios
jurisdiccionales habrá que determinar si ese otro
territorio jurisdiccional se encuentra dentro de los
límites jurisdiccionales de la respectiva Corte de
Apelaciones.
79

Hay que recordar que el receptor, como auxiliar de
la administración de justicia, tiene posibilidades de
trasladarse a otro territorio jurisdiccional a
practicar sus diligencias, en la medida en que
conste la debida autorización del juez que esté
conociendo, en este caso, de la ejecución. No así, si
están esos bienes fuera del territorio jurisdiccional
de la respectiva Corte de Apelación (por ejemplo,
puedo ir a Florida a embargar con un receptor de
Concepción pero no puedo ir con este receptor a
Bulnes porque ya estamos dentro del territorio
jurisdiccional de una Corte distinta como es la de
Chillán), por consiguiente, habrá que ver donde
están ubicados estos otros tipos de bienes que se
quieran embargar, si están fuera del territorio
jurisdiccional la forma de hacerlo es a través de un
exhorto y allá, ante el tribunal exhortado, ordenará
el cumplimiento de ese exhorto y lo tendrá que
gestionar un receptor de esa localidad
jurisdiccional.
Hay que tener en cuenta que existen ciertos casos
en que los bienes embargados no se entregan
al depositario no obstante o pese a que se le haya
designado. ¿Cuándo se dan estas situaciones?
1) Artículo 451 inciso final: “Si el embargo
recae sobre dinero, alhajas, especies
preciosas, o efectos públicos, el depósito
deberá hacerse en un Banco o Caja Nacional
de Ahorros a la orden del juez de la causa y
el certificado del depósito se agregará a los
autos.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
La "Caja Nacional de Ahorros" hoy no existe,
reemplazada por el Banco del Estado.
Si se trata de dinero hay que considerar el art.
517 del COT que impone la obligación a cada
tribunal de tener una cuenta corriente en el
Banco del Estado. (el dinero se deposita en la
cuenta corriente, no así las alhajas, joyas o
efectos públicos, que deben depositarse a la
orden del tribunal y el recibo pertinente se
agrega a los autos)
2) Los bienes muebles cuando el embargo
recae sobre el simple menaje de la casa
habitación del deudor. En ese caso, y
siguiendo el art. 444, el embargo se va a
entender hecho pero permaneciendo esas cosas
en poder del mismo deudor, en el carácter de
depositario y es éste entonces el que va a ser
responsable de esos bienes. Evidentemente, el
ministro de fe tiene que realizar un inventario de
estos bienes para determinar que es lo que se
embarga, el estado en que ellos se encuentran y
la tasación de esos bienes (la tasación queda
entregada al criterio del encargado de realizar
ese embargo, no hay una tabla que señale los
valores).
3) Cuando la ejecución recae sobre una
empresa o establecimiento mercantil o
industrial, o sobre una cosa o un conjunto
de cosas que son complemento
80

indispensable para su explotación. En este
caso es facultativo para el juez, teniendo en
cuenta las circunstancias y la cuantía del crédito,
ordenar que el embargo se trabe, (habíamos
dicho que la designación de los bienes a
embargar le correspondía al ejecutante, al
ejecutado o al ministro de fe y ahora estamos
diciendo que es el juez también puede entrar a
señalar los bienes a embargar).
¿Qué puede señalar este juez para esta traba
de embargo?
 Puede indicar que el embargo recaiga sobre
los bienes señalados por el acreedor.
 Puede indicar otros bienes del deudor (difícil,
porque significaría que el juez es sabedor de
la existencia de otros bienes el deudor y
siempre hemos dicho que el conocimiento
privado del juez no sirve, no es útil a menos
que la ley lo contemple, sin embargo aquí al
juez se le da la posibilidad de indicar para el
embargo otros bienes del deudor, ¿Cómo lo
supo?).
 Puede señalar que el embargo se practique en
la totalidad de la industria misma.
 Puede decir que se le embargan las utilidades
que la industria produzca.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Sobre una parte cualquiera de la industria o
de sus utilidades. (es difícil determinar si en
un momento dado van a haber utilidades o no,
porque habrá que examinar el balance de esa
empresa mercantil, industrial para determinar
la existencia o no de esas utilidades y el
balance se hace una vez al año, no voy a
esperar un año para saber si tiene o no
utilidades).
Si se embarga esta industria o sus utilidades,
el depositario que se haya nombrado adquiere
el carácter de un interventor judicial
(recordar: sus facultades las estudiamos el
año pasado cuando vimos las medidas
precautorias).
4) Artículo 454. Cuando la cosa que se embarga
se encuentra en poder de un tercero que se
opone a la entrega de ese bien embargado
aduciendo que la goza a un título diverso del
de dueño. (por ejemplo, si se arrienda una casa
de veraneo amoblada y van allá a embargar y el
arrendatario se opone al embargo porque de lo
contrario no puede seguir gozando de la cosa
arrendada). Frente a esa situación el art. 454
inciso 1 dice que no se hará alteración en este
goce hasta el momento de la enajenación, pero
se va a ejercer en el inter por el depositario los
mismos derechos que ejercía el deudor.
81

En relación a la entrega de los bienes
embargados hay que considerar lo prescrito en el
art. 455 inciso final
Artículo 455 inciso final: “El retiro de
las especies no podrá decretarse sino
hasta transcurridos que sean diez días
desde la fecha de la traba de embargo, a
menos que el juez, por resolución
fundada, ordene otra cosa.”
De manera que aun cuando se embargue un bien
éste no puede ser retirado de inmediato sino que la
ley le da a este deudor un término de 10 días para
que todavía mantenga la especie en su poder, a
menos que el juez, por resolución fundada, disponga
lo contrario.
Todo lo anterior tratándose de bienes muebles,
porque si se trata de bienes inmuebles se debe
considerar lo prescrito por los artículos 450 y 453.
El art. 450 inciso 3 parte final señala que:
Artículo 450 inciso 3º parte final:
“En el embargo de bienes inmuebles,
éstos se individualizarán por su
ubicación y los datos de la respectiva
inscripción de dominio.”
Hay que entenderlo complementado por lo prescrito
en el art. 453.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 453: “Si el embargo recae
sobre bienes raíces o derechos reales
constituidos en ellos, no producirá
efecto alguno legal respecto de terceros,
sino desde la fecha en que se inscriba en
el respectivo registro conservatorio en
donde estén situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el
embargo, requerirá inmediatamente su
inscripción y firmará con el conservador
respectivo y retirará la diligencia en el
plazo de veinticuatro horas.”
Por consiguiente, ese embargo de bienes raíces no
basta con que se diga que se embarga el bien raíz
con su dirección, sino que también hay que hacer
referencia a la inscripción de dominio.
Ahora, según el art. 453, tiene que inscribirse este
embargo en el respectivo Registro Conservatorio
del lugar donde esté situado el inmueble (Registro
de prohibiciones de grabar y enajenar), solo así
opera el art. 1464 n° 3 del C.C.
Art. 1464 nº 3 C.C.: “Hay un objeto
ilícito en la enajenación:
3° De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello.”
Efectos del embargo:
82

De este embargo que se practica por el ministro de
fe se producen algunos efectos que es útil tener en
consideración.
 Fundamentalmente el embargo afecta a la
administración de los bienes embargados.
De acuerdo con el art. 479, desde el momento en
que se practica la traba de embargo el deudor,
por esa sola circunstancia, pierde la
administración de los bienes embargados y pasa
esa administración a desempeñarla el depositario
provisional o, en su caso, el depositario
definitivo.
 Afecta a la facultad de disposición del bien
embargado. Porque desde ese instante queda
afecto a la ilicitud del objeto según el art. 1464
n° 3 y no se puede disponer de ese bien
embargado, queda fuera del comercio humano.
 Es útil también tener en consideración que el
embargo no confiere, no otorga al ejecutante
acreedor ninguna preferencia para pagarse
con el producto de la realización de los
bienes embargados.
No hay ningún motivo de preferencia porque si
ese ejecutado tiene a su haber otros acreedores,
éstos perfectamente van a poder perseguir en los
bienes que tiene ese ejecutado, el pago de sus
acreencias. ¿Dónde harán efectivo el pago? En
los bienes que se realizan por el primer
ejecutante.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
La existencia de otros acreedores que pueda
tener el ejecutado y que traten de obtener
también por la vía ejecutiva el pago de sus
acreencias lleva a plantear en el campo procesal
un problema: ¿Pueden embargarse
nuevamente los bienes ya embargados?, en
otros términos, ¿Existe la posibilidad de
reembargar bienes del deudor que ya están
afectos a un embargo anterior?
Hay dos posibles alternativas o soluciones:
1) Hay algunos que aceptan el reembargo
(No hay ningún texto que prohíba el
reembargo).
Se fundan para ello en que existiendo el
Derecho de prenda general del art. 2465 del
Código Civil, ese Derecho lo tienen todos los
acreedores de un deudor, de modo que no se
puede limitar el ejercicio de hacer efectivo ese
Derecho de prenda general por la
circunstancia de que exista ya un embargo
sobre los bienes del deudor. No entenderlo así
significaría crear un privilegio a favor del
primer acreedor que logró embargar esos
bienes del deudor. Se entendería que ese
primer acreedor excluiría al resto, lo que no
cabe aceptar considerando el art. 2465 del
Código Civil.
83

Se refuta esta primera opinión sosteniendo
que realmente no es efectivo que se
establezca ese privilegio a favor del primer
embargante, y no se daría este privilegio
porque el propio legislador procesal civil
señala o contempla los mecanismos necesarios
para que los restantes acreedores puedan
hacer valer su Derecho sobre los bienes
embargados, mejor, sobre el producto de la
realización de los bienes embargados, lo que
se lograría ejercitando una tercería de
prelación o una tercería de pago. (Veremos en
su momento que la tercería de prelación
significa que un acreedor posee alguna de
aquellas causales de preferencia que se
indican en el art. 2472, 2474 o 2477 del
Código Civil. Todos ellos indican un orden de
prelación y si alguien hace valer algunos de
esos motivos significa que el acreedor que
inició su primera ejecución, que embargó, que
lleva adelante la realización de los bienes, va a
ver postergado el pago de sus acreencias
frente a este otro acreedor que tiene un mejor
derecho para optar al pago. Puede ser
también que ese nuevo acreedor no tenga un
título que le acredite un mejor derecho para
obtener el pago pero puede de todas maneras
postular a pagarse con el producto de la
realización de los bienes embargados
mediante el ejercicio de una tercería de pago).
También se critica a esta primera posición de
aceptar el reembargo, que ella presenta un
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
gran inconveniente dentro de la actividad
ejecutiva de un proceso de esta naturaleza,
porque podría importar un retardo en la
realización de los bienes embargados, toda
vez que según el art. 1464 para llevar
adelante la realización de estos bienes que
han sido ya embargados, requeriría del
consentimiento de los otros jueces que
ordenaron o dispusieron el embargo, lo que
puede llevar a que el ejecutado, en forma
maliciosa, se coluda y haga aparecer títulos
ejecutivos juleros y entonces iniciar una
ejecución y proceder a reembargo, con lo cual
paralizaría la realización del bien embargado
inter no se obtenga la respectiva autorización.
(Lograr esa autorización no es algo tan simple
o expedito como pudiera aparecer del art.
1464. Si realizamos un bien raíz, tendremos
que acompañar dentro del desarrollo del
procedimiento una “base de remate” y
también un certificado del conservatorio de
gravámenes, prohibiciones, y allí aparecerá
que está pendiente este nuevo embargo, y si
está embargado no se podrá llevar adelante la
realización de ese bien, porque si se lleva
adelante la venta va a ser nula por ilicitud del
objeto. Luego, para realizar ese bien necesito
autorización de los jueces que decretaron ese
segundo, tercero o cuarto embargo. Tendrá
que pedirse al Tribunal que está conociendo
de la ejecución se oficie a esos juzgados
primero, segundo, tercero, etcétera, para que
autorice. El Tribunal dirá: “Cómo se pide,
84

ofíciese”. Entre que salió esa resolución, se
notifica, hay que convenir con alguno de los
oficiales de secretaría para que haga el oficio.
Va a ir ese oficio por correo del estado o si es
dentro de la misma plaza, que se pase al
oficial de sala que es el encargado de llevar el
oficio a los otros juzgados o al correo si es de
otra jurisdicción. Tendré que decirle al oficial
de sala que le pida el oficio tal o cual, se
anotará en el libro de correspondencia. Se
demorará dependiendo de la voluntad del
oficial de sala. Llega allá el oficial de sala ante
el otro Tribunal, lo entrega y lo recibe el otro
oficial de sala y lo anotará en sus propios
libros o registros. El oficial de sala lo tiene
que entrar al despacho de su Tribunal y en el
mejor de los casos pasará al secretario,
porque el juez no se impone de ese oficio
mugroso que le llega, y éste tendrá que ver
este embargo, habrá que ubicar el expediente
en la secretaría. Si es muy antiguo, puede ser
que no esté en la secretaría del tribunal, se va
al archivo y mal puede emitir
pronunciamiento el juez. Habrá que pedir el
desarchivo del expediente. Al final, este juicio
ejecutivo que se funda en este título ejecutivo
que da constancia fehaciente de la existencia
de una obligación se transforma en un
calvario. No es tan rápida ni expedita nuestra
administración de justicia. Es lenta, costosa,
engorrosa, burocrática.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Luego, lograr esa autorización para poder
realizar ese bien embargado podrá significar
un buen tiempo).
2) Tesis que no acepta el reembargo
Se dice por estos sustentadores que el Código
de Procedimiento Civil no ha querido que
sobre un mismo bien se traben en forma
sucesiva tantos embargos como acreedores
pudiera tener un deudor.
Según esta tesis, trabado el embargo los
demás posibles acreedores ejecutantes
estarían imposibilitados de llevar a cabo
nuevos embargos sobre los bienes ya
embargados y, evidentemente, que esos
acreedores ejecutantes posteriores no van
quedar inermes, sin posibilidad de obtener su
pago, sino que esos nuevos ejecutantes
podrán hacer valer las correspondientes
tercerías, fueran de prelación o de pago y así
el obtener lo que les corresponde conforme a sus
Derechos. (por la tercería de prelación un
acreedor alega un mejor derecho para ser
pagado con antelación al actual ejecutante
que puede ser un acreedor quirografario o
simplemente balista. De manera entonces que
si tiene esa calidad este ejecutante primerizo,
va a tener que ceder su derecho ante éste que
tiene un mejor título para invocar su crédito.
Las causales de preferencia se contienen en el
art. 2472 y siguientes del Código Civil y, a su
85

vez, ese art. 2472 contiene una serie de
números en los cuales va especificando el
motivo de la preferencia que le asigna a
determinados créditos. Las causales de
preferencia son el privilegio y la hipoteca.
Hacer valer la tercería de pago precisa que el
ejecutado primerizo carezca de otros bienes
sobre los cuales pueda hacerse efectivo este
nuevo crédito que se está aduciendo. De ahí
que el nuevo acreedor invoque, a través de
una tercería de pago, que también tiene
Derecho a concurrir a que se le solucione su
crédito en proporción a su crédito y en
proporción al crédito del ejecutante primerizo.
Hay que hacer un cálculo matemático para ver
cuanto fue el producto de los bienes
realizados y esa cantidad prorratearla entre
los dos o mas acreedores que existan).
También, según esta segunda tesis, esos
nuevos acreedores podrían entablar nuevas
demandas ejecutivas en contra de su deudor,
pero para resguardo de sus Derechos deben
solicitar al Tribunal que está conociendo de
SU ejecución que se dirija al Tribunal que está
conociendo de la primera ejecución, para que
retenga del producto de los bienes
embargados que han sido realizados, la
proporción que le corresponda a este nuevo
crédito que se está haciendo valer. Así lo
expresa el art. 528.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 528 inciso 1º: “Cuando la acción
del segundo acreedor se deduzca ante diverso
tribunal, podrá pedir se dirija oficio al que
esté conociendo de la primera ejecución para
que retenga de los bienes realizados la cuota
que proporcionalmente corresponda a dicho
acreedor.”
En esas nuevas ejecuciones que se puedan
iniciar no hay designación de depositarios
provisionales. Se mantiene el cargo de
depositario provisional o definitivo en la
primitiva ejecución y los que se efectúen en
las nuevas carecen de eficacia. Esto se
contiene en el art. 528.
Artículo 528 inciso 2º: “Si existe depositario
en la primera ejecución, no valdrá el
nombramiento en las otras ejecuciones. El
ejecutante que a sabiendas de existir
depositario, o no pudiendo menos de saberlo,
hace retirar las especies embargadas en la
segunda ejecución por el nuevo depositario,
será sancionado con las penas asignadas al
delito de estafa”.
En nuestro Código de Procedimiento Civil hay
varias figuras procesales que se refieren al
embargo, no ya con el concepto de embargo mismo
sino de algunas variantes que puede
experimentar el embargo que se trabó en un
momento dado.
86

¿Cuáles son estas variantes que se pueden observar
en el Código de Procedimiento Civil?
1) Ampliación del embargo
Artículo 456: “Puede el acreedor pedir
ampliación del embargo en cualquier
estado del juicio, siempre que haya justo
motivo para temer que los bienes
embargados no basten para cubrir la
deuda y las costas.
El haber recaído el embargo sobre
bienes difíciles de realizar, será siempre
justo motivo para la ampliación. Lo será
también la introducción de cualquier
tercería sobre los bienes embargados.
Pedida la ampliación después de la
sentencia definitiva, no será necesario el
pronunciamiento de nueva sentencia
para comprender en la realización los
bienes agregados al embargo.”
Puede pedir esta ampliación en cualquier estado
del juicio, siempre que exista un justo motivo
para temer que los bienes embargados, una vez
realizados, no bastan para cubrir las deudas y las
costas.
En consecuencia, dando una noción de la
ampliación del embargo, puede sostenerse que
significa extenderlo a otros bienes diversos de
aquellos que fueron originalmente embargados, y
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
será entonces enfrentarse a un problema de
hecho constatar estos nuevos bienes sobre los
cuales se pide se trabe un nuevo embargo.
Se entiende que hay un justo motivo para pedir
esta ampliación cuando:
 El embargo haya recaído sobre bienes difíciles
de realizar, o bien que se trate de bienes de
difícil conservación o dispendiosos.
 El hecho de que se deduzca cualquier tipo de
tercería en esa ejecución.
Frente a esos motivos fundados y frente a esta
posible tercería que se plantea en una ejecución,
autorizan una ampliación del embargo.
En los hechos, en la práctica, esa ampliación del
embargo, siempre que no se funde en la
interposición de una tercería, es difícil de
determinar en forma previa a la realización de
los bienes que fueron embargados, porque no se
sabe si esos bienes que se embargaron una vez
que se realicen cuanto va a ser el producto de
esa realización. Entonces, ignorando a cuánto
asciende el producido de una subasta, no se
puede saber con certeza si esos bienes fueron o
no suficientes para cubrir el capital, los intereses
y las costas. Solo se viene a saber de la
insuficiencia en el momento en que consta en los
autos el producto de la realización de los bienes
embargados. Ahí será el momento en que se
puede pedir al tribunal una ampliación del
87

embargo, para cubrir la diferencia que se
produzca entre el producido de la realización y el
remanente que no alcanzó a cubrir ese producto.
(Ahí entonces se podrá pedir con certeza esta
ampliación).
En cambio, cuando se deduce una tercería, basta
con que se constate la existencia de ella para
pedir la ampliación del embargo.
Esta ampliación del embargo puede solicitarse
en cualquier estado del juicio, incluso después de
haberse dictado sentencia definitiva en la causa
o después de haberse realizado los bienes
embargados. (No hay entonces una limitación
mayor).
Esta solicitud de ampliación del embargo se
tramita incidentalmente.
2) Reducción del embargo
Artículo 447 parte final: “sin perjuicio de lo
que resuelva el tribunal a solicitud de parte
interesada.”
¿Qué significa esta reducción del embargo?
Puede acontecer que el ministro de fe que
practica el embargo trabe embargo sobre bienes
que sean más que suficientes para cubrir lo que
se adeuda por el ejecutado. En su celo
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
profesional el receptor puede comprender
diversos bienes que a simple vista exceden con
mucho a lo que se está cobrando.
En estas circunstancias el ejecutado puede
solicitarle al juez que está conociendo del asunto
que reduzca el embargo a los bienes que a juicio
de este incidentista, ejecutado y a juicio del juez
a la postre, sean los necesarios para llevar
adelante el cobro de lo que se está demandando.
Reducir, en consecuencia, significa eliminar de la
diligencia en la cual se trabó el embargo ciertos
y determinados bienes.
A esa solicitud de reducción del embargo
también se le da una tramitación incidental.
3) Cesación del embargo
Está contemplada en el art. 490.
Artículo 490: “Antes de verificarse el
remate, puede el deudor libertar sus
bienes pagando la deuda y las costas.”
La cesación del embargo consiste en que el
ejecutado paga lo que se le está cobrando en
capital, intereses y costas. Ese pago lo va a poder
realizar con el fin de liberar los bienes que han
sido embargados.
Desaparece el motivo de la ejecución, ha tenido
un éxito aunque tardío porque esta consignación,
88

este pago que realiza el ejecutado lo puede hacer
en cualquier momento antes de la realización de
los bienes embargados, antes de que se rematen
o subasten.
(Entonces acompañará el capital (de eso se tiene
certeza), pero no sabemos a cuánto ascienden los
intereses ni mucho menos las costas que puedan
adeudarse, de ahí que si bien si se acompaña el
comprobante respectivo que demuestra que se
ha depositado en la cuenta corriente del Tribunal
la cantidad adeudada por capital, al mismo
tiempo, a través de un otrosí se pedirá que se
liquide la deuda y se tasen las costas tanto
procesales como personales para en su momento
consignar la diferencia que se pueda producir y
con este pago que efectúa este deudor cesa el
embargo, se alza el embargo que pudo haber
afectado a sus bienes).
4) Substitución del embargo
Artículo 457: “Puede el deudor en
cualquier estado del juicio substituir el
embargo, consignando una cantidad
suficiente para el pago de la deuda y las
costas, siempre que éste no recaiga en
la especie o cuerpo cierto a que se
refiere la ejecución.”
De manera entonces que aquí no es que se pida
la disminución o reducción del embargo o la
ampliación, sino que simplemente es el ejecutado
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
en este caso el que solicita esta substitución del
embargo.
Esa substitución consiste en reemplazar los
bienes embargados por una cantidad de dinero
suficiente para cubrir el capital, intereses y
costas.
2 limitaciones:
 No puede pedirse la substitución cuando el
embargo ha recaído sobre la especie o cuerpo
cierto que se debe y que se encuentra en
poder del deudor. Porque en ese caso lo que
se está ejecutando es esa especie o cuerpo
cierto debida, no hay posibilidad de
sustitución.
 La substitución siempre consiste en una
cantidad de dinero, por eso tampoco cabe
hablar de substitución cuando lo embargado
es una cantidad de dinero. No se puede pedir
la substitución de dinero por dinero.
Sólo en otro tipo de bienes podrá solicitarse la
substitución.
Esa consignación no es para pagar, es para
sustituir simplemente, de modo que habiendo
consignado esta cantidad de dinero suficiente
para cubrir el capital, intereses y costas no
89

significa pago por parte del ejecutado. Se
substituye, reemplaza el bien embargado, NO ES
PAGO.
(Ejemplo: taxi colectivo embargado, lo necesito
para poder seguir trabajando; Inmueble, interesa
liberarlo para poder darlo en hipoteca, en
garantía de un préstamo bancario. Tengo
excepciones opuestas, cualquiera de las del
artículo 464, entonces mientras no se dilucide en
la sentencia definitiva si la ejecución debe seguir
adelante o no, se mantiene la especie embargada
y se le reemplaza por ejemplo por 2 millones que
fue lo que le pidieron).
En el fondo esos bienes que se embargan y que
se substituyen se reemplazan con una cantidad
de dinero y se puede solicitar al Tribunal, si se
estima por el ejecutante que no es suficiente esa
cantidad para reemplazar al bien embargado,
que le liquide el crédito en forma anticipada y
con el solo fin de proceder a la substitución.
(Hay que tener cuidado con las palabras que se
utilicen y la redacción que se le de, se debe
señalar claramente que se substituye el
embargo, porque se podría confundir con la
cesación del embargo por pago).
Retornemos a lo que señalamos sobre los
efectos que se derivan del embargo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Uno de esos efectos decíamos que consistía en que
el ejecutado, el deudor, por el hecho de trabarse el
embargo, perdía la administración de los bienes
embargados. Esa administración que pierde el
ejecutado, pasa a ejercerla el depositario, sea
provisional o definitivo.
Según lo que indica el artículo 479 inciso 1º la
administración correrá a cargo del depositario.
Artículo 479: “La administración de los
bienes embargados correrá a cargo del
depositario.
Si son muebles podrá el depositario
trasladarlos al lugar que crea más
conveniente, salvo que el ejecutado
caucione la conservación de dichos
bienes donde se encuentren.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo
dispuesto en el inciso 1° del artículo 450
y 4° del artículo 451.”
En el ejercicio de estos bienes embargados, el
depositario puede ejercer ciertas facultades:
 Puede realizar todos los actos de administración,
lo que incluso significa que puede percibir los
frutos que produzca el bien embargado. (Por
ejemplo, si le embargaron un inmueble y el
inmueble está arrendado, ese administrador
podrá percibir, cobrar las rentas de
arrendamiento).
90

 Tiene facultades para pagar las deudas y percibir
los créditos. (lo que se le pueda adeudar con
ocasión del bien embargado)
(Ejemplo: pagar las deudas, contribuciones de
bienes raíces, consumo de agua, luz, gas, etc).
 Puede o más que poder, debe reparar las cosas
que administra. (Ejemplo: una muralla del
inmueble amenazando ruina, tendrá que
precaver ese riesgo que eventualmente pueda
producir la caída de ese muro).
 Puede ese depositario, si se trata de bienes
muebles, trasladarlos al lugar que estime más
conveniente, a menos que el ejecutado caucione
la conservación de esos bienes en el lugar donde
ellos se encuentran.
Estos fondos que puede percibir el depositario en
el ejercicio de su administración si tienen el
carácter de líquidos deben depositarse en la
cuenta corriente del Tribunal que mantiene en el
Banco del Estado. Art. 509 que corresponde al
actual art. 517 del COT y en el art. 515 de ese
mismo texto legal.
 Incluso ese depositario, en forma excepcional,
puede con la autorización del Tribunal, vender
bienes muebles sujetos a corrupción. (Ejemplo: si
embargo mariscos, pescados, no los voy a
guardar corriendo el riesgo de que se echen a
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
perder. Pediré autorización al tribunal para
venderlos a la brevedad).
 Puede vender aquellos bienes susceptibles de
próximo deterioro o cuya conservación sea difícil
o muy dispendiosa. (Ejemplo: animales que se
embarguen: requieren comida, veterinario…)
Este cuaderno de apremio, trabado que sea el
embargo, va a quedar a la espera de lo que se
resuelva en el cuaderno principal o ejecutivo sobre
las posibles excepciones que se hayan podido
oponer por el ejecutado. Y solamente en la medida
que la sentencia definitiva que se dicte en ese
cuaderno deseche las excepciones y ordene seguir
adelante la ejecución, será posible continuar con la
tramitación del cuaderno de apremio.
Esa sentencia definitiva que se dicte puede ser
de 2 tipos:
 Sentencia Condenatoria: Que a su vez puede
ser:
- Sentencia Condenatoria de Pago
- Sentencia Condenatoria de Remate
 Sentencia Absolutoria:
En este caso el cuaderno de apremio, una vez
firme esa sentencia definitiva, evidentemente no
va a continuar adelante, porque al tener el
carácter de absolutoria, simplemente se va a
91

disponer el alzamiento del embargo que pueda
afectar a los bienes del ejecutado.
Sólo en la medida en que estemos en presencia de
una sentencia condenatoria habrá que constatar si
ella es de pago o de remate para decidir cuál es el
camino a seguir en la tramitación del cuaderno de
apremio.
La sentencia de pago es aquella que se pronuncia
cuando el embargo ha recaído en la especie o
cuerpo cierto debido o sobre dinero.
Será sentencia de remate cuando el embargo ha
recaído sobre bienes que es preciso realizar para
poder efectuarle el pago al acreedor.
¿Cuándo se van a cumplir unas y otras?
 La sentencia de pago por regla general cuando
se encuentre ejecutoriada, al tenor de lo que
indica el art. 475.
Artículo 475: “Si se interpone
apelación de la sentencia de pago, no
podrá procederse a la ejecución de esta
sentencia, pendiente el recurso, sino en
caso que el ejecutante caucione las
resultas del mismo.”
Luego, entonces se cumplirá esta Sentencia de
Pago una vez que ella esté ejecutoriada por regla
general.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Para que hablemos de Sentencia de Pago el
embargo ha tenido que recaer sobre una especie
o cuerpo cierto debido o dinero.
Ejecutoriada que sea esa Sentencia de Pago se va
a solicitar al Tribunal que liquide el crédito y se
tasen las costas, que van a ser de cargo del
ejecutado, del deudor. Una vez que se practica la
liquidación de ese crédito y se tasan las costas
procesales y personales entonces se estará en
condiciones de hacer pago al ejecutante con el
producto de estos embargos, con este dinero que
se embargó o haciéndole entrega de la especie o
cuerpo cierto que se debe y que está en poder
del ejecutado.
Esos valores que se mandan a pagar los va a
percibir la parte generalmente, y lo habitual es
que los retire o los perciba el mandatario judicial
en la medida que ese mandatario tenga
facultades para percibir. Art. 7 inciso 2º
(facultades especiales).
Si se trata de moneda extranjera lo que se estaba
ejecutando, habrá que determinar cuál es el
valor de esa moneda extranjera el día en que se
efectúe el pago para hacer las adquisiciones del
caso y pagar con esas monedas extranjeras.
Si se trata de la especie o cuerpo cierto debido,
vamos a estar a lo que se señala en el art. 512
del Código de Procedimiento Civil.
92

Artículo 512: “Si el embargo se ha
trabado sobre la especie misma que se
demanda, una vez ejecutoriada la
sentencia de pago, se ordenará su
entrega al ejecutante.”
Se entregará al ejecutante.
 La sentencia de remate
Va a tener lugar esta Sentencia de Remate
cuando los bienes embargados son o deben ser
objeto de una realización, de una subasta para
así poder tener un producto o un producido
líquido que va a servir para pagar
posteriormente al ejecutante.
Para determinar cómo se procede a la realización
de estos bienes, hay que considerar algunos
distingos sobre el tema:
a) Si se trata de bienes muebles sujetos a
corrupción o que son susceptibles de un
próximo deterioro o cuya conservación sea
difícil o dispendiosa.
b) Si se trata de efectos de comercio realizables
en el acto.
c) Si se trata de otros bienes muebles.
d) Si se trata de la realización de bienes raíces.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Todas esas distinciones nos van a llevar a
determinar formas distintas de realización de
esos bienes que han sido objeto de embargo.
a) Bienes sujetos a corrupción, susceptible
de un próximo deterioro o de
conservación difícil o dispendiosa
Pueden venderse por el depositario previa
autorización judicial.
El producido de esa venta que realice este
depositario lo tendrá que depositar en la
cuenta corriente del Tribunal. No requiere
más formalidades que la autorización previa
del Tribunal.
b) Efectos de comercio realizables en el acto
También se pueden vender, pero sin previa
tasación y la venta a cargo de un corredor,
nombrado en la misma forma que los peritos,
según lo indica el art. 484 del Código de
Procedimiento Civil.
Artículo 484: “Los efectos de comercio
realizables en el acto, se venderán sin
previa tasación, por un corredor
nombrado en la forma que establece el
artículo 414.”
Esta realización de estos efectos de comercio
se lleva a efecto notificada que sea la
93

Sentencia de Remate y no es necesario, por
ende, que esa sentencia se encuentre firme o
ejecutoriada. Art. 481.
Artículo 481: “Notificada que sea la
sentencia de remate, se procederá a la
venta de los bienes embargados, de
conformidad a los artículos siguientes.”
Basta con que esté notificada la Sentencia de
Remate, sin necesidad de esperar a que ella
esté firme o ejecutoriada.
c) Demás bienes muebles
Se venden al martillo.
Quiere decir que se venden por intermedio de
un martillero público. (los martilleros públicos
son designados, nombrados por el Ministerio
de Economía y Comercio)
¿Cómo llegan estos martilleros a realizar esos
bienes?
Para proceder a esta realización, es previo
que el ejecutante le pida al Tribunal
(presentará un escrito en ese sentido) que
designe un martillero público para realizar
esos bienes embargados.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El Tribunal le dirá: “como se pide”. Y se
designa al martillero.
El receptor le notificará su designación y el
depositario tendrá que hacerle la entrega al
martillero de estos bienes que se suponen
están en su poder para que lo lleve a efecto.
Hay una ley que rige a los martilleros
públicos: Ley 18.118 del 22 mayo del año
1982, posteriormente modificada por la Ley
18.735 del 31 de agosto de 1988.
De manera que ellos son los encargados de
verificar esta enajenación, esta subasta
pública y esos bienes que se rematan por
intermedio de estos martilleros, que
corresponden a este remate judicial, se hace
al mejor postor, no hay mínimo entonces en
ese tipo de remates.
d) Bienes no comprendidos en esta
enumeración
¿Cómo se van a realizar estos bienes?
Es el art. 485 que nos lo indica:
Artículo 485: “Los demás bienes no
comprendidos en los tres artículos anteriores,
se tasarán y venderán en remate público ante
el tribunal que conoce de la ejecución, o ante
el tribunal dentro de cuya jurisdicción estén
94

situados los bienes, cuando así lo resuelva a
solicitud de partes y por motivos fundados.”
Luego, esos bienes se van a vender en pública
subasta ante el Tribunal que conoce de la
ejecución y también podría llevarse a cabo esa
realización ante un Tribunal distinto si los
bienes se encuentran en otro territorio
jurisdiccional y hayan motivos fundados para
que así lo resuelva el Tribunal a petición de
parte.
¿Cuáles son estos otros bienes muebles que
pueden quedar comprendidos en este art.
485?
- Los créditos personales.
- Efectos de comercio que no sean realizados
en el acto.
- Patentes o marcas comerciales.
- Los Derechos sobre líneas telefónicas.
Estos bienes según el art 485, deben
subastarse ante el juez que conoce del asunto
previa tasación.
¿Quién va a efectuar esa tasación que dispone
el art. 485?
Esta tasación se hace siguiendo las reglas
generales. El Tribunal tendrá que designar a
un perito para que haga y realice esa
tasación. Y eso será entonces el valor por el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
cual se va a proceder a iniciar la subasta. No
es que se vendan al mejor postor sino que
tienen un precio previo que ha sido
determinado a través de esta tasación.
e) Bienes inmuebles
¿Cómo se va a verificar esa tasación para
llevar a cabo la realización de un inmueble?
Porque se lleva a cabo la realización, subasta,
remate de estos bienes inmuebles ante el juez
que está conociendo de la ejecución y para
proceder a esa realización es necesario que
previamente también se le asigne un valor a
ese inmueble. Y ese valor, esa tasación que se
le asigna corresponde, para estos efectos, al
avalúo vigente para la contribución de
haberes (contribución de bienes raíces), ese
será el mínimo que se considera para iniciar
el remate de estos bienes raíces.
Sin embargo, esa tasación que se estima le
corresponde a estos bienes raíces puede ser
objetada y el ejecutado puede solicitar una
nueva tasación, no ya la que existe para fines
tributarios, sino que una nueva tasación que
la efectúa un perito que se designa en la
forma prevista en el art. 414 de nuestro
Código de Procedimiento Civil.
95

El perito debe aceptar el cargo e indicar el
día, hora y lugar en que va a proceder a llevar
adelante la tasación de ese inmueble.
Una vez que practica la tasación la hará llegar
al Tribunal quien ordenará ponerla en
conocimiento de las partes, y éstas tienen un
término de 3 días para objetarla.
Si hay objeción se va a configurar un
incidente que será necesario tramitar y a la
postre será el Tribunal el que fije esta
tasación, sea aceptando la tasación propuesta
por el perito o mandándola a rectificar o, por
último, nombrar un nuevo perito para que
lleve a efecto esa tasación. Artículo 486 y 487.
Artículo 486: “La tasación será la que
figure en el rol de avalúos que esté
vigente para los efectos de la
contribución de haberes, a menos que el
ejecutado solicite que se haga nueva
tasación.
En este caso la tasación se practicará
por peritos nombrados en la forma que
dispone el artículo 414, haciéndose el
nombramiento en la audiencia del
segundo día hábil después de notificada
la sentencia sin necesidad de nueva
notificación.
En el caso que la designación de peritos
deba hacerla el tribunal, no podrá
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
recaer en empleados o dependientes a
cualquier título del mismo tribunal.
Puesta en conocimiento de las partes la
tasación, tendrán el término de tres días
para impugnarla.
De la impugnación de cada parte se dará
traslado a la otra por igual término.”
Esa disposición hoy en día está modificada,
porque los artículos 414 y siguientes sufrieron
modificaciones, de manera que el juez no
tiene una amplia libertad para designar a
cualquier individuo como perito. Tiene que
sujetarse ciertas nóminas que existen en las
Cortes de Apelaciones y que son
confeccionadas por la Corte Suprema.
Así entonces determinamos esta tasación que
nos va a servir de pie, el piso para iniciar las
pujas en un remate de este inmueble.
Una vez que se practica esa tasación y que
ella está probada, sea expresa o tácitamente
por las partes, debe señalarse, según lo indica
el art. 488, día y hora para la subasta.
Artículo 488: “Aprobada la tasación, se
señalará día y hora para la subasta.”
En realidad no es así, porque aprobada la
tasación no se puede señalar día y hora para
la subasta sin antes cumplir con otro trámite.
96

¿Cuál es ese trámite previo que debe existir
para que pueda darse cumplimiento a este art.
488?
Para llevar adelante la subasta del inmueble
es menester que se establezca lo que se
conoce con la denominación de “bases de
remate”, en otras palabras, esas “bases de
remate” van a indicar las condiciones a las
cuales se va a sujetar el remate de ese
inmueble. (No es que llegue el día y la hora
del remate como pareciera decirlo el art. 488
y aparezcan “n” fulanos diciendo “yo”). Hay
que presentar esas “bases de remate” y esas
“bases de remate” las propone el ejecutante.
Las “bases de remate” se presentan mediante
un escrito, y ese escrito es el que nos va a dar
las pautas a las cuales se va ceñir la
enajenación de ese inmueble.
Ese escrito se presenta con citación de la
parte contraria, del ejecutado.
¿Qué va a contener, en términos generales,
esas “bases de remate”?
- La individualización del bien que se va
a rematar.
Aún cuando hablemos de remate y de
subasta del inmueble lo que estamos
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
haciendo es una compraventa, que tendrá
el carácter de judicial y en la cual el
vendedor, que es el deudor, el ejecutado,
está representado por el juez. Esta es la
atribución que le dio el embargo que se
practicó en su momento.
Debemos tener claro entonces que es lo
que se va a rematar.
Se individualiza predio por:
 La inscripción de dominio que se
registra en el Conservatorio de Bienes
Raíces.
 El número de rol de la propiedad, que es
el que le da la inscripción en el Registro
de Propiedad del Conservador de Bienes
Raíces. Pero eso es insuficiente, porque
esa individualización es en el aspecto
jurídico.
 El rol que tiene para los efectos de la
contribuciones de bienes raíces en el
Servicio de Impuestos Internos.
 También hay que decir donde está
ubicado el inmueble, la dirección. Si es
un edificio departamento, diré el
número de departamento que
corresponde, también se manifestará si
97
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

le corresponde un estacionamiento, una Se venden en relación a su cabida los

bodega, etc. predios rústicos. Los urbanos se venden
cono especie o cuerpo cierto.
Por cierto no basta con decir que está
ubicado en calle Chacabuco 1112 sino (Si se vende como especie o cuerpo cierto
que también hay que indicar la ciudad debe individualizarse con todos los datos
de Concepción, porque puede suceder señalados precedentemente).
que existan calles llamadas así en otras
ciudades. Hay que indicar el lugar en - Hay que indicar cuál es el precio
que está cito el inmueble, mínimo para iniciar la subasta.
individualizarlo geográficamente.
El precio mínimo, si no hay ninguna otra
 Tendremos que indicar también los posibilidad, será el avalúo vigente para la
deslindes de la propiedad en el norte, contribución de haberes (de bienes raíces),
sur, este y oeste. Según los títulos que o la tasación que se haya podido practicar
se tienen que acompañar. por el perito si esa avaluación fiscal fue
objetada y fijada posteriormente.
 Se tiene que acompañar copia de la
inscripción de dominio vigente; se Ese va ser el precio mínimo, el piso que los
acompañará un certificado de posibles interesados deberán acreditar al
gravámenes y prohibiciones para tiempo de llevar adelante el remate.
acreditar que está exenta de cualquier
limitación o gravamen; también - Hay que consignar la caución que
certificación de que no está afecta a deben rendir los posibles postores para
litigios pendientes. participar en la subasta.

- Hay que dejar constancia si esa subasta Sirve para demostrar la seriedad de su
se va a llevar a efecto considerándolo participación en esta subasta. Hay que
como especie o cuerpo cierto o en acreditar que se ha rendido esa caución
relación a su cabida. para los efectos de la subasta.

Normalmente esa caución equivale al 10%

del mínimo fijado. Puede variar porque hay

98

algunas veces en que el precio mínimo es
prácticamente irrisorio, entonces hay
oportunidades en que el precio mínimo y la
caución son los mismos; no es lo normal, lo
habitual pero puede acontecer.
- Hay que señalar la fecha, el momento o
la oportunidad en que se procederá a la
entrega del bien subastado.
- Se indicará de cargo de quien van a ser
todos los gastos que irrogue el remate
de ese bien.
No son pocos, aunque si viene cierto que
esa subasta se verifica ante el juez que
conoce de la ejecución, quien por cierto no
cobra ningún centavo ni lleva comisión por
el remate sino que cabe dentro de sus
funciones normales, jurisdiccionales.
Hay que señalar quien va a cubrir los
gastos que demande esto; porque además
de la subasta misma, tratándose de
inmuebles, debe otorgarse una escritura
pública de compraventa. De modo que no
basta con que se levante un acta ese día de
la subasta y que se deje constancia de todo
lo que sucede en esa audiencia, terminada
que sea se va a tener que reducir a
escritura pública esa enajenación y esa
escritura pública se extiende en una
notaría y el notario, por cierto, cobra sus
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
derechos notariales y después la llevará
para que la firme el juez y el comprador.
Un punto que hay que tener presente:
generalmente, dentro del lenguaje procesal
se habla de que “el juez adjudicó la
propiedad a..”. Es una manera de decir
simplemente, ahí no existe una
adjudicación, porque la adjudicación existe
en los juicios de partición de bienes. Es una
deformación del lenguaje hablar de
adjudicación. Lo que hay en esta subasta
de inmuebles es una enajenación pura y
simple, en que hay una transferencia de
dominio del ejecutado al nuevo adquirente,
ejecutado que está representado por la
persona del juez.
- Se puede agregar cualquiera
estipulación que estime conveniente
para la mejor realización del bien
embargado.
Ejemplo: el precio no se va a pagar de
contado sino que con un 50% de contado y
el saldo a “n” meses plazo. En ese caso, por
el saldo de precio que pueda resultar, la
propiedad quedará constituida en hipoteca
a favor del ejecutante.
¿Qué puede suceder una vez que se han
presentado, que se han propuesto estas
99

bases de remate con citación del
ejecutado?
Que éste dentro del término de citación objete
las bases de remate, y esa objeción se va a
tramitar en forma incidental, y puede ser
resuelta de plano por el tribunal. Al resolver
el tribunal debe tener presente la mayor
facilidad y el mejor resultado para la
enajenación de este bien.
Tiene también el tribunal que tener en cuenta
que el precio por el cual se va a rematar este
bien, si es que no se paga de contado, debe
considerar lo que acuerden las partes o que el
tribunal por motivos fundados resuelva algo
diverso.
Cuando el tribunal es el llamado a resolver
sobre estas bases de remate que han sido
objetadas tiene ciertas limitaciones. ¿Cuáles
son éstas?
- No puede fijar un mínimo que baje de los
2/3 de la tasación. Art. 493.
- Ese precio debe pagarse de contado. Art
491.
- La caución que deben rendir los postores
para participar en la subasta debe ser
equivalente al 10 % del valor fijado como
precio mínimo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Es posible que este bien inmueble que se va a
subastar esté afecto a otros embargos. Si así
sucediera, porque aparecen registrados en el
certificado de gravámenes que debe haberse
acompañado a las bases de remate, se va a
tener que requerir la autorización de aquellos
jueces que dispusieron el embargo sobre ese
bien raíz. Es lo que señala el art. 1464 n° 3
del CC.
Artículo 1464 nº 3 C.C.: “Hay un
objeto ilícito en la enajenación:
3° De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello.”
Para proceder a la enajenación de un bien
embargado por decreto judicial se necesita la
autorización del juez que lo decretó o la
autorización del ejecutante. Si no se obtienen
estas autorizaciones va a existir un objeto
ilícito de procederse a estas subastas.
Por consiguiente, teniendo a la vista ese
certificado de gravámenes, es posible que
aparezcan registrados no solo estos embargos
sino que también se anoten en él la
constitución de gravámenes,
fundamentalmente hipotecas que pesan sobre
ese inmueble.
100

Si hay hipotecas que afecten a ese
inmueble hay que hacer un distingo:
- Si existen varios acreedores
hipotecarios y se encuentran todavía
pendientes, vigentes esas hipotecas,
será necesario que se cite a esos
acreedores hipotecarios para que se pueda
producir la Purga de la Hipoteca, la
extinción de esa hipoteca. Esa es la
finalidad que establece el art. 492.
Artículo 492: “Si por un acreedor
hipotecario de grado posterior se
persigue una finca hipotecada contra
el deudor personal que la posea, el
acreedor o los acreedores de grado
preferente, citados conforme al
artículo 2428 el Código Civil, podrán,
o exigir el pago de sus créditos sobre
el precio del remate según sus
grados, o conservar sus hipotecas
sobre la finca subastada, siempre que
sus créditos no estén devengados…”.
- Que exista un solo acreedor
hipotecario:
Si fuese así, hay que estarse a lo que
prescribe el art. 2428 del Código Civil, en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
que para que se produzca esta purga, esta
extinción de la hipoteca, es necesario que
el inmueble se venda en pública subasta y
que se cite al acreedor hipotecario.
Esta citación de que habla el art. 2428 del
CC no es la citación que acabamos de decir
que está afecta la proposición de las bases
de remate, sino que la citación a que alude
esta disposición quiere significar que ese
acreedor hipotecario sea emplazado a ese
juicio ejecutivo en que se va a verificar esa
subasta. Ese emplazamiento a este
acreedor hipotecario tiene que ser de
índole personal, notificación personal.
Además, debe existir este término de
emplazamiento entre la notificación del
acreedor hipotecario y la fecha de la
realización de la subasta.
Artículo 2428 Código Civil: “La
hipoteca da al acreedor el derecho de
perseguir la finca hipotecada, sea
quien fuere el que la posea, y a
cualquier título que la haya
adquirido.
Sin embargo, esta disposición no
tendrá lugar contra el tercero que
haya adquirido la finca hipotecada en
pública subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepción surta
efecto a favor del tercero deberá
101

hacerse la subasta con citación
personal, en el término de
emplazamiento, de los acreedores
que tengan constituidas hipotecas
sobre la misma finca; los cuales serán
cubiertos sobre el precio del remate
en el orden que corresponda. El juez
entre tanto hará consignar el dinero.”
Este art. 2428 hay que considerarlo
modificado por el art. 492 del Código de
Procedimiento Civil, en el sentido de que si
por un acreedor hipotecario de grado
posterior se persigue una finca hipotecada
contra el deudor personal que la posea, el
acreedor o los acreedores de grado
preferente que han sido citados de acuerdo
al art. 2428, tienen las siguientes
posibilidades u opciones:
a) Exigir el pago de sus créditos sobre el
precio del remate y según sus grados de
preferencia. (hay que recordar que las
hipotecas prefieren unas a otras según
el orden de sus inscripciones. De ahí
entonces que si hay varios acreedores
hipotecarios y uno de grado posterior es
el que persigue la realización de este
inmueble van a tener los acreedores
hipotecarios de grado preferente esta
posibilidad de exigir el pago de sus
hipotecas en primer término a aquel que
está requiriendo la realización del bien).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
b) Conservar sus hipotecas sobre la finca
subastada siempre que sus créditos no
estén devengados (art. 2428).
Si estos acreedores hipotecarios de mejor
derecho no dicen nada en el término de
emplazamiento, se entiende que optan por ser
pagados sobre el precio de la subasta.
Artículo 492 inciso 2º: “No diciendo
nada, en el término de emplazamiento,
se entenderá que optan por ser pagados
sobre el precio de la subasta”.
¿Qué acontece si esos acreedores
hipotecarios no son citados a la subasta?
La ausencia u omisión de esta citación a estos
acreedores hipotecarios no acarrea la nulidad
del remate. La ley no establece esa sanción,
de ahí que no se les pueda aplicar esta
nulidad. Por el contrario, el efecto de esa
omisión, esa ausencia de esta citación, de este
emplazamiento, es la de dejar a salvo a esos
acreedores hipotecarios omitidos el derecho
real de persecución que le asiste como
acreedor hipotecario. No hay, por ende en esa
situación, purga de la hipoteca, no hay
extinción de la hipoteca y no produciéndose
esa extinción se mantiene vigente la hipoteca,
y podrá perseguirse en el nuevo adquirente
del bien que se ha subastado y que se subasta
102

con ese gravamen que ya existía al momento
de su realización.
Por ende entonces, aprobadas las bases de
remate (no hay ninguna disposición que diga
que tengan que aprobarse las bases de remate
pero es menester cumplir con este trámite
dado que sólo así se dejará constancia de
haberse extinguido aquel plazo de la citación
con que fueron propuestas. Señalar que
habiendo transcurrido el término de citación
no han sido objetadas, por lo cual deben
considerarse aprobadas para todos los efectos
legales y el tribunal así lo va a declarar,
dictando la correspondiente resolución) ahora
sí que podemos pedirle al tribunal que fije
día y hora para proceder a la subasta del
inmueble en cuestión.
Pero no es suficiente que el Tribunal lleve a
cabo el señalamiento del día y hora en que se
va a realizar esa subasta, es necesario darle
cierta publicidad a esta subasta (hablamos de
una subasta publica y, por ende, requiere que
se ponga en comunicación de la mayor
cantidad de posibles interesados).
¿Cómo se lleva a cabo esta publicidad?
La ley establece que deben publicarse avisos
en un diario. Esos avisos que encomienda la
ley que deben realizarse, deben ser de, por lo
menos, 4 avisos, y que se publican en un
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
diario de la comuna en que tenga su asiento el
Tribunal que está conociendo de la ejecución
y si allí no hay esta diario, los avisos se
publicaran en la capital de la provincia y si allí
tampoco hubiese un diario o periódico donde
se puedan publicar, se hará en la capital de la
región.
Esos avisos no son por vía de notificación, por
eso es que la propia ley se encarga de
manifestar que ellos pueden publicarse en
días inhábiles, feriados, festivos. No hay
inconveniente. Son simplemente medidas de
publicidad que se dan a conocer.
Esos avisos son redactados, dice la ley, por el
secretario del Tribunal que conoce de esos
autos. En verdad el secretario no redacta esos
avisos. Es el ejecutante el que se encarga de
realizar ese extracto que requiere estos avisos
y una vez listos, se los lleva al secretario del
Tribunal para que éste le ponga el timbre, el
cargo del Tribunal y la correspondiente firma
de este secretario. Así se entiende que se
cumple este aviso redactado por el secretario.
Se tratará de introducir lo esencial en este
aviso, lo esencial está contenido en las bases
de remate que él propuso (en el fondo es un
extracto de las bases de remate).
Estos avisos se debían publicar en el diario
que designa el Tribunal, de aquel donde tiene
103

su asiento el Tribunal, en la comuna. Si por
ventura esos bienes inmuebles también se
encuentran en otra comuna, esos avisos de
remate también deben publicarse en esa
comuna, en la medida en que tengan estos
diarios y en su defecto en la capital de la
provincia o de la región.
En todo caso, es el Tribunal el que debe
señalar los diarios en que deben publicarse
estos avisos. Aun cuando exista un solo diario,
el Tribunal tendrá que designar a ese diario
único en que se va a efectuar la publicación.
Lo tiene que designar el tribunal.
De estas publicaciones que se llevan a cabo,
debe dejarse constancia en la causa. ¿Cómo se
lleva a cabo esta constancia? La forma
práctica es recortar el aviso de uno de los días
en que se publicó, pegarlo en una hoja de
papel del mismo tipo que se utiliza en los
autos y el secretario estampa un certificado,
en que deja constancia que el aviso adherido o
pegado al margen fue publicado en el diario X
durante los días tales y tales, “según
ejemplares que he tenido a la vista”, la fecha
en que realiza esa certificación y firma el
secretario. Así entonces dejamos establecido
que se ha cumplido con esta publicación que
ordenó el tribunal.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Estas publicaciones, el primer aviso de ellas,
tiene que publicarse con 15 días de
anticipación (a lo menos) a la fecha de la
subasta.
Llegado el día que se fijó para la subasta, ésta
se lleva a cabo en presencia del juez. El juez,
en este caso, asume la representación del
ejecutado, del deudor y es por eso que es él el
que interviene ejerciendo sus potestades para
proceder a la enajenación forzada del bien
perteneciente al ejecutado.
El día del remate (este tampoco es un trámite
contemplado en el Código de Procedimiento
Civil) el ejecutante debe apersonarse a la
secretaria del juzgado correspondiente y
pedirle al funcionario de secretaria su
ejecución (ejemplo: Pérez con Reyes) y, en ese
caso, le dirá que le anuncie al juez la subasta
que está fijada en esta causa; y ese
funcionario le avisará al juez que tiene esta
subasta, porque los jueces no llevan ningún
registro de las audiencias ni del contenido de
ellas. De manera que así se le va anunciando
en su momento, con cargo al propio litigante
interesado en obtener la realización del bien.
El juez dirá “anúncielo”. Anunciarlo significa
que el funcionario de secretaría lo voceará:
“ejecución: Pérez con Reyes. Remate”. Así
está anunciado el remate. No es trámite
contemplado, si se omite no hay ningún tipo
de sanción. Pero una vez voceado asoman los
104

interesados que puedan existir eventualmente
y concurriendo estos interesados, se harán
pasar a la sala de audiencia del juez, quien
tomará el expediente. Se levanta un acta por
el secretario del tribunal o por uno de los
funcionarios de secretaría, porque es una
actuación y se deja constancia en el
expediente.
Estos postores, estos interesados según las
bases de remate deben rendir una caución.
¿Cómo se rinde esta caución, en qué forma?
Eso es algo que debió fijarse en una de las
cláusulas de las bases de remate. Queda a
criterio del ejecutante (por ejemplo: dinero en
efectivo o alguna otra forma). La cantidad se
entrega al secretario y éste da su
conformidad. Esto es lo que recibe el nombre
de “calificar las consignaciones, las
cauciones”.
El Tribunal dejará constancia de que los
interesados han procedido a rendir las
cauciones de acuerdo a las bases de remate
depositando estos valores en manos del
secretario; las declara suficientes y ordena
seguir adelante la subasta, calificada que sean
esas cauciones.
En resumen: fijado el día y la hora se
anunciará el remate a través de personal de
secretaría que se lo hará saber al juez; será
voceado; se llevará adelante esta audiencia de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
remate con la presencia del juez y actuando
como ministro de fe el secretario de ese
tribunal; se hará saber el objetivo de esta
audiencia y se dejará constancia que los
asistentes, los posibles interesados tienen
conocimiento y saben el contenido de las
bases de remate. Y que para participar en esta
subasta han debido rendir la caución que se
requiere en las bases de remate y que van a
constatarse su existencia por el secretario del
Tribunal. Si estas cauciones son suficientes,
están de acuerdo con las bases, se darán por
suficientes y así lo declara el Tribunal. Eso es
lo que se denomina “calificación de las
cauciones”, calificación que efectúa este
secretario ministro de fe.
Producida esa calificación, el Tribunal
empezará a subastar el inmueble e irá
constatando a través de los interesados quién
ofrece la mayor cantidad. Pudiera ser que se
iniciara esta subasta con el mínimo y de ahí
para adelante comienzan las pujas. A quien a
la postre señale el mayor monto, el mayor
precio se le adjudicará el inmueble.
No se va dejando constancia en el acta de las
distintas ofertas que van ofreciendo los
interesados, sino que simplemente a la postre
se deja establecido que después de diversas
pujas, quien ofreció la suma mayor fue a quien
se le adjudica, se le vende el inmueble en
referencia.
105

Se va a especificar allí el inmueble que se está
vendiendo. No hay que olvidar que, en todo
caso, este remate es una enajenación y que
estamos vendiendo, en este caso, una especie
o cuerpo cierto, al cual hay que darle la
correspondiente individualización y eso se
logra a través de los deslindes de la propiedad
y de su inscripción de dominio,
fundamentalmente, a lo cual también se puede
agregar el rol de avalúo que tiene para los
efectos de la contribución de bienes raíces.
En esta acta también el Tribunal ordenará
devolver las cauciones a aquellos interesados
que participaron y que, a la postre, no fueron
favorecidos con la venta del inmueble.
Se dejará también establecido que la caución
que rindió aquel que subastó el predio se
deposite en la cuenta corriente del Tribunal y
se va a considerar como un abono al precio en
que se remató definitivamente ese predio.
Se cerrará esa acta firmándola el juez, el
rematante o subastador y el secretario.
También indica la ley que debe dejarse
constancia de esa subasta en un libro especial
que lleva el secretario del Tribunal: el “Libro
de Actas de Remate”. En este libro se deja
establecido, igual como si fuese la actuación,
la enajenación que se ha llevado a efecto.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Es fundamental esa acta de remate porque se
considera para los efectos del art. 1801 del
CC, como si fuese una escritura pública.
Es posible también que en esa acta el
subastador deje establecido que el inmueble
no lo compra para sí, sino que para un tercero
e indicará el nombre del mismo.
El hecho de que se indique por este
comprador que está efectuando este acto
jurídico a nombre o para otra persona, no
significa que este subastador vaya a quedar
exento de responsabilidad. Va a mantener su
responsabilidad inter no comparezca aquella
persona a cuyo favor dice haber comprado,
ratificando lo obrado, y si ésta no aparece,
será responsable este postor que no cumplió
con esta comparecencia de ese tercero y se le
hará efectiva la caución que ha podido rendir.
La situación normal es que se levanta esa acta
y se estampa en el libro de actas de remate. Y
esa acta de remate la suscribe, igual que esta
constancia, que esa acta que se levantó y dejó
en el cuaderno de apremios, el juez, el
comprador o subastador y el secretario del
Tribunal. Esa es una pieza fundamental.
Pese a que la ley le da el carácter de escritura
pública, es lo cierto que el mismo Código
indica que el conservador de bienes raíces,
106

para los efectos de practicar la
correspondiente inscripción, va a requerir la
escritura pública de compraventa. De modo
que el acta de remate no sirve para requerir
al conservador la inscripción de dominio.
(Requiere de una escritura pública de
compraventa, tal como si fuere una
compraventa común y corriente que
practicaran dos particulares).
¿Cómo se otorga esta escritura pública de
compraventa?
Será el ejecutante el que en un escrito le pida
al Tribunal una vez pagado el precio de esta
subasta (que deberá consignar el subastador
en la cuenta corriente del Tribunal y
acompañar el comprobante respectivo al
Tribunal) se ordene extender la escritura
pública respectiva y, al mismo tiempo,
solicitará que se alcen los embargos que
puedan existir, y que, si fuere del acaso,
también se le alcen las hipotecas que
pudieron haber afectado al inmueble.
El Tribunal frente a esto dirá: “como se pide”.
Habrá que entender que queda cumplido el
remate con esa diligencia.
Esta resolución que ordena extender la
escritura pública de compraventa, es una
Sentencia Interlocutoria y será necesario que
ella quede firme, ejecutoriada, para que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
pueda extenderse la correspondiente escritura
pública.
La ley dice que en esa escritura pública se
insertarán los datos que se estimen necesarios
para perfeccionarla, pero no indica cuales son
esos datos que deben incorporarse a la
escritura pública. Allí viene la actividad del
abogado, él indicará lo que a su juicio debe
incorporarse o insertarse en la escritura
pública.
¿Cuáles son esos datos que se pueden
insertar?
- El mandamiento de ejecución y embargo y
el consiguiente requerimiento donde
consta que fue requerido oportunamente
por el ministro de fe;
- Las bases de remate;
- La certificación de la publicación de los
avisos;
- El escrito en que se consignó el precio y en
que consta que se pagó en su totalidad,
- La resolución que ordenó extender la
escritura pública con la certificación de
estar firme.
Todos estos elementos debieran incorporarse
en la escritura pública.
Hay variantes, cada tribunal tiene su manera
de apearse: hay Tribunales que indican las
107

piezas que debe contener esa escritura,
porque quien comparece en esa escritura es el
juez, es él el que está vendiendo no el
ejecutado. Ahí se hace efectiva esa potestad
de representar al ejecutado, allí está la
eficacia del Título Ejecutivo; darle, conferirle
al juez esta representación, que no es
voluntaria. Es el juez el que ejercitando sus
facultades comparece y vende. De manera que
es él quien suscribe la escritura, junto con el
comprador (subastador) y, por cierto, el
notario ante el cual se está otorgando.
Esa escritura se lleva, para que la realice,
ante un notario (ante cualquier notario, el
tribunal no fija el notario que deba extender la
escritura). Es ese notario que, en base a lo
que se le exprese, va a extender esta escritura
de compraventa. Se le llevará el borrador, la
minuta y el notario, en base a eso, la
transformará en una escritura pública de
compraventa.
(Hay notarios que introducen ciertas variantes
y no incorporan todos esos antecedentes que
se dijo que debían insertarse en la escritura,
sino que simplemente toman esos
antecedentes y los protocolizan, juntamente
con la misma fecha de otorgamiento de la
escritura. En ella simplemente dejan
constancia de que los antecedentes a que se
ha hecho referencia han sido protocolizados
en la notaria con fecha X, con el número X de
X registro. De ahí entonces que se evitan estas
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
larguísimas escrituras de compraventa
judicial.
No hay que olvidar que los notarios están
cobrando sus Derechos, así que se le puede
decir que no protocolice y que inserte todos
los antecedentes en la escritura misma o
también puede ser que el juez lo requiera así
(porque a la postre es el juez el que aparece
representando al ejecutado y según él estime
deben incorporarse a la escritura esos
antecedentes). Es adecuado conversar en
forma previa con el juez para saber qué
criterio tiene sobre el tema, si admite la
protocolización o si es de su agrado que se
incorporen a la escritura misma.
Variantes hay pero, a la postre, todos
concluyen que esos antecedentes permitan el
día de mañana frente a un informe de títulos
que le sea requerido, que esa transferencia de
ese bien raíz esté ajustada a Derecho; que no
se cuestione la adquisición que se hizo en el
juicio ejecutivo).
No hay que olvidar que cuando se ordenó
extender la escritura pública y esa resolución
quedó firme, se produjo Cosa Juzgada y
además, se produjo el Desasimiento del
Tribunal, de manera que no se le puede
requerir al juez, a esa altura, alguna
enmienda o modificación.
108

Esta subasta o remate tiene en cuanto a
su naturaleza, un doble carácter:
- De índole civil y
- De índole procesal.
Nos interesa hacer este distingo porque
mirado desde el punto de vista procesal, es
una actuación procesal y como tal requiere
cumplir todos los requisitos y exigencias de
que hemos hablado.
Si se omiten algunas de esas exigencias o
requisitos estaremos en presencia de un vicio
de orden procesal y ese vicio podrá ser
reclamado in limine litis. No hay posibilidad
de reclamar de ese vicio procesal con
posterioridad, éstos quedan saneados por el
término del Juicio Ejecutivo. ¿Cuál fue ese
término? aquella resolución que ordenó
extender la escritura pública en su
oportunidad. Encontrándose ejecutoriada no
hay posibilidad de alegar la nulidad procesal.
Si miramos a esta subasta desde un punto
de vista civil, no cabe duda que se está frente
a un contrato de compraventa forzada.
Por consiguiente, ese remate, esa
compraventa es posible que pueda estar
afecta un vicio del consentimiento: error,
fuerza o dolo. Si se constata la existencia de
alguno de estos vicios, se podrá ejercer la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
acción ordinaria de nulidad en un juicio
totalmente independiente, no aduciendo que
se cometió un error dentro de ese
procedimiento, sino simplemente que hubo
error, fuerza o dolo en la perpetración de esta
compraventa forzada. Se podrá ejercer la
acción ordinaria de nulidad en un juicio
independiente, en un juicio ordinario de
nulidad, no en aquel juicio ejecutivo en que se
realizó la subasta. (Se traerá por cierto a la
vista el expediente donde se hizo la
adjudicación y otros documentos de interés..).
Hasta aquí hemos supuesto que se ha
producido la subasta. Pero también hay otras
posibilidades.
¿Qué sucede si ese día prefijado por el
Tribunal para la subasta no aparecieron
postores?
Si no hay postores, no hay remate, pero ¿cómo
se traduce esta ausencia en la causa, en ese
Juicio Ejecutivo?
Se debe dejar constancia en la causa de la
ausencia de interesados. (Se puede pedir en
ese mismo instante al secretario del Tribunal
que deje constancia de ello).
El acreedor puede solicitar lo siguiente:
109

- Que se le adjudique a él el bien embargado
por los 2/3 de la tasación.
(Cuando hablamos de adjudicación acá no
es la palabra técnica del campo civil sino
que aquí este vocablo lo estamos utilizando
en el sentido de venta).
Es decir, se le imputan a su crédito que
esté cobrando estos 2/3 del precio que se le
había fijado al inmueble.
- Que se reduzca prudencialmente esa
tasación.
Esa reducción que va a hacer el Tribunal
no puede exceder de la tercera parte (1/3)
de la tasación. Art. 499.
Artículo 499: “Si no se presentan
postores en el día señalado, podrá el
acreedor solicitar cualesquiera de
estas dos cosas, a su elección:
1a. Que se le adjudiquen por los dos
tercios de la tasación los bienes
embargados; y
2a. Que se reduzca prudencialmente
por el tribunal el avalúo aprobado. La
reducción no podrá exceder de una
tercera parte de este avalúo.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
También en este caso opera el art. 500, toda
vez que si no hubo interesados y se va a sacar
nuevamente a remate este predio por los 2/3
del avalúo, los plazos para la publicación de
los avisos se reducen a la mitad (plazo: dijimos
que era con 15 días de anticipación a la
subasta) pero no opera esa reducción si han
trascurrido más de tres meses desde la fecha
original que se había fijado para la subasta.
Si puestos en este nuevo remate los bienes
embargados por los 2/3 del nuevo avalúo (ya
iríamos en el 3° remate porque tuvimos: 1° la
fecha original, no hubo interesados; se fijó
nueva fecha y ahora estamos en una nueva
oportunidad) tampoco se presentan postores,
el acreedor, el ejecutante puede pedir
cualquiera de estas tres cosas a su elección:
art. 500.
Artículo 500: “Si puestos a remate
los bienes embargados por los dos
tercios del nuevo avalúo, hecho de
conformidad al número 2° del
artículo anterior, tampoco se
presentan postores, podrá el
acreedor pedir cualquiera de estas
tres cosas, a su elección:
1a. Que se le adjudiquen los bienes
por los dichos dos tercios;
110

2a. Que se pongan por tercera vez a
remate, por el precio que el tribunal
designe; y
3a. Que se le entreguen en prenda
pretoria…”.
Recapitulación:
Nos referíamos a las situaciones que se
producían con ocasión de los bienes
embargados y, fundamentalmente, cuando se
referían a inmuebles o a derechos reales
constituidos en ellos. Veíamos las distintas
posibilidades que se podían ir presentando
frente a la ausencia de interesados en la
subasta que se necesitan para llevar a cabo la
realización de ese bien.
Dijimos que se podía llamar a un 1°, a un 2°
remate o bien incluso en este último caso que
tampoco se hubieren presentado postores.
Si no se presentan postores, interesados en el
remate, de lo cual se dejará testimonio a
través de una certificación por el secretario
del Tribunal, el ejecutante va a poder pedir:
- Que se le adjudiquen esos bienes por los
2/3 del avalúo o
- Que se reduzca prudencialmente esa
tasación, la que no va a poder exceder de la
tercera parte (1/3) de la primera evaluación
que se haya hecho.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Es factible que si en ese segundo remate no se
presentaron postores, el acreedor, el
ejecutante pueda pedir, aplicando el art. 500:
- que se le adjudique por los 2/3 de la
tasación ese bien inmueble.
Esta posibilidad podríamos asociarla con una
dación en pago, porque se le entrega el
inmueble del ejecutado para que vaya a cubrir
en parte la deuda que tenía para con su
acreedor. Estamos hablando ya de la tasación
que se ha reducido en dos ocasiones, de
manera que no va a cubrir el total del capital
sino que se va a ir imputando a esa deuda
principal.
- que se pongan por tercera vez en remate
esos bienes y por el precio que el tribunal
estime señalar.
No hay ya reducciones de avalúo sino que ese
precio queda entregado al libre criterio del
tribunal.
Podríamos eventualmente decir que existe una
lesión enorme, pero desde el instante en que
quien está señalando el precio es el juez, a
través de una resolución judicial que queda
firme, no hay posibilidades de indicar que
existe una lesión enorme.
111

- que ese inmueble se le entregue en
prenda pretoria.
La prenda pretoria es un contrato en virtud
del cual, por resolución del Tribunal, se
entregan al acreedor los bienes embargados
para que éste pueda pagarse con los frutos
que producen estos bienes sean raíces o
muebles.
Esta prenda pretoria a la cual alude el art.
500, se hace bajo inventario solemne (el
inventario solemne es un acto de jurisdicción
voluntaria que está regulado dentro del Libro
IV del C.P.C y se realiza por un ministro de fe
y con ciertas solemnidades).
Entregado en esas condiciones, este acreedor
debe llevar una cuenta exacta de las entradas
y gastos que se ocasionan con la
administración de estos bienes entregados en
prenda pretoria.
Lo que se entrega sólo es el bien para que se
le pague con los frutos que ellos producen al
acreedor, luego, el acreedor no se hace dueño
de los bienes que se entregan en prenda
pretoria. La prenda significa que estamos
reconociendo un derecho ajeno y que sólo se
entrega la administración de ellos para
garantizar el pago del capital adeudado con
sus intereses y costas. Por eso este acreedor
tiene que recibir esos bienes bajo inventario
solemne. Se debe individualizar, especificar
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
minuciosamente el bien que se recibe en
prenda pretoria, (Ejemplo: no es lo mismo
recibir un caballo de carrera que uno
carretonero) porque si posteriormente hay
algún problema, algún defecto en esos bienes
y no se dejó establecido, el acreedor va a
aparecer como responsable de una mala
administración y eso le puede traer
complicaciones legales acerca de su
responsabilidad al recibir esos bienes en
prenda pretoria.
En todo caso, existe la posibilidad para el
deudor, para el ejecutado, de que en cualquier
tiempo puede pedir que se le devuelvan esos
bienes dados en prenda, pagando la deuda, las
costas, intereses y reajustes. De manera que
en el fondo lo que está haciendo este deudor
es pagar la deuda y cuando se paga, se pide el
alzamiento de los embargos. De suerte
entonces que deja de tener la calidad de
deudor, de ahí el alzamiento de esos embargos
o la cesación de ese embargo.
Podríamos también pensar que no sólo fuera
posible pagar la deuda y las costas para cesar
esta prenda pretoria, sino que también
sustituir ese embargo y hacer cesar la prenda
pretoria.
La prenda, entendámoslo, puede recaer tanto
sobre bienes muebles o inmuebles. Si le
aplicamos aquella posibilidad de sustituir el
112

embargo, también desaparecería la
posibilidad de pedir la prenda pretoria.
Agrega el art. 505 en su inciso 2° que el
acreedor también, en cualquier tiempo, puede
solicitar poner fin a esa prenda pretoria y
solicitar, al mismo tiempo, la enajenación de
esos bienes prendados o bien un nuevo
embargo de otros bienes del deudor. De
manera que la existencia de esta prenda
pretoria no excluye estas otras alternativas
que se le pueden plantear a este ejecutante.
Artículo 505 inciso 2º: “Podrá también
el acreedor, en cualquier tiempo, poner
fin a la prenda pretoria y solicitar su
enajenación o el embargo de otros
bienes del deudor, de conformidad a las
reglas de este Título.”
Supongamos que el remate se verificó en
la primera oportunidad: En consecuencia,
se remató ese predio, se remató el inmueble.
Depositado que sea el precio de la subasta en
la cuenta corriente del Tribunal, estos fondos
van a servir para cubrir la deuda que se cobra
a través de la ejecución, y para determinar el
valor que se debe enterrar, es necesario
pedir que se liquide el crédito y que se
tasen las costas.
No hay que olvidar que las costas corren por
cargo del ejecutado, generalmente, y que no
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
se conocen hasta el instante en que el juez
regula las costas personales y el secretario
tasa las costas procesales; secretario que, al
mismo tiempo, practica la liquidación del
crédito.
Esa liquidación y esa tasación, para que
puedan valerse de ellas las partes, se ponen
en su conocimiento, se notifican por el estado
diario.
(Recordar que las costas son un incidente
especial, se tramitan incidentalmente; se
pueden objetar y si se objetan se genera ese
incidente y el juez a la postre verá que es lo
que determina sobre ese punto que ha sido
objetado).
Liquidados y tasados estos créditos, estas
costas y ejecutoriado, está en condiciones
de pagarse al ejecutado y él pedirá que se le
gire el cheque pertinente.
Si tiene mandato judicial con las facultades de
percibir se girará el cheque a su nombre o, en
caso contrario, al nombre de la parte que él
representa.
Hay que recordar que las costas no
pertenecen al abogado sino que pertenecen a
la parte, a menos que exista un acuerdo
previo, en que esa parte le haya autorizado
que estas costas que pueda recibir se imputen
113

a su honorario, si es que excede su honorario
de esas costas que originalmente se fijaron.
Terminada esa liquidación y tasación, puede
aparecer nuestro depositario, que podía tener
la calidad de provisional o definitivo. Este
depositario, de acuerdo con el C.P.C, tiene
Derecho a remuneración.
Para fijar esa remuneración a este depositario,
debe tenerse en consideración el trabajo que
le haya demandado la administración de los
bienes embargados, así como también la
responsabilidad que le significó haberse hecho
cargo de estos bienes embargados.
Esto es lo que manifiestan los artículos 511 y
siguientes.
Cuando entramos a examinar el juicio
ejecutivo dijimos que, fundamentalmente, en
él se apreciaba el Cuaderno Ejecutivo o
Principal y el Cuaderno de Apremio, y que
eventualmente podría aparecer otro cuaderno:
el de Tercería.
Cuaderno de tercería
La tercería es la reclamación que hace una o más
personas en un juicio que se sigue entre otras, que
invisten la calidad de partes directas, y este tercero
tiene un interés en el resultado del juicio porque
tiene un Derecho comprometido en el mismo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Se denomina tercería tanto a la intervención de esta
persona, de este tercero en un juicio como a la
acción que ese tercero ejercita.
Para que la tercería, la intervención de ese extraño
al juicio sea admitida, requiere que invoque un
Derecho incompatible con el de las partes
principales, que invoque un Derecho independiente
de aquel que ejercen las partes principales o bien
que invoque un Derecho armónico al que pretenden
algunas de las partes, según sea el caso.
Recordar que el año pasado dijimos que las
tercerías podían clasificarse en:
 Coadyuvantes: cuando los intereses eran
armónicos con los de alguna de las partes.
 Independientes
 Excluyentes.
Estos tipos de tercerías son de común aplicación, no
sólo dentro del procedimiento ordinario, sino que
constituyen una normativa dentro de las reglas
comunes a todo procedimiento. Sin embargo,
existen ciertos juicios en que esa amplitud para
ejercer tercerías tiene ciertos límites y uno de esos
límites lo encontramos en el Juicio Ejecutivo.
Estas tercerías que se pueden observar en el Juicio
Ejecutivo han sido especialmente reglamentadas,
porque es en este tipo de juicios donde tienen
mayor campo de aplicación y también porque la
naturaleza misma del Juicio Ejecutivo así lo
114

requiere, y que se aparta de aquella regulación
contenida en los artículos 22, 23 y 24 del C.P.C.
Estas tercerías que pueden darse en el curso de un
Juicio Ejecutivo persiguen que a través de una
Sentencia que se dicta en ella, se reconozca a favor
del tercerista el dominio de los bienes embargados,
o bien que se le reconozca la posesión de los bienes
embargados o bien, pueden tener como finalidad o
pretender un pago preferente al que está
ejercitando el ejecutante o, por último, también
pueden pretender que no teniendo ninguna causal
de preferencia, de prelación para obtener el pago
con antelación al ejecutante, puedan concurrir en
forma proporcional al pago de sus acreencias con el
producido de la realización de los bienes
embargados.
Lo que persigue el tercerista son estas distintas
situaciones.
Artículo 518: “En el juicio ejecutivo
sólo son admisibles las tercerías cuando
el reclamante pretende:
1° Dominio de los bienes embargados;
2° Posesión de los bienes embargados;
3° Derecho para ser pagado
preferentemente; o
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
4° Derecho para concurrir en el pago a
falta de otros bienes.
En el primer caso la tercería se llama de
dominio, en el segundo de posesión, en
el tercero de prelación y en el cuarto de
pago.”
(Hay que tener cuidado con esta enumeración del
art. 518, porque al profesor le gusta preguntar
maliciosamente ¿cuáles son las tercerías existentes
en el Juicio Ejecutivo? Las 4. A continuación viene la
pregunta: ¿Hay otras o no? Sí, las hay. Las hay
porque nos quedamos en el art. 518, pero nos
olvidamos del art. 520. Aquí hay otra serie de
enumeración, 4 al menos, en que hay derechos que
puede hacer valer el ejecutado siguiendo o
ciñéndose al procedimiento de las tercerías. Esto es
altamente preguntado en el examen).
Artículo 520: “Podrán también
ventilarse conforme al procedimiento de
las tercerías los derechos que haga valer
el ejecutado invocando una calidad
diversa de aquella en que se le ejecuta.
Tales serían, por ejemplo, los casos
siguientes:
1°. El del heredero a quien se ejecute en
este carácter para el pago de las deudas
hereditarias o testamentarias de otra
persona cuya herencia no haya
aceptado;
115

2°. El de aquél que, sucediendo por
derecho de representación, ha
repudiado la herencia de la persona a
quien representa y es perseguido por el
acreedor de ésta;
3°. El del heredero que reclame del
embargo de sus bienes propios
efectuado por acción de acreedores
hereditarios o testamentarios que hayan
hecho valer el beneficio de separación
de que trata el Título XII del Libro III del
Código Civil, y no traten de pagarse del
saldo a que se refiere el artículo 1383
del mismo Código. Al mismo
procedimiento se sujetará la oposición
cuando se deduzca por los acreedores
personales del heredero; y
4°. El del heredero beneficiario cuyos
bienes personales sean embargados por
deudas de la herencia, cuando esté
ejerciendo judicialmente alguno de los
derechos que conceden los artículos
1261 a 1263 inclusive del Código Civil.
El ejecutado podrá, sin embargo, hacer
valer su derecho en estos casos por
medio de la excepción que corresponda
contra la acción ejecutiva, si a ello ha
lugar.”
Características o Particularidades de las
Tercerías:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Son de aplicación restringida.
 Tienen un carácter excepcional.
 Son de naturaleza accesoria.
Sobre estas características hay diversos alcances,
observaciones o discusiones.
1) De aplicación restringida
Esto quiere significar que estas tercerías que
enuncian el art. 518, 519 y 520, son sólo admisibles
en el Juicio Ejecutivo y que, por ende, serían
improcedentes en aquellos procedimientos o
acciones que se deducen en un procedimiento
diverso.
Tanto la jurisprudencia como la doctrina son
contrarias a esta particularidad y, por el contrario,
estiman que ellas deben o pueden tener aplicación
en todas aquellas situaciones en que existan
medidas de apremio similares a las del Juicio
Ejecutivo. (Así, por ejemplo, no habría
inconveniente para formular estas tercerías en un
juicio de quiebra, donde si es factible tramitar
tercerías).
2) Tienen un carácter excepcional
Quiere decir que de este art. 518 es posible
desprender que tales tercerías son excepcionales,
vale decir, se admiten únicamente en los casos que
allí se contemplan.
116

Pero nuestros Tribunales han aceptado que puedan
intervenir terceros que alegan Derechos distintos a
los contemplados en este art. 518, en la medida en
que exista un texto legal que los autorice a
intervenir o que del conjunto de reglas aplicables
aparezca de evidente la facultad que tiene el tercero
para intervenir. (Sería el caso de la intervención de
un acreedor hipotecario, no está contemplado en el
art. 518 pero sí que podría).
3) Son de naturaleza accesoria.
El C.P.C no indica cuál es la naturaleza jurídica de
estas tercerías. Lo que origina discrepancia tanto en
la doctrina como en la jurisprudencia. Y se traduce
esta discrepancia en una interrogante: ¿las
tercerías son un incidente del Juicio Ejecutivo o
bien, son juicios principales, anexos a la ejecución?
Sobre el particular hay opiniones diversas.
En algunos momentos se estima que son incidentes
y en otros que son juicios principales.
Las consecuencias de aceptar una u otra tesis son
trascendentes.
Veamos en qué se apoyan unos y otros opinantes
sobre el tema.
 Los que postulan que las tercerías son
simples incidentes del Juicio Ejecutivo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Hay que relacionar lo dispuesto en el art. 82 con
el art. 518. De ellos se desprendería que la
reclamación que formula este tercero en el Juicio
Ejecutivo debe considerarse una cuestión
incidental, que está sometida a una tramitación
distinta únicamente por incidir en un Juicio
Ejecutivo.
(Recordemos que el art. 82 es el que nos da un
concepto, una noción de lo que debe entenderse
por incidentes; de allí se extrae la conclusión de
ser accesorias).
Se agrega también que estas tercerías no pueden
existir sin el Juicio Ejecutivo. De allí que estas
actividades de estos terceros son únicamente
una consecuencia de la traba de embargo que se
produce en el cuaderno de apremio. Al no existir
esa traba de embargo, desaparecen las tercerías
per se. No hay posibilidades de pensar en una
tercería si no hay embargo.
Se agrega además en apoyo de esta opinión, que
es juez competente para conocer de las tercerías
aquél que está conociendo del Juicio Ejecutivo,
cualquiera que sea el valor de la cosa disputada y
que se hace valer. Todo lo cual indica esta
vinculación accesoria de las tercerías en este
Juicio Ejecutivo.
 Los que sostienen que la tercería es un
juicio principal, independiente de la
ejecución que se está llevando a cabo.
117

Se dice que la sentencia, el fallo que se dicte en
una tercería reviste tanta importancia como
aquella sentencia que pudo haberse dictado o
que puede dictarse en el cuaderno ejecutivo.
La sentencia que recae en una tercería en nada
altera o modifica lo resuelto en el Juicio
Ejecutivo, que está contenida en el cuaderno
principal. De ahí la igualdad que se profesa entre
estas dos resoluciones, entre estas dos
sentencias definitivas.
También se dice que una de esas tercerías, la de
dominio, se expresa en la ley que ella se sujeta
en su tramitación a la del juicio ordinario con
ciertas modificaciones. De modo tal entonces se
está demostrando que ella no es un incidente del
juicio ejecutivo sino un juicio principal.
¿Qué es lo que se pretende con estas dos
opiniones tan diversas (miradas desde el punto
de vista procesal)?
Aceptar una u otra tesis tiene un aspecto
eminentemente práctico. De acogerse una u otra
tesis las conclusiones a que se pueda llegar pueden
constituir un error en la tramitación de estas
tercerías y que, por ende, ese error se transforme
en un vicio de orden procesal que acarree la nulidad
de todo lo obrado en una tercería.
Consecuencias de seguirse una u otra tesis:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Los tribunales difieren en cuanto a la naturaleza
jurídico-procesal. Dicen en algunas ocasiones que
son incidentes y en otras dicen que son un juicio
principal. Dependerá entonces de la constitución de
la sala que deba resolver sobre el tema.
 En lo que respecta al mandato judicial.
En relación a este aspecto podríamos
preguntarnos: ¿puede el mandatario, el
apoderado de una de las partes litigantes del
Juicio Ejecutivo (sea del ejecutante o del
ejecutado), intervenir en las tercerías que se
puedan promover en ese Juicio Ejecutivo?
Para los que estiman que las tercerías son
incidentes, no hay problema. El mandato
conferido a alguna de las personas que pueden
asumir esta calidad, están habilitados sin más
para actuar en este cuaderno de tercería. De ahí
entonces que la tercería pueda ser válidamente
notificada a estos mandatarios.
Ahora, si se considera que esta tercería es un
Juicio principal, ese mandato, ese poder que se
confiere a este apoderado, no tendría facultades
para participar en la tramitación de una tercería,
cualquiera sea su naturaleza. Toda vez que el
poder que se le confirió lo fue en una causa
distinta (la ejecución) y no lo faculta para
intervenir en una causa ajena a ella. De ahí
entonces que por el art. 7, ese mandatario está
118

facultado para actuar en representación de su
mandante en todas las gestiones, actuaciones o
trámites hasta la ejecución completa de la
Sentencia definitiva, pero es en ese juicio, no
para que pueda personarse en un juicio distinto.
Por ende, no se podría notificar de la tercería a
este mandatario, tendría que notificar,
cumpliendo todas las reglas de la notificación, al
ejecutante y/o al ejecutado.
 En relación a la notificación de la tercería.
¿Cómo se va a notificar la primera resolución que
recae en un cuaderno de tercería?
¿personalmente, por cédula o por el estado
diario?
Si se estima que son incidentes nos basta que esa
resolución, la primera que se dicta en ella, sea
notificada por el estado diario.
Asimismo, aquella resolución que reciba la
tercería a prueba también se notificaría por el
estado. A igual conclusión llegaríamos que la
sentencia que se dicte en ese cuaderno de
tercería deba notificarse por el estado diario.
 En relación al fallo que recaiga en una
tercería.
También varía en cuanto a su naturaleza jurídico-
procesal.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si hablamos que estamos frente a un
incidente, ese fallo será considerado una
Sentencia Interlocutoria de aquellas que
establecen derechos permanentes a favor de las
partes.
Si lo consideramos como juicio principal, esa
sentencia tiene el carácter de definitiva. Pone fin
a la instancia y resuelve el asunto controvertido.
 En cuanto a la posibilidad de una
reconvención.
Si se sigue la tesis de los incidentes, no hay
ninguna posibilidad de reconvenir. Esa demanda
reconvencional es improcedente.
En tanto que si es un juicio principal sí que
podrá formularse una demanda reconvencional.
 En cuanto a la subsistencia de la tercería en
el caso de que ese Juicio Ejecutivo pueda
desaparecer, terminar por alguno de los
mecanismos procesales que existen en
nuestro C. P. C.
Si se trata de un incidente, la extinción de la
ejecución importa o acarrea también la extinción
de la tercería, porque estamos aplicando el
aforismo de que “lo accesorio sigue la suerte de
lo principal”.
119

En cambio, de seguirse la idea de que
importa un juicio principal la subsistencia de
esa tercería es factible considerarla, y seguirá
tramitándose por su cuenta sin importar la
inexistencia de la ejecución.
Este tercerista, cualquiera que sea la calidad con
que comparezca ejerciendo alguna de esas que el
art. 518 señala, siempre tiene la posibilidad de
hacer uso de la facultad que contempla el
artículo 457, es decir, ese tercerista puede
sustituir el embargo.
De acuerdo con el art. 518, en el Juicio Ejecutivo
sólo son admisibles las tercerías que allí se
indican, amén de también ejercer los derechos
que el art. 520 contempla. Pero en todo, en este
momento, las que nos interesan son las del art.
518.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Tercería de dominio:
Artículo 518: “En el juicio ejecutivo
sólo son admisibles las tercerías cuando
el reclamante pretende:
1° Dominio de los bienes embargados;”
Esta tercería de dominio es la reclamación que
hace un tercero alegando dominio sobre los bienes
embargados, con la finalidad de que se alce el
embargo practicado sobre sus bienes y se reconozca
su derecho de dominio.
Los objetivos, las finalidades de esta tercería
son:
1) Que se reconozca el Derecho de dominio del
tercerista.
2) Que se alce el embargo respecto de los bienes
cuyo derecho de dominio se alega.
3) Que se le restituyan al tercerista los bienes
embargados y de los cuales haya podido ser
privado.
Hay un requisito común a todas las tercerías y que
tratándose de la tercería de dominio: ¿Desde que
instante, cuál es la oportunidad para intentar,
para interponer, una tercería de dominio?
El requisito sine qua non para poder intentar esta
tercería es que se hayan embargado bienes al
120

deudor, y que estos bienes sean de propiedad del
tercerista.
Luego, para examinar la procedencia de la tercería
de dominio se requiere:
1) Ser tercero.
2) Tener el dominio de los bienes embargados.
El fundamento de la existencia de esta tercería se
encuentra en que el ejecutado puede ser un simple
tenedor o poseedor de los bienes que se le
embargan y que el dominio realmente se encuentre
radicado en el patrimonio de un tercero, y ese
tercero obviamente no tiene por qué soportar
deudas ajenas que vayan a ser solucionadas con su
patrimonio.
Es posible deducir esta tercería desde que se
produce la traba de embargo, porque es
justamente a través de esa diligencia que se
produce la afectación de ciertos bienes del
tercerista al cumplimiento de la obligación que se
está demandando a través de ese Juicio Ejecutivo.
Si se puede interponer desde la traba de embargo,
¿hasta cuándo es factible interponerla? Se
puede interponer desde la traba de embargo hasta
que se haya perfeccionado la enajenación de los
bienes embargados; y para ese efecto habrá que
distinguir si los bienes embargados fueron muebles
o inmuebles.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si se trata de muebles, será hasta que se realice la
tradición de los bienes.
Si se trata de inmuebles, será hasta que se
practique la inscripción en el Conservatorio de
Bienes Raíces, en el respectivo Registro de
Propiedad.
Interpuesta una tercería de dominio, ¿qué
efectos se siguen de ella?
Para saber los efectos que produce esta
interposición de tercería, tenemos que distinguir
entre el cuaderno ejecutivo y el de apremio.
De acuerdo con el art. 522, su interposición no
suspende la tramitación del cuaderno ejecutivo.
Tratándose del cuaderno de apremio, opera el art.
523. Conforme a éste, por regla general, tampoco
suspende el procedimiento de apremio. Sólo
excepcionalmente se puede producir esa suspensión
cuando la tercería aparece fundada en un
instrumento público que se otorga antes de la
demanda ejecutiva.
En los demás casos, el remate se lleva a cabo y se
entiende eso sí que la subasta de esos bienes va a
recaer sobre los Derechos que el deudor tenga o
pretenda tener sobre la cosa embargada. Art. 523
inciso 2.
Artículo 523: “No se dará curso a la
tercería de dominio si no contiene las
121

enunciaciones que indica el artículo 254;
ni se suspenderá por su interposición el
procedimiento de apremio, salvo que se
apoye en instrumento público otorgado
con anterioridad a la fecha de la
presentación de la demanda ejecutiva.
(Respecto de una cosa mueble que se
embarga, no está apoyada en un
instrumento público. Cuando se compra
un computador no dan un instrumento
público por la compra, pero si lo
embargan, se intentará una tercería de
dominio y se va querer que no rematen
el computador, porque le va a
perjudicar. ¿Cómo lo va a poder
acreditar? No va a poder pedir la
suspensión, porque no tiene un
instrumento público ni tampoco un
notario otorgó la escritura pública de
adquisición del computador.
Entonces es bien poco probable que se
tenga. Se podrá tener la factura o boleta
que podrá servir de prueba, pero para
suspender el remate no sirve).
En los demás casos el remate se llevará
a cabo, entendiéndose que la subasta
recaerá sobre los derechos que el
deudor tenga o pretenda tener sobre la
cosa embargada.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
(Habrá que esperar el fallo de la
tercería para saber si ese deudor tenía
efectivamente algún Derecho sobre la
cosa que le fue embargada. Porque si no
lo tiene mal puede haberse llevado a
efecto a esta subasta y con su producido
pagarle al acreedor.)
Las resoluciones que se dicten son
apelables y la apelación se concederá en
el efecto devolutivo.”
Recordemos que la introducción de cualquier tipo
de tercería autoriza para solicitar la ampliación de
embargo, sobre todo si se trata de este tipo de
tercería de dominio.
Podría también darse el caso que, con ocasión de la
traba de embargo, se hubiesen embargado bienes
que son objeto de la tercería de dominio y que se
embargaran, al mismo tiempo, bienes que no son
objeto de la tercería.
Respecto de los bienes que no son objeto de la
tercería, la ejecución va a seguir adelante en forma
normal. Sólo se verán afectados por la tercería
aquéllos que han sido embargados y que el
tercerista está demandando como propios.
Tramitación de la Tercería de Dominio:
Esta demanda de tercería (podría servir como una
razón para decir que estamos frente a un juicio
122

principal y no a uno incidental) debe sujetarse en su
aspecto formal al cumplimiento de todos los
requisitos que indica el art. 254 y no solo a esos
sino que también debe cumplir con las exigencias
comunes a todo escrito y con aquellas otras
obligaciones que impone la ley 18.120 sobre
comparecencia en juicio.
Esta demanda se interpone ante el Tribunal que
está conociendo de la ejecución (no necesitamos ir a
designación de Tribunal en aquellos lugares en que
existe asiento de Corte de Apelaciones).
Según el art. 523, no se dará curso a la demanda de
tercería de dominio si no contiene las enunciaciones
del art. 254. Es mucho más enérgica la sanción que
si se omitiese en un juicio ordinario, porque aquí se
dice que no se dará curso a la tercería si no
contiene las enunciaciones del 254. De manera que
si falta alguna de ellas no se le va a dar tramitación.
En cambio, cuando hablábamos del juicio ordinario,
veíamos que el juez podía no dar curso a la
demanda cuando se omiten las 3 primeras
menciones del art. 254. Aquí, en cambio, cualquiera.
Es mucho más amplio tratándose de esta demanda
que se inicia en el Juicio Ejecutivo.
No hay necesidad de intentar una tercería de
dominio para lograr el alzamiento de un embargo
cuando los bienes embargados están en poder de su
dueño.
Para intentar la tercería de dominio se requiere, en
consecuencia, que esos bienes embargados estén en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
poder del deudor que se ejecuta, no así cuando lo
que se embarga son bienes que están en poder del
tercero.
Ejemplo típico: las empleadas domésticas que
solicitan créditos en las casas comerciales, y dan la
dirección del lugar donde prestan sus servicios. Se
van endeudadas y aparece la ejecución en el lugar
donde prestaban sus servicios. Entonces el dueño
de casa es el que tiene que sufrir esos embargos y
aquí es donde aparece esta posibilidad. No tengo
que esperar a que me vayan a retirar por la fuerza
pública los bienes que se hayan podido embargar.
Basta con que se apersone a la ejecución y que por
la vía incidental reclame el alzamiento de esos
bienes fruto de ese embargo, porque esos bienes
están en su poder y es el dueño. Así también lo han
estimado los Tribunales de justicia.
La tercería de dominio se tramita conforme a las
normas del procedimiento ordinario pero sin
escritos de réplica ni dúplica.
La oportunidad para intentar esta tercería es desde
que se traba el embargo y hasta que se realiza la
tradición de los bienes.
Tercería de posesión:
Se define como la intervención de un tercero en un
juicio ejecutivo, en virtud de la cual pide que se
alce el embargo recaído en ciertos bienes, porque al
momento de trabarse el embargo sobre éstos se
encontraban en su poder y, por ende, debía
123

presumirse su dominio, según las normas del
derecho civil.
Lo que se pretende con esta tercería es respetar la
posesión de este tercero, que ve afectada
injustamente su posesión por el embargo que se
decreta en un juicio ejecutivo, el cual no está
dirigido en su contra. (Ejemplo típico: pensionista
en una casa, da esa dirección, contrajo deudas, no
paga, se inicia ejecución en su contra y le embargan
a la dueña de casa los bienes (bienes que no son del
pensionista sino que de este tercero)).
(Recordar que según el art. 700 del CC el poseedor
se reputa dueño).
La tercería de posesión no nació con el C.P.C sino
que el origen de esta tercería fue una creación
jurisprudencial. Una jurisprudencia del año 1913 de
la Corte de Apelaciones de la Serena, que después
se repitió el año 1918 por la Corte de Apelaciones
de Santiago, y solo el año 1925 le vino a dar su
aquiescencia la Corte Suprema. Ahí nació esta
tercería de posesión y esa es la que recién a fines
del siglo pasado con la Ley 18.105 se incorporó al
C.P.C.
Fundamento:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El fundamento de esta tercería se encuentra en el
art. 700 del Código Civil (“el poseedor es reputado
dueño, mientras otra persona no justifica serlo”), en
concordancia con el art. 2465 que otorga un
derecho de prenda general sobre los bienes del
deudor, no de terceros. De ahí entonces la
admisibilidad de esta tercería de posesión, son
bienes del deudor los que se van a embargar en
cantidad suficiente.
Para poder intentar esta tercería de posesión
se requiere:
 Que se haya trabado embargo.
 Que ese embargo recaiga sobre bienes de un
tercero.
 Que, al tiempo de practicarse el embargo, esos
bienes no se encuentren en poder del deudor.
Es posible que esos bienes estén en manos del
mismo tercero (aquel que intenta la Tercería) o bien
que los tenga otra persona, pero que los tenga en
nombre y en lugar del poseedor.
Tramitación:
Esta tercería de posesión se tramitará como un
incidente, de aquellos de previo y especial
pronunciamiento y la tramitación misma es el
procedimiento incidental.
Momento u oportunidad para intentarla:
124

Desde la traba de embargo hasta la realización de
los bienes.
Requisitos que deben concurrir en esta
demanda de tercería:
Son similares a las que manifestamos para la
tercería de dominio, vale decir:
 Exigencias comunes a todo escrito.
 Exigencias contenidas en el art. 254.
 Exigencias contempladas en la ley 18.120 sobre
comparecencia en juicio.
Este tercerista está amparado por la presunción del
art. 700, lo que es importante porque va a quedar
relevado del peso de la prueba. Quienes quisieran
alterar los fundamentos que sirven de base a esta
presunción tendrán que demostrar lo contrario.
El incidente que se tramita para esta tercería de
posesión podrá acogerla o desestimarla según sean
las probanzas que se rindan en la causa.
En todo caso el tercerista, sin perjuicio de la
presunción que lo favorece, puede acreditar la
posesión de esos bienes por cualquier medio de
prueba, se está en presencia de un hecho como es la
posesión, y, por ende, no existe ninguna limitante
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
para producir esa prueba, no rige la limitación de 2
UTM, por lo tanto, perfectamente se puede producir
una prueba de testigos para demostrar la eficacia
de su posesión.
A la igual que la tercería de dominio, la
interposición de esta tercería autoriza al ejecutante
para solicitar la ampliación del embargo que se
haya practicado.
Es posible en contra del fallo que resuelve esta
tercería intentar los recursos que correspondan,
fundamentalmente será un recurso de apelación,
porque vamos a estar en presencia de una sentencia
definitiva y esa apelación se concederá en el solo
efecto devolutivo, considerando el art. 194 n° 2 de
nuestro C.P.C.
Decimos que es una Sentencia Definitiva porque ese
es más o menos el predicamento que tiene la corte
de Apelación de Concepción. Hay que recordar las
discusiones que existían acerca de la naturaleza
jurídica de las tercerías, que en general podía
decirse que eran un incidente o un juicio principal.
La Corte de Concepción estima que prácticamente
es un juicio principal, como tal debe notificarse
personalmente la demanda (igual sería para la
tercería de posesión), que se recibe a prueba y que
debe notificarse, por ende, por cédula y que para
rendir la prueba se ajusta al término probatorio
incidental (vale decir, 8 días, 2 días para el
probatorio) y posteriormente habrá una citación
para sentencia, si es que procede (porque en los
125

incidentes no tenemos citación para oír sentencia) y
la sentencia será, siguiendo este criterio, definitiva
y tendrá que notificarse por cédula, según el art. 48.
Efectos de la interposición de la tercería de
posesión:
 No suspende la tramitación del cuaderno
ejecutivo.
 “Puede” suspender la substanciación del
cuaderno de apremio si se acompañan
antecedentes que constituyan, a lo menos,
presunción grave de la posesión que se invoca.
A diferencia de lo que ocurre en la tercería de
dominio, en que es ineficaz toda la prueba
documental que eventualmente pudiera producirse
de acompañar boletas y facturas de adquisición de
bienes, aquí sí que nos sirve; y ese tipo de prueba
documental puede llegar a constituir esta
presunción grave de la posesión que se está
invocando.
La documentación de esta índole permite solicitar la
suspensión del procedimiento de apremio inter no
se resuelva esta tercería de posesión. Por
consiguiente, si se acompañan tales antecedentes
no podrá llevarse a cabo la realización de los bienes
embargados los que van a quedar sometidos, a la
postre, a la decisión que se tome en el cuaderno de
tercería.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esta tercería va a seguir la tramitación de este
procedimiento incidental y según el parecer que se
tenga el fallo podría ser, si lo consideráramos un
incidente, una Sentencia Interlocutoria pero
siguiendo el criterio de nuestra ilustrísima será una
Sentencia Definitiva.
Este tercerista puede tener intervención en el
nombramiento de un depositario, puede pedirle al
depositario que ha sido designado cuenta de su
actividad o incluso puede solicitar la designación de
un nuevo depositario pidiendo la remoción del que
ya existe.
Como todo litigio, debe también tener el fallo que
recaiga en esta tercería de posesión un
pronunciamiento sobre las costas. De acuerdo con
el resultado de esa resolución se aplicaran los
artículos 144 y 147 del C.P.C. En consecuencia, si el
tercerista obtiene un resultado positivo va a tener
derecho a exigir que se condene en costas tanto al
ejecutante como al ejecutado, en cambio, si el
tercerista es perdidoso, se le rechaza su demanda,
deberá sufrir él la condena en costas.
Tercería de prelación:
126

Es la intervención de un tercero en el juicio
ejecutivo, que pretende tener derecho para ser
pagado preferentemente al ejecutante con el
producto del remate de los bienes embargados.
La finalidad que se persigue con este tipo de
tercería es obtener el reconocimiento de poseer una
calidad de acreedor preferente y, mediante esa
calidad de acreedor preferente, hacer efectiva,
hacer realidad la causal de preferencia que le
contempla la ley sobre el producido de los bienes
embargados. Lo que significa pagarse con
antelación al acreedor ejecutante, quien puede ser
un simple acreedor valista o tener una preferencia
posterior a la que está alegando el tercerista.
Las causales de preferencia son el privilegio y la
hipoteca, y están consignadas el art. 2472 del C.C.
que se refiere a los créditos de 1° clase, porque los
de la 2° clase están constituidos por los créditos
prendarios y la 3° clase son las hipotecas.
Esta tercería de prelación tiene que fundarse en
alguna de esas causales que se indican en estas
distintas disposiciones del CC o bien puede ser que
no estén contenidas allí sino que en otra ley
particular o especial, porque pueden esas leyes
incorporar otros tipos créditos a algunos de estos
motivos.
Para intentar esta tercería necesitamos que exista
un juicio ejecutivo y se va a poder intentar, a
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
diferencia de las dos anteriores, desde que se
deduce la demanda ejecutiva. En consecuencia,
no se necesita un embargo para hacer valer la
tercería de prelación y se podrá intentar hasta el
instante en que se haga pago al acreedor que
inició la ejecución. Verificado ese pago a este
acreedor ya no es posible intentar la tercería de
prelación, puesto que desaparece el producto de la
realización de los bienes y, por consiguiente, no hay
en que hacer efectivo este crédito de mejor derecho
que el del ejecutante, no hay nada que preferir.
Para intentar esta tercería se precisa:
 Que la intente un tercero.
 Que se acompañe un título ejecutivo. Y ese título
ejecutivo que se acompaña tiene que hacerse
valer en contra del ejecutado y en ese título, por
cierto, consta el crédito del tercerista.
 Que el tercero haga valer alguna de las causas o
motivos que le asigna la preferencia que está
sosteniendo le favorece (Podrá ser la del artículo
2472, 2476, 2477, en fin, la que corresponda en
derecho).
(Las preferencias solo las contempla la ley, no son
susceptibles de ser creadas por la voluntad de las
partes).
En el fondo lo que hace valer ese tercerista es
prácticamente un juicio ejecutivo para que se
declare la existencia de su mejor derecho para
pagarse con el producido de los bienes a embargar.
127

Tramitación de la tercería de prelación:
Va a tener una tramitación incidental pero, a la
postre, esta tercería de prelación no surte ningún
efecto en los cuadernos de apremio ni en el
cuaderno ejecutivo o principal, es irrelevante,
porque lo que se persigue a través de ella es
obtener un pago ¿y cuándo va a obtener el pago?
Cuando se hayan realizado los bienes del deudor
(da lo mismo entonces que el cuaderno de apremio
siga adelante, porque allí se van a realizar los
bienes).
De lo dicho aparece que este tercerista ejerce, al
mismo tiempo, 2 acciones:
 Una en contra del ejecutado, que emana de la
existencia de este título ejecutivo, que demuestra
que ese ejecutado también está obligado para
con él.
 Otra contra el ejecutante, porque a través de
la tercería lo que pretende es que se declare que
tiene un mejor derecho para ser pagado que ese
ejecutante inicial.
Las finalidades son distintas:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Acreditar la existencia de esa obligación a través
del título ejecutivo que se está acompañando y
que se hace valer.
 Obtener una declaración en el sentido de que
este tercerista tiene que ser pagado con
antelación al ejecutante, porque lo favorece una
causal de preferencia o de privilegio.
La tercería de prelación debe cumplir con los
requisitos propios de la demanda, y de la demanda
no solo del art. 254 sino que también los propios,
los inherentes de la demanda ejecutiva.
Artículo 521: “La tercería de dominio
se seguirá en ramo separado con el
ejecutante y el ejecutado, por los
trámites del juicio ordinario, pero sin
escrito de réplica y dúplica. Las
tercerías de posesión, de prelación y de
pago se tramitarán como incidente.
El tercerista tendrá el mismo derecho
que el artículo 457 concede al deudor
principal”.
Vale decir, este tercerista, cualquiera que sea la
tercería que haga valer, puede realizar la
sustitución del embargo (a eso se refiere el art.
457).
128

¿Qué efectos se producen como consecuencia
de la interposición de esta tercería de
prelación?
Esta materia está regulada en los artículos 522 y
525 del C.PC.
Artículo 522: “La interposición de una
tercería no suspenderá en caso alguno el
procedimiento ejecutivo. El
procedimiento de apremio se suspende
únicamente en el caso contemplado en
el inciso primero del artículo 523 y,
tratándose de una tercería de posesión,
sólo si se acompañan a ella
antecedentes que constituyan a lo
menos presunción grave de la posesión
que se invoca”.
Artículo 525: “Si la tercería es de
prelación, seguirá el procedimiento de
apremio hasta que quede terminada la
realización de los bienes embargados.
Verificado el remate, el tribunal
mandará consignar su producto hasta
que recaiga sentencia firme en la
tercería”.
En consecuencia, la tercería de prelación no tiene
ninguna influencia en ninguno de los dos cuadernos
de la ejecución, ni en el principal ni en el de
apremio. Y no se van a suspender los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
procedimientos de realización de los bienes
embargados.
Realizados que sean los bienes embargados, se
depositará el producto de esa subasta en la cuenta
corriente del tribunal, pero no se pagará con ello al
ejecutante sino hasta que exista una sentencia firme
en el cuaderno de tercería.
¿Cuándo se va a proceder al pago? Y ¿A quien
se le paga?
Depende.
 Si la tercería se rechaza: se pagará al
ejecutante primitivo. Lo que significa que no se
acreditó, no se demostró que el tercerista gozara
de alguna preferencia para su pago.
 Si la tercería se acepta: se pagará al tercero
con preferencia al ejecutante y si algo resta, con
ese resto se conformará el ejecutante inicial.
 Si la tercería es rechazada y el ejecutado, el
deudor carece de otros bienes (no hay
posibilidad de ampliar el embargo) y esos
bienes que se realizaron son insuficientes
para pagar la totalidad de la deuda que se
está cobrando, ese producto se va a distribuir a
prorrata del monto de sus deudas entre este
ejecutante inicial y el tercerista. De suerte que
ese tercerista deviene de ser tercerista
preferente en simple tercerista valista y
129

transformamos la tercería de prelación en una
tercería de pago.
Tercería de pago:
Es aquélla que tiene un acreedor valista que
interviene en un Juicio Ejecutivo para que se le
reconozca su Derecho a concurrir al pago con el
producido de la realización de los bienes
embargados a falta de otros bienes del deudor, del
ejecutado, y a prorrata de su crédito.
El fundamento de esta tercería lo encontramos en
que el embargo que practica un acreedor con
antelación a otro no le otorga ningún tipo de
privilegio ni preferencia para el pago. El segundo
acreedor, este otro ejecutante, tiene tanto o igual
Derecho que el primitivo para reclamar el pago
sobre los bienes del deudor. No hace sino uso del
Derecho de prenda general que le consagra el CC.
(Concurrencia en el pago con el producido de los
bienes embargados que han sido realizados).
Para intentar esta tercería, se precisa:
1) Ser tercero.
2) Que el crédito del tercerista conste en un
Título Ejecutivo (porque también es acreedor
y demanda el cumplimiento forzado de una
obligación que se contiene en este título que
debe poseer).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
3) Que el ejecutado no tenga otros bienes que
aquellos que le fueron embargados
originalmente por el primer ejecutante.
4) Que el tercerista tenga la calidad de acreedor
valista o quirografario (no goza de ninguna
causa de preferencia para el pago porque si la
tuviera haríamos valer la tercería de prelación
y no la de pago).
Oportunidad para intentar la tercería:
Desde el momento en que se traba el embargo
hasta el instante en que, con el producido de la
realización de los bienes embargados, se paga al
acreedor. Producido ese pago ya no existe
posibilidad de demandar una concurrencia sobre
esa misma cantidad que fue producto del remate de
los bienes embargados.
Tramitación de la tercería de pago:
La tramitación que le contempla la ley para este
tipo de tercería es la del procedimiento incidental
pero, al igual que en caso anterior (cuando
hablábamos de la tercería de prelación), aquí hay
dos acciones que se ejercitan por el tercerista:
130

 Una es la acción ejecutiva, que se dirige en
contra de su deudor para obtener el
cumplimiento de la prestación que se da en ese
Título Ejecutivo que tiene en su poder este
tercerista.
 Una segunda acción es la de pago, que se dirige
contra el ejecutante y que está destinada a
obtener que se le reconozca el derecho a este
tercerista a pagarse a prorrata con el producido
del remate de los bienes embargados.
De manera entonces que tenemos en esta tercería
de pago dos demandados: el ejecutante y el
ejecutado.
La finalidad de uno y otro tipo de acción es
distinta:
 Contra el ejecutado, porque también tiene la
calidad de deudor respecto del tercerista.
 Contra el ejecutante, porque se está pidiendo
que se le reconozca su derecho a ser pagado en
concurrencia con ese ejecutante y ¿Cómo? a
prorrata de sus respectivos créditos.
Hay que hacer un cálculo para determinar el
porcentaje que le corresponde a cada uno sobre el
producto del remate de los bienes embargados. Esa
es la cantidad que debe distribuirse entre
ejecutante y tercerista, que es también ejecutante
respecto de ese deudor.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En relación con esta tercería de pago, hay que tener
presente que ese acreedor posterior que aparece
después de haberse iniciado la ejecución primitiva,
originaria, tiene un derecho optativo:
 Por un lado, puede ejercer su acción de tercería y
hacerla valer en la forma que hemos narrado. Y
así entonces, obtener el cumplimiento de la
obligación que consta en su Título Ejecutivo.
 La otra opción es la de iniciar una ejecución
independiente, separada de la que ya existe en
contra de su deudor, y esa nueva ejecución se
seguirá ante el Tribunal que sea competente de
acuerdo con las reglas generales.
Y ¿Cómo va a concurrir al pago? Si existe una
nueva ejecución, en ella ese acreedor pedirá al
Tribunal que oficie a aquel otro que está conociendo
de la primera ejecución y donde se han realizado los
bienes, para que admita el pago de su crédito en
concurrencia con ese ejecutante a prorrata de sus
créditos.
Esta tercería de pago, si se sigue ese camino, no
tiene ningún efecto en el cuaderno principal ni
tampoco lo tiene respecto del cuaderno de
apremio. Es para esos fines intrascendente y no
produce ningún efecto porque, a la postre, lo que le
interesa a este nuevo acreedor es simplemente que
se le pague, y el pago se obtiene mediante este
cálculo proporcional que se realiza en relación al
131

producido del remate de los bienes embargados. De
manera que el tercerista no tiene ningún interés en
saber el resultado de la sentencia que haya podido
dictarse en el primer Juicio Ejecutivo o en el
cuaderno de apremio. Solo le interesa el dinero y
con él pagarse.
No hace sino cumplir lo que se dispone en el art.
522 en cuanto a los efectos de la interposición.
Este tercerista de pago tiene también algunos
Derechos que puede ejercer dentro del
procedimiento ejecutivo original (aquel que dio
comienzo y donde se embargaron los bienes del
deudor):
 Derecho de pedir la remoción del
depositario que ya estaba designado, y para
solicitar su remoción indicará que existe un
motivo fundado para ello, no es que sea algo
arbitrario o antojadizo. Decretada que sea esta
remoción, se designa otro de común acuerdo
entre estos dos acreedores. Si no existe este
obrar de consuno entre estos dos ejecutantes,
resuelve el Tribunal. Art. 529 inciso 1.
 Derecho de intervenir en la realización de
los bienes que se han embargado con las
facultades del coadyuvante. Art. 529.
Artículo 529: “El tercerista de pago
podrá solicitar la remoción del
depositario alegando motivo fundado; y,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
decretada la remoción, se designará otro
de común acuerdo por ambos
acreedores, o por el tribunal si no se
avienen.
Podrá también el tercerista intervenir en
la realización de los bienes, con las
facultades de coadyuvante. Con las
mismas facultades podrá obrar el primer
acreedor en la ejecución que ante otro
tribunal deduzca el segundo.”
Es un efecto recíproco la posible intervención en
una u otra ejecución la que permite la ley.
Así, afinamos lo relativo a estas tercerías que están
consagradas en el art. 518, pero no hay que olvidar
que también es posible ejercer a título de tercería
aquellos otros Derechos que se consignan en el art.
520 y que posibilitan que el ejecutado deduzca las
tercerías cuando invoca alguna de las calidades que
contempla el art. 520. De modo que la tercería no
solo está reservada para estos terceros que
advienen al juicio ejecutivo sino que también
pueden provenir del propio juicio ejecutivo, de una
de las partes, del ejecutado en la medida que
invoque el ejercicio de algunos de los Derechos que
contempla el art. 520.
132

Juicio ejecutivo en las obligaciones
de hacer
No son de muy ordinaria ocurrencia este tipo de
ejecuciones, pero eso no significa que no existan y
que en un momento dado no puedan llevarse a la
práctica.
Se trata en este caso de exigir, de demandar el
cumplimiento de una obligación de hacer que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
consta en un título al cual la ley le atribuye mérito
ejecutivo.
Tiene su fundamento este Juicio Ejecutivo de una
obligación de hacer en el artículo 1553 del Código
Civil, especialmente en su nº1.
Artículo 1553 inciso 1º del C.C.: “Si
la obligación es de hacer y el deudor se
constituye en mora, podrá pedir el
acreedor, junto con la indemnización de
la mora, cualquiera de estas tres cosas,
a elección suya:
1ª Que se apremie al deudor para la
ejecución del hecho convenido;
2ª Que se le autorice a él mismo para
hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3ª Que el deudor le indemnice de los
perjuicios resultantes de la infracción
del contrato.”
Ahí está el fundamento de esta ejecución de hacer.
Este juicio que se ejerce a través de la acción
ejecutiva pretende obtener el cumplimiento forzado
de ese tipo de obligaciones y debe reunir los
requisitos que se exigen para las obligaciones de
dar y que se contemplan en el art. 530.
133

Artículo 530: “Hay acción ejecutiva en
las obligaciones de hacer, cuando,
siendo determinadas y actualmente
exigibles, se hace valer para acreditarlas
algún título que traiga aparejada
ejecución de conformidad al artículo
434.”
Este Juicio Ejecutivo de una obligación de hacer se
le suele clasificar como un juicio relativo a:
 La constitución de una obligación.
 La suscripción de un instrumento.
 La realización de una obra material.
De modo que ese es el campo de estas obligaciones
de hacer.
Si la ejecución en este tipo de obligaciones está
destinada a obtener la suscripción de un documento
o la constitución de una obligación, la demanda
ejecutiva no tiene ninguna particularidad que la
distinga de la demanda que se presenta con ocasión
de una obligación de dar. La demanda en uno y otro
caso son similares. Pero si que hay una diferencia
en lo que se refiere al cuaderno de apremio.
Efectivamente, en el art. 532 se establece que ese
mandamiento debe contener la orden de requerir
al deudor (al igual que en la obligación de dar)
pero para que suscriba el documento, o bien
para que constituya la obligación en el plazo que
el mismo mandamiento indique, bajo apercibimiento
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
de que si no lo realiza en dicho plazo va a fijarlo el
juez, procediendo ese juez a nombre de este deudor.
No hay, por ende, en este tipo de juicio ejecutivo un
requerimiento de pago, sino que simplemente el
requerimiento está destinado a que ejecutado
suscriba el documento dentro del plazo que el juez
señala, o bien que realice la obra de que se trata.
Por ende, no hay embargo en este tipo de Juicio
Ejecutivo. Simplemente existe este requerimiento
al ejecutado para que constituya la obligación o que
suscriba ese documento que se le está demandando
bajo apercibimiento de que si no lo lleva a cabo en
ese término, lo hará el juez en su representación.
Si se trata de la realización de una obra
material la demanda por la que se pretenda el
cumplimiento forzado de la misma es similar a la del
Juicio Ejecutivo de las obligaciones de dar. La
variación va a estar en el cuaderno de apremio,
puesto que el mandamiento va a tener que contener
las menciones que indica el art. 533.
Artículo 533: “Cuando la obligación
consista en la ejecución de una obra
material, el mandamiento ejecutivo
contendrá:
1°. La orden de requerir al deudor para
que cumpla la obligación; y
2°. El señalamiento de un plazo
prudente para que dé principio al
trabajo.”
134

No es para que realice la totalidad del trabajo, sino
para que “dé principio al trabajo”. Es obvio que
también estas obras que persiguen la ejecución de
esta obra material son un poco más complicadas,
porque generalmente podrá presentar dificultades
para su realización (Ejemplo: no se puede
constreñir al deudor para que pinte el cuadro a que
se obligó).
Este ejecutado puede oponer excepciones, que son
las contenidas en el art. 464 y además, la
imposibilidad de realizar o de llevar a cabo esta
obra que debía ejecutar.
Esta ejecución que pretende obtener el
cumplimiento forzado para la realización de una
obra material va a tener que, también en el
mandamiento de ejecución, contener:
 La orden de requerir al deudor para que
cumpla con su obligación, y además
 Va a señalarle un plazo prudente para que de
principio al trabajo que debía cumplir.
Si no se oponen excepciones, se omite la sentencia y
el mandamiento de ejecución se tiene como
suficiente para que el ejecutante ejerza los
Derechos que le contempla el art. 536.
Artículo 536: “El acreedor podrá
solicitar que se le autorice para llevar a
cabo por medio de un tercero, y a
expensas del deudor, el hecho debido, si
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
a juicio de aquél es esto posible, siempre
que no oponiendo excepciones el deudor
se niegue a cumplir el mandamiento
ejecutivo; y cuando desobedezca la
sentencia que deseche las excepciones
opuestas o deje transcurrir el plazo a
que se refiere el número 2° del artículo
533, sin dar principio a los trabajos.
Igual solicitud podrá hacerse cuando,
comenzada la obra, se abandone por el
deudor sin causa justificada.”
Los siguientes artículos se refieren a esta situación
de que no queriendo realizar la obra este deudor
simplemente la asume el ejecutante, y allí en los
artículo 537 al 540, se desarrolla toda la actividad
que tiene que cumplir este ejecutante que está
reemplazando al deudor en esta facción de obra
material.
Así entonces, tenemos que este procedimiento
ejecutivo de las obligaciones de hacer y no hacer.
En todo caso la obligación de no hacer se convierte
en la de hacer, porque propicia o persigue, si es que
esta obra ya se hizo, la destrucción de la misma.
CUMPLIMIENTO DE LAS
RESOLUCIONES DICTADAS POR
LOS TRIBUNALES CHILENOS
135

Título XIX del Libro I del C.P.C, Artículos 231 y
siguientes.
El procedimiento de ejecución es el complemento
indispensable de toda resolución judicial, y consiste
en el cumplimiento de los resuelto en una sentencia
judicial que imponga una determinada prestación a
favor de aquel que ha obtenido en el juicio.
(Porque hay ciertas resoluciones que no pueden
llevarse a cabo, ejemplo: las sentencias
absolutorias).
¿Qué Sentencias son las que se
pueden ejecutar?
Se pueden ejecutar tanto las sentencias dictadas
por nuestros tribunales como las dictadas por
tribunales extranjeros.
Entre aquellas que se dictan por nuestros tribunales
se cumplen las sentencias firmes, bien que ellas
sean definitivas o interlocutorias o que causen
ejecutoria en conformidad a la ley. Art. 231 C.P.C.
¿A quién le corresponde conocer de
este cumplimiento, de esta
ejecución?
Según el art. 231, que es sino lo que se manifiesta
en los artículos 113 y 114 del COT, la ejecución de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
las resoluciones corresponde a los tribunales que
las hayan pronunciado en primera o en única
instancia.
Sin embargo esta disposición, el art. 231, tiene
algunas excepciones.
1) Una primera excepción se contiene en aquella
parte que se expresa que “los tribunales que
conozcan de los recursos de apelación, casación
o revisión, ejecutarán los fallos que dicten para
la substanciación de dichos recursos.”
Esto es lo que también se indica en el art. 113 y
114 del COT.
Artículo 231: “La ejecución de las
resoluciones corresponde a los
tribunales que las hayan pronunciado en
primera o en única instancia. Se
procederá a ella una vez que las
resoluciones queden ejecutoriadas o
causen ejecutoria en conformidad a la
ley.
No obstante, los tribunales que
conozcan de los recursos de apelación,
casación o revisión, ejecutarán los fallos
que dicten para la substanciación de
dichos recursos. Podrán también
decretar el pago de las costas
adeudadas a los funcionarios que hayan
intervenido en ellos, reservando el de las
136

demás costas para que sea decretado
por el tribunal de primera instancia.”
“Para la substanciación de dichos recursos”, de
manera que los recursos que se indican allí van a
tener que ser substanciados, tramitados por el
propio Tribunal, y esa substanciación se lleva a
cabo a través de los decretos o de los autos que
esos Tribunales puedan dictar.
2) Segunda excepción: “Podrán también decretar
el pago de las costas adeudadas a los
funcionarios que hayan intervenido en ellos,
reservando el de las demás costas para que sea
decretado por el tribunal de primera instancia.”
Estas dos excepciones indican que no es el
tribunal que las dictó en primera o única
instancia el llamado a cumplir, son estos
Tribunales de alzada que conociendo de esos
recursos pueden ordenar, substanciar su
tramitación y también ordenar el pago de las
costas que se causen con ocasión de esos
recursos.
3) Tercera excepción: la que señala el art. 232.
Artículo 232: “Siempre que la
ejecución de una sentencia definitiva
haga necesaria la iniciación de un nuevo
juicio, podrá éste deducirse ante el
tribunal que menciona el inciso 1° del
artículo 231, o ante el que sea
competente en conformidad a los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
principios generales establecidos por la
ley, a elección de la parte que haya
obtenido en el pleito.”
“el tribunal que menciona el inciso 1° del art.
231”, o sea, el tribunal de primera o única
instancia. Genera un derecho de opción para
aquel que ha obtenido en el juicio.
¿Cuándo va a ser necesario un nuevo juicio?
Será necesario un nuevo juicio cuando la
sentencia que se trate de ejecutar ordene
prestaciones de dar, hacer o no hacer y su
cumplimiento se solicite después de vencido el
plazo de 1 año. Art. 237 en relación con el art.
233.
Artículo 237: “Las sentencias que
ordenen prestaciones de dar, hacer o no
hacer, y cuyo cumplimiento se solicite
después de vencido el plazo de un año,
concedido en el artículo 233, se
sujetarán a los trámites del juicio
ejecutivo.
Se aplicará también este procedimiento
cuando se solicite el cumplimiento del
fallo ante otro tribunal distinto del
indicado en el artículo 233.
En los juicios a que dé lugar la ejecución
de las resoluciones a que se refiere este
artículo, no se admitirá ninguna
137

excepción que haya podido oponerse en
el juicio anterior.”
Luego, se inicia un nuevo juicio cuando se
solicita el cumplimiento después de vencido el
plazo de 1 año de que se hizo exigible las
obligaciones o bien, cuando se inicia un juicio
ejecutivo ante otro tribunal distinto de aquel que
indica el articulo 233.
¿Cuál es el procedimiento que se
establece por la ley para la
ejecución de estas resoluciones?
Para dar respuesta a esta pregunta es necesario
examinar si las resoluciones son dictadas por
Tribunales chilenos o son dictadas por tribunales
extranjeros.
Procedimiento para la ejecución de las
resoluciones dictadas por tribunales
chilenos:
Para demandar el cumplimiento de las resoluciones
dictadas por nuestros Tribunales hay diversos
procedimientos:
 El procedimiento que se indica en el art. 233.
 El juicio ejecutivo a que alude el art. 237.
 Procedimientos especiales, contenidos en ciertas
disposiciones que examinaremos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Procedimientos señalados por el juez a falta de
alguna normativa procedimental que se contenga
en nuestro C.P.C. en el art. 238.
Procedimiento del artículo 233:
(Que comprende hasta el art. 236)
Este procedimiento se aplica cuando se trata de
Sentencias cuya ejecución se solicita ante el
Tribunal que la dictó dentro del plazo de 1 año
contado desde que la ejecución se hizo exigible y
siempre que la ley no haya dispuesto una forma
especial de cumplir. Art. 233 inciso 1.
Artículo 233 inciso 1 “Cuando se
solicite la ejecución de una sentencia
ante el tribunal que la dictó, dentro del
plazo de un año contado desde que la
ejecución se hizo exigible, si la ley no ha
dispuesto otra forma especial de
cumplirla, se ordenará su cumplimiento
con citación de la persona en contra de
quien se pide.”
Es en la medida que la ley no contemple
ninguna otra forma especial de cumplirla,
porque vamos a constatar que la ley señala formas
especiales de cumplimiento que no se ajustan al art.
233. De manera que esta disposición se aplica
cuando no existe algún procedimiento especial
regulado por la ley. (ejemplo: juicios derivados del
contrato de arrendamiento, la sentencia que acoge
un desahucio, que ordena una constitución o
declara la terminación del contrato de
138

arrendamiento por falta de pago de la renta
convenida, no se ajusta a este art. 233 porque tiene
una forma especial de cumplirse, cual es el
lanzamiento.
En consecuencia, los requisitos que se precisan
para poder hacer uso del procedimiento
contemplado en el artículo 233 son:
1) Que la ejecución sea solicitada ante el propio
Tribunal que dictó la sentencia.
2) La ejecución debe solicitarse dentro de 1 año,
que se cuenta desde que esa ejecución se hizo
exigible, esto significa, desde que la sentencia se
encuentra firme, ejecutoriada o desde que cause
ejecutoria, en conformidad a la ley.
El art. 233 respecto de esta exigencia contempla
en el inciso 3° un caso especial referido a las
sentencias que ordenan prestaciones periódicas,
porque allí ese plazo de 1 año se cuenta desde
que se hace exigible cada prestación o la última
de aquellas que se cobra.
3) Que no exista un procedimiento especial
señalado por la ley para cumplir el fallo en
cuestión.
4) Que se trate de una sentencia definitiva o
interlocutoria, de primera o única instancia,
ejecutoriada o que cause ejecutoria y que tenga
el carácter de condenatoria.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
5) Debe contener una prestación de dar, hacer o no
hacer.
El procedimiento de los artículos 233 comúnmente
se conoce con el nombre de Cumplimiento
Incidental.
Cumpliéndose estas exigencias este ganancioso va a
pedir el cumplimiento de ese fallo ante este mismo
Tribunal.
La providencia que recaiga en esa solicitud que
presenta este ganancioso será “como se pide, con
citación”.
Esta Resolución “como se pide, con citación”, tiene
que notificarse para que pueda producir efectos. Se
va a notificar por cédula al apoderado de la parte, y
el ministro de fe debe remitir carta certificada a
este apoderado y también a la parte misma. A esta
última le va a dirigir esa carta certificada al
domicilio en que se le haya notificado la demanda.
Luego entonces, ese “como se pide” requiere de dos
notificaciones:
 Una al apoderado constituido en ese juicio.
 Otra a la parte misma.
A esta última se le hace llegar la notificación por
cédula al domicilio que tiene registrado en el juicio.
Artículo 233: “Cuando se solicite la
ejecución de una sentencia ante el
139

tribunal que la dictó, dentro del plazo de
un año contado desde que la ejecución
se hizo exigible, si la ley no ha dispuesto
otra forma especial de cumplirla, se
ordenará su cumplimiento con citación
de la persona en contra de quien se
pide.
Esta resolución se notificará por cédula
al apoderado de la parte. El ministro de
fe que practique la notificación deberá
enviar la carta certificada que establece
el artículo 46 tanto al apoderado como a
la parte. A esta última, la carta deberá
remitírsele al domicilio en que se le haya
notificado la demanda. En caso que el
cumplimiento del fallo se pida contra un
tercero, éste deberá ser notificado
personalmente.
El plazo de un año se contará, en las
sentencias que ordenen prestaciones
periódicas, desde que se haga exigible
cada prestación o la última de las que se
cobren.”
Practicada esta notificación en la forma ya vista,
pueden presentarse dos situaciones:
1) Que el afectado con la sentencia se oponga a la
ejecución.
2) Que el afectado con la sentencia no se oponga a
la ejecución, que no formule oposición.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si el afectado con la sentencia se opone a la
ejecución.
Hay que hacer un nuevo subdistingo:
 Si la oposición se hace por la parte misma.
El legislador admite que este vencido, aún en
estas condiciones, pueda oponerse a la ejecución,
al cumplimiento del fallo que se está solicitando,
pero esa oposición debe sujetarse a ciertas
condiciones:
a. Que lo haga dentro del término de citación
(dentro del plazo fatal de 3 días).
b. Que alegue alguna de las excepciones que
están específicamente establecidas en la ley
para este tipo de procedimiento ejecutivo.
c. Que esas excepciones se funden en hechos
acaecidos con posterioridad a la sentencia de
cuyo cumplimiento de trata.
¿Cuáles son las excepciones que puede
oponer este litigante perdidoso?
Ellas están señaladas en el artículo 234.
Artículo 234 inciso 1º: “En el caso del
artículo anterior la parte vencida sólo
podrá oponerse alegando algunas de las
siguientes excepciones: pago de la deuda,
remisión de la misma, concesión de esperas
o prórrogas del plazo, novación,
140

compensación, transacción, la de haber
perdido su carácter de ejecutoria, sea
absolutamente o con relación a lo dispuesto
en el artículo anterior, la sentencia que se
trate de cumplir, la del artículo 464 número
15 y la del artículo 534, siempre que ellas,
salvo las dos últimas, se funden en
antecedentes escritos, pero todas en
hechos acaecidos con posterioridad a la
sentencia de cuyo cumplimiento se trata.
También podrá alegarse la falta de
oportunidad en la ejecución. Esta
excepción y las del artículo 464 N° 15 y del
artículo 534 necesitarán, además, para ser
admitidas a tramitación, que aparezcan
revestidas de fundamento plausible. La
oposición sólo podrá deducirse dentro de la
citación a que se refiere el artículo
precedente”.
En consecuencia, esas son las excepciones que
puede hacer valer este vencido cuando se solicita
el cumplimiento de su fallo. En ellas basara su
oposición y alegará las excepciones en la medida
en que:
- Se funden en antecedentes escritos y
- Se funden en hechos acaecidos con
posterioridad a la fecha del fallo que se dictó
en esa causa y cuyo cumplimiento se está
pidiendo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Con la indicación contenida en este mismo
artículo 234, que la excepción de pérdida de la
cosa debida o imposibilidad absoluta para la
ejecución actual de la obra debida y de falta de
oportunidad en la ejecución, también deben:
- Fundarse en hechos acaecidos con
posterioridad a la sentencia cuyo
cumplimiento se trata y
- Deben aparecer revestidas de fundamento
plausible (este último requisito es sólo para
éstas); si no aparecen revestidas de este
fundamento plausible el tribunal debe
desestimarlas de plano, no darles una
tramitación.
 Si la oposición la formula un tercero contra
quien se pide la ejecución, el cumplimiento
del fallo en cuestión.
Así lo indica el artículo 234 en su inciso 2.
Artículo 234 inciso 2º: “El tercero en
contra de quien se pida el cumplimiento del
fallo podrá deducir, además, la excepción
de no empecerle la sentencia y deberá
formular su oposición dentro del plazo de
diez días”.
Aparentemente este tercero, contra el cual se
está solicitando el cumplimiento del fallo, estaría
141

en una mejor situación mirada desde el punto de
vista procesal, porque puede hacer valer todas
las excepciones del artículo 234 y además, una
excepción que le es propia: la de no empecerle la
sentencia, el fallo cuyo cumplimiento se está
tratando de obtener.
Aparece también en mejor posición procesal
porque ese tercero tiene un plazo de 10 días para
formular oposición y no de 3, como lo tiene la
parte misma.
¿Cómo se tramita esta oposición? según el
artículo 234 inciso 3 se tramita incidentalmente.
Artículo 234 inciso 3: “La oposición se
tramitará en forma incidental, pero si las
excepciones no reúnen los requisitos
exigidos por el inciso 1° se rechazará de
plano.
Lo dispuesto en este artículo es sin
perjuicio de lo prevenido en el artículo 80.”
Pero ¿qué sucede si esa oposición es
rechazada?
Si no se dedujo oposición o bien habiéndose
deducido oposición ella es rechazada, hay que
estarse a lo que indica el artículo 235. En
consecuencia, en esas dos posibilidades, para saber
cómo se cumple el fallo en cuestión hay que atender
al contenido de la sentencia (que siempre va a ser
condenatoria).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Este artículo 235 nos da una serie de pautas para
determinar cómo se lleva a cabo ese cumplimiento.
Artículo 235: “Si no ha habido
oposición al cumplimiento de la
sentencia solicitado conforme al artículo
233 o ella ha sido desestimada por
sentencia de primera o segunda
instancia, se procederá a cumplirla,
siempre que la ley no haya dispuesto
otra forma especial, de acuerdo con las
reglas siguientes:
1a. Si la sentencia ordena entregar una
especie o cuerpo cierto, sea mueble o
inmueble, se llevará a afecto la entrega,
haciéndose uso de la fuerza pública si es
necesario;
2a. Si la especie o cuerpo cierto mueble
no es habido, se procederá a tasarlo con
arreglo al Título XII del Libro IV y se
observarán en seguida las reglas del
número siguiente;
Esa referencia que se hace al título XII del Libro IV
se refiere al artículo 895, especialmente, que es el
que alude a la tasación de los bienes en asuntos
contenciosos o no contenciosos y que, a la postre,
significa hacer la avaluación por medio de peritos
que son designados en la forma que indica el
artículo 414 y siguientes.
142

Una vez que se practica la tasación según la
normativa de este artículo 895, el fallo se cumple
como si se tratara de una demanda de pagar una
suma de dinero.
3a. Si la sentencia manda pagar una
suma de dinero se ordenará, sin más
trámite, hacer pago al acreedor con los
fondos retenidos, hecha la liquidación
del crédito y de las costas causadas o se
dispondrá previamente la realización de
los bienes que estén garantizando el
resultado de la acción de conformidad al
Título V del Libro II.
(Luego, en este numerando hay que distinguir si hay
fondos retenidos o bienes que estén garantizando el
resultado de la acción (porque podría haberse
decretado alguna medida precautoria) o bien si no
existen tales garantías:
 Si hay fondos retenidos, se procede al pago,
liquidada la deuda y tasadas que sean las costas.
 Si hay otros bienes que garanticen el resultado
de la acción, se procede a su realización, ¿Cómo?
siguiéndose las disposiciones del Juicio Ejecutivo
sobre realización de los bienes según sea su
naturaleza.
 Si no hay garantías, se va a proceder a embargar
y a enajenar bienes suficientes de la parte
vencida, del perdidoso y se van a seguir las
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
normas del procedimiento de apremio pero con
una salvedad: en ese caso no hay necesidad de
practicar un requerimiento de pago, se procede
simple y llanamente al embargo.
Tanto el embargo como la resolución que lo ordena
se van a notificar por cédula al vencido.)
Si no hay bienes que aseguren el
resultado de la acción se procederá a
embargar y a enajenar bienes
suficientes de la parte vencida de
acuerdo con las reglas del
procedimiento de apremio, sin
necesidad de requerimiento y deberá
notificarse por cédula el embargo mismo
y la resolución que lo ordena;
4a. Si la sentencia obliga a pagar una
cantidad de un género determinado, se
procederá de conformidad a las reglas
del número anterior; pero si es
necesario, se practicará previamente su
avaluación por un perito con arreglo al
Título XII del Libro IV; y
Dice “en conformidad a las reglas del número
anterior”. Lo que se traduce en que si hay fondos
retenidos, se va a proceder a pagar una vez
liquidada la deuda y tasadas las costas. Y si no hay
bienes que garantizan el resultado de la acción, se
procede a determinar por peritos el valor de lo
reclamado y, en ese caso, la obligación de la parte
143

vencida varía de objeto, toda vez que en lugar de
una cantidad de un género determinado se
convierte, se transforma en una deuda de una
cantidad de dinero.
5a. Si la sentencia ordena la ejecución o
destrucción de una obra material, la
subscripción de un instrumento o la
constitución de un derecho real o de una
obligación, se procederá de acuerdo con
el procedimiento de apremio en las
obligaciones de hacer; pero se aplicará
lo prescrito en el número 3° de este
artículo cuando sea necesario embargar
y realizar bienes.
En definitiva, la parte más trascendente de este
numerando 5, se refiere a la suscripción de un
instrumento o a la constitución de un derecho real,
de una obligación.
Esto ya lo vimos en el Juicio Ejecutivo en una
obligación de hacer que consistía en la suscripción
de un instrumento, que se le requería al deudor
para que procediese a suscribir el documento en el
plazo que fija el juez, bajo el apercibimiento de que
si no lo hacía, simplemente lo haría el juez en su
nombre. Ahí llegamos al mismo resultado.
6a. Si la sentencia ha condenado a la
devolución de frutos o a la
indemnización de perjuicios y, de
conformidad a lo establecido en el inciso
segundo del artículo 173, se ha
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
reservado al demandante el derecho de
discutir esta cuestión en la ejecución del
fallo, el actor deberá formular la
demanda respectiva en el mismo escrito
en que pida el cumplimiento del fallo.
Esta demanda se tramitará como
incidente y, de existir oposición al
cumplimiento del fallo, ambos incidentes
se substanciarán conjuntamente y se
resolverán en una misma y única
sentencia.
Este numerando 6 es el que mas aplicación tiene en
la práctica. Porque, generalmente, cuando se
demanda en un juicio ordinario se hace expresa
mención a que en el caso de prosperar la
pretensión, la determinación de los perjuicios se
dejen para ser discutidos en la ejecución del fallo.
No es que se vayan a ver o determinar durante el
curso del juicio ordinario que se está demandando
sino que simplemente se deja establecida la reserva
para discutirla durante el periodo de ejecución del
fallo.
La redacción de este artículo dice que actor debe
formular la demanda respectiva en el mismo escrito
en que pide el cumplimiento del fallo. Luego, se va a
pedir el cumplimiento del fallo y se va a tener que
solicitar que se tenga por entablada la demanda,
para determinar estos Derechos que se reservaron
durante la tramitación del juicio donde se condenó a
una de las partes a una determinada prestación. De
144

manera que la demanda va en forma conjunta con la
solicitud de cumplimiento del fallo.
En lo principal: cumplimiento del fallo (el tribunal
dirá: como se pide, con citación). Pero en un otrosí
se formula la demanda.
Esta forma de cumplir estas sentencias que se
contiene en el artículo 235, tiene un colofón, un
corolario, porque se establece en su inciso final que
en todo aquello que no esté previsto en estas reglas,
se van a aplicar las disposiciones que rigen para el
Juicio Ejecutivo, específicamente, para el embargo y
el procedimiento de apremio. De modo todo lo dicho
respecto de la tramitación en el juicio ejecutivo
tiene un carácter complementario de estas
disposiciones del artículo 235.
En todo lo que no esté previsto en este
artículo se aplicarán las reglas que se
establecen en el juicio ejecutivo para el
embargo y el procedimiento de apremio;
pero la sentencia se cumplirá hasta
hacer entero pago a la parte vencedora
sin necesidad de fianza de resultas,
salvo lo dispuesto en el artículo 774 y en
otras disposiciones especiales.”
Hay una regla especial del artículo 236 que alude
a aquellas sentencias que ordenan el pago de
prestaciones periódicas.
Estas prestaciones periódicas que emanan de una
sentencia, por ejemplo la de alimentos, dice este
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
artículo 236, que para garantir el pago de estas
prestaciones, puede el juez compeler al vencido a
prestar seguridades para el pago, y da como
ejemplo la de convertir las prestaciones en los
intereses de un capital e indica que ese capital se
consignará en el banco, en una caja de ahorros o en
otros establecimientos análogos.
Se dice por este artículo 236 que la remisión se va a
tramitar en forma incidental.
Es poco probable que pueda darse.
Hay una disposición de la cual se suele hacer un uso
muy escaso, que se contiene en el artículo 240.
Esa norma le atribuye al Tribunal una facultad, una
vez que se ejecuta la Sentencia.
¿En qué consiste esa facultad que se le señala por el
legislador? el Tribunal tiene facultades para
decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto
todo lo que se haga en contravención a lo ejecutado.
Aquél que quebrante lo ordenado cumplir por el
tribunal será sancionado con reclusión menor en su
grado medio a máximo (de 541 días a 5 años).
Esta disposición no es mucho el uso que se hace de
ella.
Es posible que en esta etapa de cumplimiento del
fallo el vencido tenga Derecho a deducir ciertas
reclamaciones en virtud de prestaciones que él
hizo en la cosa que debe restituir y que le
correspondía realizarlas realmente al vencedor.
145

En ese caso se le faculta para que las reclame en
esta etapa y, desde luego, esa reclamación se hace
sin entorpecer el cumplimiento de la Sentencia.
Artículo 239: “Las reclamaciones que
el obligado a restituir una cosa raíz o
mueble tenga derecho a deducir en
razón de prestaciones a que esté
obligado el vencedor y que no haya
hecho valer en el juicio en que se dictó
la sentencia que se trata de cumplir, se
tramitarán en forma incidental con
audiencia de las partes, sin entorpecer
el cumplimiento de la sentencia, salvo
las excepciones legales.”
Por último, cierra este párrafo el artículo 241 que se
refiere a los recursos de apelación que se
pueden deducir en contra de las Resoluciones
que se despachan de acuerdo a lo que se
establece en estos artículos. Estas apelaciones se
conceden en el solo efecto devolutivo.
Así terminamos este procedimiento incidental
relativo al cumplimiento de una resolución dictada
por tribunales chilenos pero en su momento hicimos
notar que no sólo era posible obtener el
cumplimiento de una resolución por este
procedimiento incidental sino que también era
factible utilizar otros procedimientos que consagra
la ley. ¿Cuáles son estos otros procedimientos?
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El Procedimiento Ejecutivo:
A él hace alusión el artículo 237.
¿Cuándo se va a utilizar este procedimiento
ejecutivo?
Al tenor de esta disposición, se utiliza únicamente:
1) Cuando se trata de Sentencias que ordenan
prestaciones de dar, hacer o no hacer y siempre
que el cumplimiento de ellas se pida después de
vencido el año, o sea, estamos fuera de plazo
para pedir, a través del procedimiento incidental,
la ejecución del fallo.
2) Cuando se solicita el cumplimiento del fallo ante
otro Tribunal distinto de aquél que dictó la
Sentencia que se trata de cumplir, y siempre que
se impongan estas prestaciones de dar, hacer o
no hacer. (aun cuando esté vigente el año)
Decíamos que fuera de este posible procedimiento
ejecutivo, existían ciertos procedimientos especiales
para obtener el cumplimiento de una resolución
dictada por un tribunal chileno.
Tienen procedimientos especiales las
Sentencias que se dictan en los siguientes
juicios:
 En los Juicios de Mínima Cuantía. artículo 737
146

 En los Juicios de Desahucio y aquellos
derivados del contrato de arrendamiento.
artículo 595
 En los Juicios de Hacienda. artículo 752
 En los Juicios Arbitrales. artículos 635 a 643
del C.P.C
Juicios derivados del contrato de
arrendamiento:
Aun cuando lo volvamos a ver al tratar de los Juicios
derivados del contrato de arrendamiento, la forma
de cumplir las Sentencias que allí se dicten son
varias, y eso dependerá de la naturaleza del juicio.
Efectivamente, en las Sentencias que dan lugar al
desahucio y ordenan la restitución del inmueble
arrendado se aplica el procedimiento del artículo
595.
Según esa disposición, si ratificado el desahucio se
llega al día señalado por la Resolución judicial y sin
que el arrendatario haya desalojado la finca
arrendada, ese arrendatario será lanzado de ella a
su costa, previa notificación por cédula de ese
lanzamiento.(forma especial de cumplimiento).
Si se trata de una cosa mueble, habrá que estarse a
lo que indica el artículo 596.
Artículo 596: “Si el arrendatario
desahuciado retarda la restitución de la
cosa mueble arrendada, o si se trata de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
un desahucio de arrendamiento de
servicios, se procederá a la ejecución de
la sentencia de conformidad a las reglas
generales.”
La referencia a la terminación del contrato de
trabajo que se alude ahí es inaplicable hoy en día
por las razones que se contienen en el Código del
Trabajo. Operó durante la vigencia del CC
exclusivamente pero no ahora.
Juicios de Hacienda:
En lo que respecta a la ejecución de las resoluciones
que se dictan en los Juicios de Hacienda, hay que
estarse a lo que prescribe el artículo 752.
Artículo 752: “Toda sentencia que
condene al Fisco a cualquiera
prestación, deberá cumplirse dentro de
los sesenta días siguientes a la fecha de
recepción del oficio a que se refiere el
inciso segundo, mediante decreto
expedido a través del Ministerio
respectivo.
Ejecutoriada la sentencia, el tribunal
remitirá oficio al ministerio que
corresponda, adjuntando fotocopia o
copia autorizada de la sentencia de
primera y de segunda instancia, con
certificado de estar ejecutoriada.
147

Se certificará en el proceso el hecho de
haberse remitido el oficio y se agregará
al expediente fotocopia o copia
autorizada del mismo. La fecha de
recepción de éste se acreditará
mediante certificado de ministro de fe
que lo hubiese entregado en la Oficina
de Partes del Ministerio o, si hubiese
sido enviado por carta certificada,
transcurridos tres días desde su
recepción por el correo.
En caso que la sentencia condene al
Fisco a prestaciones de carácter
pecuniario, el decreto de pago deberá
disponer que la Tesorería incluya en el
pago el reajuste e intereses que haya
determinado la sentencia y que se
devenguen hasta la fecha de pago
efectivo. En aquellos casos en que la
sentencia no hubiese dispuesto el pago
de reajuste y siempre que la cantidad
ordenada pagar no se solucione dentro
de los sesenta días establecidos en el
inciso primero, dicha cantidad se
reajustará en conformidad con la
variación que haya experimentado el
Indice de Precios al Consumidor entre el
mes anterior a aquel en que quedó
ejecutoriada la sentencia y el mes
anterior al del pago efectivo”.
Todo ese plazo que se señala para el cumplimiento
de la sentencia es una disposición programática, el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Fisco paga cuando quiere, de manera que ese plazo
de 60 días nos estaría autorizando para pensar en
entablar un Recurso de Protección en contra del
fisco por incumplimiento de ese plazo que señala la
ley. No hay otra forma de apremiar al fisco para
obtener el pago a que ha sido condenado en una
determinada sentencia.
Procedimiento muy particular contenido
en el artículo 238
Esa disposición autoriza al juez para que él señale el
procedimiento, la forma en que debe ejecutarse una
Resolución judicial cuando no es posible aplicar
ninguna de estas otras disposiciones que hemos
estado analizando. No es posible aplicar ninguna de
aquellas disposiciones del artículo 235.
¿Qué es lo que se dice en ese caso? que
corresponderá al juez de la causa dictar las medidas
conducentes a este cumplimiento, de modo que el
juez puede llegar a crear un procedimiento. Se
transforma no sólo en un aplicador de la ley, sino
que también en un legislador, él aventura su
procedimiento que estima conveniente atendida la
naturaleza de la prestación que consta en el fallo
que se trata de cumplir.
Ejemplo: aquella Sentencia que ordena entregar un
hijo a un determinado cónyuge.
¿Acaso lo vamos a apremiar, a embargar, a avaluar?
¿Entonces, cómo lo vamos a hacer?
148
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Hay una institución que se conoce en el Derecho

extranjero con el nombre de “astrein” que consiste
en imponer una multa al infractor que se va
aumentando en forma exponencial. ($ 2, 4, 8, 16
hasta llegar al extremo de que si no se paga se va
privado de libertad)

Así terminamos con el cumplimiento de las

resoluciones dictadas por Tribunales chilenos.

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

¿Qué veremos en esta materia?

149

Los Juicios Especiales derivados del Contrato
de Arrendamiento. Título VI del Libro III del CPC,
artículos 588 al 616 y el Título XXVI del Libro IV,
artículo 1915 del Código Civil.
Estos juicios derivados del contrato de
arrendamiento del CPC tienen una aplicación
bastante limitada hoy en día. No operan tratándose
de:
 El arrendamiento de predios urbanos (porque
para eso está la Ley 18.101).
 El arrendamiento de predios rústicos (porque
para ese fin existe una legislación especial en el
DL 993).
De suerte entonces que estos juicios especiales que
contempla el CPC se centran, más que nada,
básicamente en el arrendamiento de bienes
muebles.
Este arrendamiento de cosas muebles se rige, en lo
que se refiere a estos juicios, por el CPC y no por la
ley 18.101. Esta misma ley contempla una serie de
excepciones en que no se aplican sus disposiciones
a ciertos arrendamientos de inmuebles. Ejemplo: el
arrendamiento de estacionamientos, no está regido
por la ley 18.101, está expresamente exceptuado;
tampoco se comprende el arrendamiento de casas
de veraneo amobladas. Por lo tanto, se rigen por el
CPC. De manera que aun cuando se diga que su
aplicación está pasada de moda no es cierto.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Finalidad que se persigue con la existencia de
estos juicios que se contemplan en el CPC
Tienen por objeto hacer efectivo alguno de los
Derechos que emanan del contrato de
arrendamiento. De modo que los demás Derechos o
cuestiones que nacen del contrato de
arrendamiento y que no tienen señalado un
procedimiento especial, se van a hacer valer de
acuerdo a las reglas que se contienen en la ley
18.101, específicamente en su artículo 8.
¿Cuáles son los Juicios que se contemplan en el
CPC?
 El Juicio de Desahucio así como su oposición y
lanzamiento (artículos 588 al 596 CPC).
 El Derecho Legal de Retención, que puede hacer
valer tanto el arrendador como el arrendatario
(597, 598, 600, 601, 602 y 603 CPC).
 El procedimiento especial para exigir la
restitución de la cosa arrendada por haberse
vencido el plazo que se estipuló como duración
para el contrato de arrendamiento o bien, porque
ha expirado el Derecho del arrendador sobre la
cosa arrendada (artículo 604).
 En el Párrafo II de este mismo Título existe el
procedimiento que debe seguir el arrendador
para obtener, en ciertos casos, la terminación
150
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

inmediata del contrato de arrendamiento

(artículo 607).

 Procedimiento que debe seguirse por el

arrendador para hacer cesar el arrendamiento
por falta de pago de la renta (artículo 611).

 Otros procedimientos (artículos 612 y 1979)

 El procedimiento contemplado en el artículo 613

debe considerarse hoy en día totalmente
inaplicable en virtud de estar tácitamente
derogado por las disposiciones del Código del
Trabajo, porque ese artículo 613 alude a la
prestación de servicios.
No tienen dentro de nuestro CPC señalado un
procedimiento especial:
 Los derechos que confieren al arrendatario los
artículos: 1926, 1928, 1930, 1932 y 1933 del
Código Civil.
 El cobro de las rentas de arrendamiento, salvo el
caso del artículo 611 del CPC.
Juicio de desahucio
En los casos en que no se ha fijado tiempo para la
duración del arriendo ni ese tiempo está
determinado por el servicio especial a que se
destina la cosa o por la costumbre, ninguna de las
partes puede hacer cesar el contrato sino mediante
el desahucio. Artículo 1951 del CC.
Artículo 1951 del C.C.: “Si no se ha
fijado tiempo para la duración del
arriendo, o si el tiempo no es
determinado por el servicio especial a
que se destina la cosa arrendada o por
la costumbre, ninguna de las dos partes
podrá hacerlo cesar sino desahuciando a
la otra, esto es, noticiándoselo
anticipadamente.
La anticipación se ajustará al período o
medida de tiempo que regula los pagos.

151

Si se arrienda a tanto por día, semana,
mes, el desahucio será respectivamente
de un día, de una semana, de un mes.
El desahucio empezará a correr al
mismo tiempo que el próximo período.
Lo dispuesto en este artículo no se
extiende al arrendamiento de inmuebles,
de que se trata en los párrafos 5 y 6 de
este título.”
Esa es la base del desahucio: contrato de
arrendamiento en el cual no se ha fijado tiempo
para su término, se celebra un contrato de
arrendamiento por un plazo indefinido.
En consecuencia, entendemos por desahucio a la
noticia anticipada que una de las partes da a la otra
para poner término al contrato de arrendamiento
cuando éste no es de duración determinada.
Este contrato de arrendamiento se pacta, se
conviene a plazo indefinido, sólo allí se da este
llamado de desahucio.
El artículo 1951 indica que el desahucio puede darlo
cualquiera de las partes, tanto el arrendador como
el arrendatario.
Como reza el artículo 1951, el desahucio o este
aviso anticipado debe darse con un período que
corresponde al pago de la renta que se ha
convenido, por eso es que dice que puede ser un
día, una semana, un mes. Ese será el lapso con que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
se debe dar ese aviso anticipado para que opere el
desahucio.
El plazo para realizar ese desahucio lo determina la
periodicidad en el pago de la renta. Lo normal es
que el pago de la renta se haga en forma mensual,
pero nada impide que pueda ser diario o semanal,
variará según las condiciones que convengan las
partes.
Estas reglas que se establecen en el Párrafo I de
este Título VI, son aplicables para el desahucio de
cualquier contrato de arrendamiento de cosas
muebles, y sólo para las cosas muebles, porque
existe una legislación especial para el
arrendamiento de predios urbanos y otra legislación
especial para el arrendamiento de predios rústicos.
Se discute acerca de la naturaleza procesal de ese
aviso anticipado, de este desahucio que una de las
partes da a la otra para poner término a ese
contrato. ¿Estamos en presencia de un acto
contencioso o de un acto de jurisdicción
voluntaria?
Hay 3 opiniones sobre el particular:
 Una estima que es un acto de jurisdicción
voluntaria.
 Otra cree que es un asunto de jurisdicción
contenciosa.
 Y otra que estima que se está en presencia de
un acto especial, particular, propio de este
152
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

tipo de contratos. Sería un acto sui generis o

sui iuris.
La teoría que más prospera es la que estima
que se está en presencia de un acto judicial
contencioso, y la razón que justificaría este
parecer está en que el desahucio se trata en el Libro
III del CPC, que versa sobre los juicios especiales
derivados del contrato de arrendamiento, y además,
porque también le reconoce este carácter el artículo
773.
Características del Juicio de Desahucio
Artículo 773: “El recurso de casación
no suspende la ejecución de la  El desahucio legal (porque puede judicial o
sentencia, salvo cuando su cumplimiento extrajudicial; aquí nos referimos al que se
haga imposible llevar a efecto la que se contiene en el CC) se rige por los artículos
dicte si se acoge el recurso, como sería 1951 a 1956, 1976 y 1985.
si se tratare de una sentencia que
declare la nulidad de un matrimonio o
 Este desahucio es un acto unilateral que
permita el de un menor.
produce sus efectos sin necesidad de ser
La parte vencida podrá exigir que no se aceptado por la parte contra quien se hace. Su
lleve a efecto la sentencia mientras la aceptación solo sería un medio de prueba para
parte vencedora no rinda fianza de acreditar que se recibió esa notificación, ese
resultas a satisfacción del tribunal que aviso.
haya dictado la sentencia recurrida,
salvo que el recurso se interponga por el  Es también este desahucio judicial o
demandado contra la sentencia extrajudicial.
definitiva pronunciada en el juicio
ejecutivo, en los juicios posesorios, en Desahucio Extrajudicial
los de desahucio y en los de
alimentos.” El desahucio extrajudicial puede ser dado de
palabra o por escrito.
Por lo demás, una antigua sentencia de la Corte de
Talca así también lo manifestó por el año 1903.

153

Hay que recordar que el contrato de arrendamiento
cae dentro de aquellos que se clasifican de
consensuales.
No hay formalidad de ninguna especie para
entregar la noticia de este desahucio. Su prueba,
por ende, queda sujeta a las reglas generales que
existen sobre el particular.
Por las dificultades que puede importar la prueba
extrajudicial de este desahucio, es aconsejable
emplear siempre el desahucio judicial, porque de
éste queda una constancia fehaciente de que se ha
formulado esa noticia anticipada.
No es que el desahucio extrajudicial no pueda
verificarse, puede darse pero tomando algún
resguardo para poder demostrarlo en su
oportunidad. Perfectamente se podría pedir a un
notario que notifique de desahucio a un
arrendatario y que levante un acta correspondiente,
la protocolice y le de la correspondiente copia; otra
forma puede ser una carta que se envíe por correo
con acuse de recibo; también queda preestablecida
una probanza para demostrar que se dio el aviso
con la anticipación que requiere la ley.
Desahucio Judicial
Es aquel que se hace con la intervención de la
justicia ordinaria.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
La manera de practicarlo se encuentra
expresamente establecida en el artículo 588 inciso
1.
Artículo 588: “El desahucio de la cosa
arrendada puede efectuarse judicial o
extrajudicialmente.
La prueba del desahucio extrajudicial se
sujetará a las reglas generales del Título
XXI, Libro IV del Código Civil y a los
procedimientos que establece el
presente Código”.
Tramitación del Desahucio Judicial:
Lo dice el artículo 588 inciso 3.
Artículo 588 inciso 3º: “El desahucio
judicial se efectuará notificando al
arrendador o arrendatario, de
conformidad al artículo 553, el decreto
en que el juez manda poner en
conocimiento de uno u otro la noticia
anticipada a que se refiere el artículo
1951 del Código Civil.”
Vale decir, presentada la solicitud o demanda de
desahucio el Tribunal competente (aquél que
corresponde según las reglas generales de
competencia o las particulares que hay sobre el
tema) ordenará poner en conocimiento de la otra
parte la noticia anticipada a que alude el artículo
154

1951 del Código Civil (del desahucio que se está
impetrando por alguna de las partes contratantes).
Esa demanda naturalmente ha tenido que ser
proveída por el Tribunal ante el cual se va a
instaurar en ese juicio. La providencia que recae es
simplemente de “notifíquese”.
Algo que ha sido olvidado en esta época es que a
esa demanda de desahucio debe acompañarse un
documento habilitante, no sólo el contrato de
arrendamiento que naturalmente va a tener que
acompañarse (que es un documento fundante).
Como documentos habilitantes hay que acompañar
lo que se prescribe por la Ley 9.910 de 22 de mayo
del año 1951, vale decir, el comprobante de pago de
contribuciones o el certificado de avalúo, y si no se
acompaña este documento no se da curso a la
demanda.
La notificación de estas resoluciones que dicta el
tribunal debe hacerse en la misma forma que
dispone el artículo 553, que está inserto dentro de
las disposiciones relativas a la querella posesoria de
amparo, es decir:
 Al desahuciante lo vamos a notificar por el
estado diario y
 Al desahuciado personalmente o en conformidad
al artículo 44. Sin embargo, en este último caso
(artículo 44) no es necesario que el notificado se
encuentre en el lugar del juicio.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 553: “La notificación de la
querella se practicará en conformidad a
lo que dispone el Título VI del Libro I;
pero en el caso del artículo 44 se hará la
notificación en la forma indicada en el
inciso 2° de dicho artículo, aunque el
querellado no se encuentre en el lugar
del juicio”.
¿Qué actitudes puede asumir el
demandado?
 El demandado no se opone al desahucio.
artículo 589
El desahuciado tiene un plazo fatal de 10 días,
contado desde que fue notificado, para deducir
oposición. Transcurrido ese plazo sin que haya
deducido oposición, el actor debe ratificar el
desahucio, así fluye de los artículos 590 y 595.
Artículo 590 “Esta reclamación sólo
podrá entablarse dentro de los diez días
subsiguientes a la noticia del
desahucio”.
Artículo 595 “Si, ratificado el
desahucio, llega el día señalado para la
155

restitución sin que el arrendatario haya
desalojado la finca arrendada, éste será
lanzado de ella a su costa, previa orden
del tribunal notificada en la forma
establecida por el artículo 48”.
Esta ratificación no es otra cosa que la voluntad
reiterada del desahuciante de poner fin al
contrato de arrendamiento de que se trata y que
motiva o va a motivar la dictación de una
sentencia, de un fallo en virtud del cual se puede
exigir la entrega de la cosa arrendada.
En este punto hay opiniones divergentes en
orden a que en el caso de no formularse
oposición al desahucio no es necesaria la
ratificación de éste y que, en ese caso, siguiendo
la opinión de otros, debe procederse sin más al
lanzamiento del arrendatario; y agregan todavía,
que debería seguirse un juicio ordinario para
comprobar la existencia del contrato de
arrendamiento, porque nadie puede ser creído
bajo su sola palabra.
 El desahuciado opone excepciones. artículo
589
Artículo 589: “Cuando el arrendador o
el arrendatario desahuciado reclame
contra este desahucio, citará el tribunal
a las partes para la audiencia del quinto
día hábil de la última notificación, a fin
de que concurran con sus medios de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
prueba y expongan lo conveniente a sus
derechos”.
Artículo 590: “Esta reclamación sólo
podrá entablarse dentro de los diez días
subsiguientes a la noticia del
desahucio”.
Si se formula esta oposición dentro de ese plazo,
el Tribunal va a citar a las partes a la audiencia
del 5º día hábil después de la última notificación
para que concurran con todos sus medios de
prueba y expongan lo conveniente a sus
derechos.
Dijimos que el desahucio judicial se hace a través
de la correspondiente demanda de desahucio. En
esta legislación no se contiene ninguna
referencia a requisitos particulares que deba
contener esa demanda, salvo que se notifique el
desahucio la contraparte (eso es propio de la
demanda).
Se notifica al desahuciante por el estado diario y
al desahuciado personalmente o por el artículo
44.
La providencia que recae en esa demanda es
“notifíquese”.
Una vez que se practica la notificación de esa
resolución le nace al notificado la posibilidad de
156

oponerse al desahucio para lo cual tiene un plazo
de 10 días fatales.
Formulada esa oposición la ley establece en el
artículo 589
Artículo 589: “Cuando el arrendador o el
arrendatario desahuciado reclame contra este
desahucio, citará el tribunal a las partes para la
audiencia del quinto día hábil de la última
notificación, a fin de que concurran con sus
medios de prueba y expongan lo conveniente a
sus derechos.”
Formulándose la reclamación u oposición, el
Tribunal cita a las partes para una audiencia del
5º día hábil después de la última notificación.
(El tribunal tendrá que proveer “por interpuesto
reclamo, vengan las partes a la audiencia del 5°
día hábil después de la última notificación a las
9:00 horas”).
¿Cómo se notifica la Resolución que cita a
las partes para esta audiencia?
A aquel que hace el desahucio, a aquel está
desahuciando se practica de acuerdo con el
artículo 553, (artículo que establece las formas
de notificar una querella de amparo), y ese 553
se remite a las reglas generales sobre
notificación que se establecen en los artículos 38
y siguientes. Eso se traduce en que debe
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
notificarse al desahuciante por cédula, porque
ordena la comparecencia personal de las partes.
A aquél que formuló este reclamo, esta oposición
también se le notificará por cédula por la misma
razón.
No tiene por qué se coincidente la notificación al
desahuciante y la del desahuciado, pueden ser
practicadas en días distintos, pero sí lo que
importa es determinar cual fue la última
notificación, porque esa es la que nos va a dar la
pauta para precisa el 5° día hábil a que está
citando el tribunal. De la última notificación
contamos 5 días para realizar la audiencia de
rigor.
El comparendo se verificará el día y la hora que
ha sido prefijado y se celebrará con la parte que
concurra. De manera que si falta alguna de ellas,
se verificará la realización de esa audiencia en
rebeldía del ausente. Artículo 592.
Artículo 592: “La audiencia señalada
tendrá lugar con sólo la parte que
concurra.
Si ha de rendirse prueba testimonial, se
procederá de conformidad con lo
dispuesto en los artículos 554 y 560,
inclusive.”
Ese término de 5 días que se fija para la
audiencia, así como aquél otro que tuvo el
demandado (término de 10 días para formular su
157

reclamación), no son susceptibles de aumentarse
de acuerdo a la tabla de emplazamiento, por
cuanto se trata de plazos fatales y ya estar
emplazado el demandado a este juicio de
desahucio. No hay que considerar aumentos de la
tabla de emplazamiento.
En esta audiencia las partes harán valer los
Derechos que estimen pertinentes y que van a
estar concordantes con lo que pretende el actor y
con la defensa que pueda aducir el demandado.
Obviamente, en este tipo de juicios va a ser
factible acompañar en esta audiencia (que es la
única que tenemos en el juicio de desahucio)
pruebas documentales. Será la ocasión, amén
que se hayan podido acompañar con el escrito de
demanda, según se trate de documentos
fundantes o justificativos o se trate de
documentos habilitantes.
Mención aparte merece la prueba
testimonial.
Efectivamente el inciso 2º del artículo 592
señala: “Si ha de rendirse prueba testimonial, se
procederá de conformidad con lo dispuesto en los
artículos 554 y 560, inclusive.”
Esas disposiciones son las que se establecen para
la querella de amparo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 554: “Cuando el querellado
quiera rendir prueba testimonial, deberá
indicar el nombre, profesión u oficio y
residencia de los testigos, en una lista
que entregará en la secretaría y se
agregará al proceso por lo menos antes
de las doce del día que preceda al
designado para la audiencia.
No se examinarán testigos que no estén
mencionados en dichas listas, salvo
acuerdo expreso de las partes.”
Cuando dice “querellado”, debemos entender
“demandado” en el juicio de desahucio.
Luego, para valerse de la prueba de testigos este
desahuciado tiene que presentar una lista con la
individualización del testigo de que piensa
valerse con indicación de su profesión u oficio y
residencia.
(No señala “el domicilio” sino que indica “la
residencia”, es distinto de lo que hemos visto al
tratar del juicio ordinario).
Esa lista no sólo debe ser presentada, sino que
también la nómina de testigos debe AGREGARSE
a los autos y esa agregación a que alude esta
disposición tiene que ser, por lo menos, antes de
las 12 del día que preceda al designado para la
audiencia.
158

Se podría cuestionar que esa lista no fue
agregada aun cuando haya sido presentada, y
formular el respectivo incidente para tratar de
dejar sin prueba de testigos a la parte que los
está presentando.
Artículo 555: “Cada parte sólo puede
presentar hasta cuatro testigos sobre
cada uno de los hechos que deben ser
acreditados”
Fija un número clausus para presentar testigos,
cada parte puede presentar HASTA 4 testigos
sobre cada uno de los hechos que deben
acreditarse.
Artículo 556: “Se interrogará a los
testigos acerca de los hechos
mencionados en la demanda, y de los
que indiquen las partes en la audiencia,
si el tribunal los estima pertinentes.”
Otra peculiaridad de este tipo de juicios es que el
juez no fija hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. Los testigos van a deponer sobre
los hechos mencionados en la demanda, así como
aquellos otros que puedan indicar en la audiencia
las partes y que el tribunal estime pertinentes.
Artículo 557: “Las tachas deberán
oponerse a los testigos antes de su
examen; y si no puede rendirse en la
misma audiencia la prueba para
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
justificarlas y el tribunal lo estima
necesario para resolver el juicio,
señalará una nueva audiencia con tal
objeto, la cual deberá verificarse dentro
de los tres días subsiguientes a la
terminación del examen de los testigos
de la querella.”
Ahí tenemos la forma de hacer valer las tachas
que pueden afectar la habilidad de los testigos
para declarar en juicio.
Artículo 558: “Cuando no alcance a
rendirse toda la prueba en una sola
audiencia, continuará el tribunal
recibiéndola en los días hábiles
inmediatos hasta concluir.”
Aquí hay un caso de un término especial de
prueba, que no es el mismo señalado en el juicio
ordinario.
Artículo 559: “Las reglas establecidas
para el examen de los testigos y para
sus tachas en el párrafo 3°, título XI del
Libro II de este Código, son aplicables a
la querella de amparo, en cuanto no
aparezcan modificadas por los artículos
precedentes. No se podrá en ningún
caso hacer el examen de los testigos por
otro tribunal que el que conozca de la
querella.”
159

Luego, en este juicio de desahucio opera esta
gran limitación: no hay competencia delegada
para proceder examinar a testigos fuera o por
otro tribunal distinto de aquel que está
conociendo de ese juicio de desahucio. Es una
aplicación del principio de la inmediación.
Artículo 560: “De todo lo obrado en la
audiencia se levantará acta,
expresándose con claridad y precisión lo
expuesto por las partes y las pruebas
presentadas.”
En ella se dejará constancia de lo que indica el
desahuciante y de lo que manifiesta el
desahuciado (demandado).
Amén de esta oportunidad para presentar la
lista de testigos, ¿podría existir otro
momento para presentarla si no se verifica
esa audiencia el 5º día hábil?
No, porque esta presentación de la lista (y así
también lo ha manifestado la jurisprudencia)
importa un trámite independiente de la
verificación de ese comparendo, de esa
audiencia, y además la ley le señala un plazo que
tiene el carácter de fatal. De manera que no
haciéndose valer en la oportunidad prescrita
precluye el derecho de presentar una nueva lista
de testigos, se queda sin prueba de testigos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Nada se opone (a pesar de que la ley dice que los
testigos van a deponer sobre los hechos que se
contengan en la demanda o en la reclamación) a
que los contendores presenten minutas de
puntos de prueba, y esa minuta la pueden
formular en el comparendo mismo, porque es allí
donde se va ver lo que dice el desahuciado.
Hemos dicho que el desahuciado tiene un plazo
de 10 días para reclamar del desahucio, pero
¿basta que el desahuciado diga que viene a
reclamar del desahucio o es necesario que en esa
reclamación el desahuciado ahonde en las
razones legales que justifican su oposición, su
reclamación?. En realidad queda la duda, porque
se dice que ese comparendo es para que las
partes expongan lo que estimen conveniente a
sus derechos ¿será este comparendo el momento
oportuno para fundamentar este reclamo? nada
dice la ley sobre el tema. De ahí que podamos
formular incidentes sobre la materia.
Esta audiencia se verifica ante el juez y de ella se
levanta la correspondiente acta, que va a ser
firmada no solo por el juez sino también por las
partes que han concurrido y por el ministro de fe
del Tribunal.
Concluida la audiencia, se señala por el
artículo 593 que el Tribunal cita a las partes
para oír Sentencia.
Esa Sentencia la va a dictar de inmediato o, a
mas tardar, dentro de tercero día.
160

Ese fallo se notificará por cédula (es Sentencia
Definitiva).
Esta Sentencia puede ser que dé lugar al
desahucio o que no dé lugar a él.
La Sentencia que acoge el desahucio, señala
el artículo 594:
Art. 594: “Si la reclamación aparece
interpuesta fuera del plazo que concede
el artículo 590 o si los fundamentos en
que se apoya no son legales, o no
resultan comprobados, será desechada
por el tribunal, manteniéndose el
desahucio y designándose en la misma
sentencia el día en que deba hacerse la
restitución de la cosa arrendada.
En caso contrario, se declarará sin lugar
el desahucio.”
La Sentencia que puede dictar el Tribunal
acogiendo el desahucio puede fundarse en
distintos motivos:
 Que la reclamación sea extemporánea
(formulada fuera del plazo de 10 días). El
tribunal rechaza esa objeción.
 Si los fundamentos en que se apoya no son
legales (es una reclamación antojadiza,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
temeraria, que no tiene fundamentos). La
rechaza el tribunal y va a acoger el desahucio.
 No resultan comprobados los fundamentos de
la misma. En este caso el tribunal desestima
la oposición y mantiene el desahucio. Al
mantener el desahucio, va a tener que fijar el
día en que se hará la restitución de la cosa
arrendada.
Generalmente los Tribunal aplican la formula:
“debiendo el demandado proceder a la
restitución de la cosa arrendada dentro del plazo
del 5º día de encontrase ejecutoriado este fallo”.
No se va a cumplir este fallo sino desde que esté
firme.
Por cierto, ese fallo va a poder ser impugnado
por el desahuciado.
Si la Sentencia no da lugar al desahucio (no
prospera la pretensión del actor, del
desahuciante), simplemente significa que se ha
acogido la reclamación, la oposición que formuló
el demandado, el desahuciado.
Recursos en contra de esta sentencia:
Esa Sentencia, fuese que acogiera el desahucio o
lo rechazara, puede impugnarse por los
siguientes recursos:
161

 Recurso de Apelación (artículo 606)
Se puede conceder:
- En ambos efectos: cuando se desestima el
desahucio.
- En efecto devolutivo: cuando se acoge el
desahucio.
 Recurso de Casación en la Forma
Se rige por las reglas generales que existen
sobre el particular, vale decir, este Recurso no
va a suspender el cumplimiento del fallo que
acoge el desahucio; con la excepción que
contempla el Artículo 773, es decir, si de
llevarse a efecto la Sentencia que acoge el
Recurso hace imposible el cumplimiento de lo
que se resuelva, entonces sí que va a haber
suspensión.
Cabe hacer presente que si es el desahuciado,
el demandado el que intenta este recurso no
se le autoriza para solicitar la suspensión
pidiendo que se rinda fianza de resultas, le
está vedada esta posibilidad.
Forma de cumplir la Sentencia que
recae en este Juicio
La forma de cumplirla está contenida en el
artículo 595 y es lo que se conoce con el nombre
de lanzamiento.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Llegado el día que se fijó por el tribunal para
proceder a la devolución de la cosa arrendada, si
el arrendatario no cumple con esa orden, se pide
el lanzamiento de él y ese lanzamiento se lleva a
cabo con el auxilio de la fuerza pública.
Para obtener el lanzamiento es preciso que el
ganancioso, el desahuciante le pida al Tribunal
que disponga el lanzamiento. Hay que pedir el
lanzamiento a través de un escrito, y el tribunal
dirá: “Como se pide, notifíquese por cédula”. Es
decir, a ese arrendatario renuente a cumplir con
la orden del tribunal se le hace saber que se está
pidiendo su lanzamiento para que haga abandono
de la cosa que está en arrendamiento.
Esta cédula debe contener copia íntegra de la
Resolución que se trata de notificar, pero no sólo
de la Resolución, sino que también de la solicitud
en que se formuló esta petición.
Artículo 595: “Si, ratificado el
desahucio, llega el día señalado para la
restitución sin que el arrendatario haya
desalojado la finca arrendada, éste será
lanzado de ella a su costa, previa orden
del tribunal notificada en la forma
establecida por el artículo 48.”
¿Cómo se va a proceder al cumplimiento?
A través del lanzamiento.
162

[Se dictó la sentencia, se acogió el desahucio y se
dispuso la devolución de la cosa adeudada.]
Pero hay que distinguir si se trata de un
inmueble o de una cosa mueble.
 Si se trata de un inmueble
Aplicamos el artículo 595. Operará el
lanzamiento en la forma que examinamos.
Ese lanzamiento incluso puede pedirse, en estos
juicios del CPC, aun cuando exista pendiente un
Recurso de Apelación en contra del fallo, porque
ese recurso de apelación se ha concedido en el
solo efecto devolutivo. De manera que se lleva
adelante el cumplimiento.
 Si se trata de un mueble
En la devolución, en la restitución se aplican las
reglas generales, vale decir, las contenidas en el
artículo 235, que nos va indicando, según sea la
naturaleza de la prestación que se deba, la forma
en que se puede ir cumpliendo lo ordenado por el
juez.
Es factible, por aplicación del artículo 235, llegar
eventualmente a solicitar el auxilio de la fuerza
pública para cumplir lo ordenado por el Tribunal.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Los Receptores Judiciales son los encargados de
llevar a cabo el lanzamiento, como ministros de
fe.
Requerir el auxilio de la fuerza pública implica
que el tribunal deba oficiar a Carabineros para
que preste ese auxilio, eso se logra a través de
una comunicación del Tribunal a Carabineros
directamente.
Juicio de restitución
Consagrado en el artículo 604.
¿Cuándo va a tener lugar este Juicio de
Restitución?
El artículo 604 lo establece y dice que se aplica en
los siguientes casos:
1. Cuando se pide la restitución de la cosa
arrendada por la expiración del plazo estipulado
para la duración del arrendamiento.
Lo significa que tenemos un contrato de
arrendamiento que se celebró a plazo
determinado. (a diferencia del desahucio).
2. Cuando se exige la restitución por la extinción
del Derecho del arrendador (artículos 1958 a
1963 del Código Civil).
163

La expiración del derecho del arrendador puede
provenir de una compraventa respecto de la cosa
arrendada, el nuevo adquirente no tiene por qué
respetar el arrendamiento, y puede pedir la
restitución de la cosa.
Hay una disposición dentro del CC que dice que
aun cuando se trate de la expiración del Derecho
del arrendador, el arrendatario puede
permanecer usando y gozando de ese inmueble
en la medida que el contrato de arrendamiento
se haya celebrado por escritura pública y que esa
escritura pública se haya inscrito al margen de la
inscripción de dominio que registra ese
inmueble. En este caso la expiración del derecho
del arrendador no autoriza al nuevo adquirente
para demandar la restitución de ese inmueble.
¿Cómo se tramita este Juicio
Restitución?
Tiene idéntica tramitación que el juicio
desahucio.
La demanda de restitución que se presente ante el
Tribunal competente, tiene que ser proveída por el
Tribunal, y la providencia es similar a la que recae
en la demanda de desahucio, vale decir,
“Notifíquese” (Lo que está diciéndose notifíquese es
está petición de restitución que está planteando en
su demanda ese actor).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esa demanda tampoco contempla acá alguna
particularidad específica, propia sino que aquellas
generales que ya conocemos: los requisitos
comunes a todo escrito, los del artículo 254, los de
la ley 18.120; adaptándolos a la naturaleza de la
acción que se está planteando. Y los fundamentos
de hecho y de derecho en que se apoya esta acción
restitutoria.
¿Cómo se va a notificar esta resolución?
En igual forma que lo dijimos para el juicio de
desahucio.
Notificada esa resolución se genera para aquel
que tiene esa cosa en arriendo dos
posibilidades:
de  No hacer nada
 Oponerse
de
Si se opone debe formular su oposición dentro
del plazo de 10 días contados desde la
notificación.
Planteamos el mismo problema que dijimos que
podía suceder en el juicio de desahucio. ¿Basta
con que se formule esta oposición, este reclamo
dentro de este término y no se diga nada más, o
bien debe hacerse un planteamiento fundado de
esa reclamación? Hay opiniones diversas, pero es
mejor fundarla.
164

Frente a esa oposición el Tribunal tiene por
interpuesto el reclamo, cita a las partes a una
audiencia para el 5º día hábil después de la
última notificación y señala hora.
La Sentencia se dicta en este juicio
restitución puede:
 Acoger la restitución.
 Rechazar la restitución.
Pero con la advertencia que la sentencia que acoge
la restitución al mismo tiempo debe ordenar el
lanzamiento del arrendatario (distinta es la
situación del desahucio).
La apelación que puede intentarse en contra de esta
Sentencia, se rige por lo que prescribe el artículo
606, es decir, esa Sentencia que ordena la
restitución, va a ser apelable en el solo efecto
devolutivo. Agrega la ley que se tramitará como si
se tratase de un incidente.
Juicio de terminación inmediata
del contrato de arrendamiento por
falta de pago de la renta
Se contempla en el artículo 611.
Este artículo 611 es el que permite aplicar lo que se
dispone en el artículo 1977 del Código Civil.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 1977 del C.C.: “La mora de
un período entero en el pago de la renta,
dará derecho al arrendador, después de
dos reconvenciones, entre las cuales
medien a lo menos cuatro días, para
hacer cesar inmediatamente el arriendo,
de si no se presta seguridad competente de
que se verificará el pago dentro de un
plazo razonable, que no bajará de
treinta días.”
Ahí tenemos el fundamento del artículo 611. La
base es el 1977 del Código Civil.
Basta para ejercitar los derechos que consagra el
artículo 1977, que se practiquen las dos
reconvenciones que menciona el mismo artículo.
En consecuencia, la terminación del contrato de
arrendamiento de otras cosas, deberá solicitarse a
través del procedimiento que sea determinado por
la ley que rija ese arrendamiento en forma especial
(Así, si se trata de predios urbanos, aplicaremos un
tipo de ley; si se trata de arrendamiento de predios
rústicos, otra ley; si se trata de arrendamiento de
bienes fiscales, otra ley; y si se trata de
arrendamiento de predios fiscales de la provincia de
Magallanes, otra ley). Tendremos una variedad de
procedimientos según la naturaleza del contrato de
arrendamiento que se haya celebrado.
165

Este artículo 1977 nos habla de 2 reconvenciones,
entre las cuales deben mediar, a lo menos, 4 días
para cesar inmediatamente ese contrato.
(Estamos hablando de terminación del contrato de
arrendamiento, no hablamos de resolución de
contrato, porque es un contrato de tracto sucesivo,
se cumple día a día. De ahí que se pida la
terminación y no la Resolución).
El artículo 611 sólo demanda o requiere que la
segunda reconvención de pago se haga
judicialmente, y con respecto a la primera, nada
dice.
El hecho de que este artículo 611 aluda en forma
exclusiva a que la segunda reconvención se haga
judicialmente, no impide, no es obstáculo para que
la primera reconvención también se haga en forma
judicial, y así sucede en realidad en la práctica.
Porque cuando se presenta la demanda pidiendo la
terminación del contrato de arrendamiento por falta
de pago de la renta, se incluye dentro de su texto
que se le practique al demandado la primera
reconvención de pago. De manera que el Tribunal
así lo disponga y será el ministro de fe, el receptor
el encargado no sólo de notificar la demanda, sino
que también de requerir de pago al arrendatario y
dejará constancia en el expediente de que practicó
la primera reconvención de pago.
El Tribunal va a citar a un comparendo, que no
tiene señalado un día preciso como los casos
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
anteriores que hemos examinado, sino que se fijará
un plazo prudencial, y el Tribunal dando lugar al
1977 (entre la 1° y la 2° reconvención debe mediar
un plazo de 4 días a lo menos) cita a una audiencia
para el 5º día hábil y llegado el día en que se va a
realizar esta audiencia, en ella se practica la
segunda reconvención de pago.
Así se cumplen las exigencias del 1977, dos
reconvenciones de pago, que se realizan:
 Al tiempo de notificar la demanda.
 Cuando se celebra el comparendo a que cita el
tribunal.
Debe dejarse establecido en el acta que se levanta
con este fin, que se practica en este acto la segunda
reconvención de pago al arrendatario.
La providencia que el tribunal debió dictar cuando
se presentó la demanda es “practíquese”
(practíquese la primera reconvención de pago que
se está pidiendo).
En este lapso que media y que consagra el 1977,
ese demandado puede:
 Hacer valer sus Derechos
 Pagar o
 Tratar de asegurar el pago de lo que debe, de las
rentas.
Esta tramitación nos la indica el artículo 611:
166

Art. 611: “Cuando la terminación del
arrendamiento se pida por falta de pago
de la renta, de conformidad a lo
dispuesto por el artículo 1977 del
Código Civil, la segunda de las
reconvenciones a que dicho artículo se
refiere, se practicará ocurriendo al
tribunal respectivo, quien citará a las
partes a una audiencia inmediata y
procederá en lo demás con arreglo a lo
establecido en los artículos precedentes.
Al ejercitarse la acción a que se refiere
el inciso precedente podrá deducirse
también la de cobro de las rentas
insolutas en que aquélla se funde y la de
los consumos de luz, gas, energía
eléctrica, agua potable, riego u otras
prestaciones análogas que se adeuden.
Tales peticiones se substanciarán y
fallarán conjuntamente con la cuestión
principal.
Demandadas estas prestaciones, se
entenderán comprendidas en la acción
las de igual naturaleza a las reclamadas
que se devenguen durante la
tramitación del juicio hasta la expiración
del plazo que se haya fijado para la
restitución o para el pago.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
De manera entonces que en este juicio de
terminación del contrato de arrendamiento, pueden
producirse una pluralidad de acciones:
Conjuntamente con la acción de terminación del
contrato de arrendamiento, que será la principal, se
puede ejercitar la de cobro de estos capítulos que se
indican en el artículo 611: consumo de luz, agua,
gas, riego, etc., y otras prestaciones análogas.
(No solo se va a demandar el pago de las rentas que
se están adeudando, sino que también todas las
demás que provienen de estos capítulos se señalan
en el artículo 611).
La Sentencia que acoja esta terminación también va
a ordenar el lanzamiento de ese arrendatario
moroso.
La Sentencia también puede ser impugnada y la
apelación se va a conceder en el solo efecto
devolutivo. Se van a tramitar conforme a los
incidentes, según lo que señala el artículo 614 del
CPC.
El arrendamiento de los predios
urbanos
167

Está regulado en la ley 18.101. Ese texto se
encuentra modificado por la ley 19.866, de 11 de
abril de 2003.
Campo de aplicación de esta ley:
Son los bienes raíces urbanos; pero con una serie
de excepciones a los cuales que no se aplica la ley
18.101.
El art. 2º indica cuáles son los bienes raíces urbanos
que no están afectos a las disposiciones de esta ley:
Artículo 2 ley 18101: “Esta ley no será
aplicable a los siguientes bienes raíces
urbanos:
1.- Predios de cabida superior a una
hectárea y que tengan aptitud agrícola,
ganadera o forestal, o estén destinados a
ese tipo de explotación;
(Una hectárea son 10.000 metros
cuadrados. Hoy, en el radio urbano de la
ciudad de Concepción no encontramos
este tipo de predios.)
2.- Inmuebles fiscales;
(Existe una legislación especial que
regula el arrendamiento de estos
inmuebles fiscales. Ejemplo: los locales
de la galería Alessandri)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
3.- Viviendas que se arrienden por
temporadas no superiores a tres meses,
por períodos continuos o discontinuos,
siempre que lo sean amobladas y para
fines de descanso o turismo;
4.- Hoteles, residenciales y
establecimientos similares, en las
relaciones derivadas del hospedaje, y
5.- Estacionamiento de automóviles y
vehículos.
No obstante, los juicios que se originen
en relación con los contratos a que se
refieren los Nos. 3 y 5 de este artículo,
se sustanciarán con arreglo al
procedimiento establecido en el Título
III de la presente ley.
6.- Las viviendas regidas por la ley Nº19.281.”
(Esta ley regula el leasing habitacional)
Estas son las excepciones, y además podría
aparecer legislación especial que tampoco haga
aplicable esta ley.
Algunas de estas excepciones se van a tener que
ajustar a la reglamentación del Código de
Procedimiento Civil.
168

Dijimos anteriormente que se podía poner término a
este contrato mediante el desahucio, si se trataba
de un arrendamiento de plazo indefinido. Ese
desahucio, que equivalía a hacer saber al
arrendador o al arrendatario con una antelación
equivalente al periodo de pago de la renta, también
se contempla en esta ley 18.101.
Esta ley dice que, tratándose de los plazos de
desahucio de los contratos de arrendamiento
pactados mes a mes o de duración indefinida, o de
la restitución de inmuebles por expiración del
derecho del arrendador y esa restitución no exceda
de un año, el desahucio se reduce a seis meses.
¿Cómo hacemos saber el desahucio?
Dijimos que el desahucio podía ser judicial o
extrajudicial.
En los contratos de arrendamiento de predios
urbanos en que el plazo pactado sea mes a mes o de
duración indefinida, el desahucio se puede hacer
judicial o extrajudicial, este último a través de la
intervención de un notario. El plazo de desahucio es
de 2 meses, que se cuentan desde la notificación de
la demanda y se aumenta en un mes, por año
completo de ocupación por el arrendador, con un
tope máximo de 6 meses.
Tratándose de la restitución cuando el contrato es
de plazo fijo, que no exceda de un año, el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
arrendador sólo puede solicitar en forma judicial la
restitución del inmueble. En este caso el
arrendatario goza de un plazo de 2 meses, que se
cuentan desde la notificación de la demanda.
Si se trata de contrato de plazo fijo, que exceda de
un año, el arrendador tiene derecho a exigir la
restitución cuando lo estime conveniente. (Art.
1956 C.C.)
En el artículo 16 de la ley 18.101 se contempla una
limitación a la facultad que tiene un arrendador
para iniciar un juicio derivado de estos contratos de
arrendamiento.
Si se declara sin lugar un desahucio o una
restitución, el actor no puede volver a intentar estas
acciones sino transcurridos 6 meses desde que haya
quedado ejecutoriada la sentencia que rechazó esa
acción, a menos que esas acciones se funden en
hechos nuevos, acaecidos con posterioridad a la
fecha de presentación de la demanda. (Art. 16 de la
ley 18.101)
Decíamos en su momento que, la sentencia que da
lugar a un desahucio, restitución e incluso los de
comodato precario, se cumplían mediante el
lanzamiento, cuando no se hacia la entrega, la
restitución en el plazo que contempla la sentencia.
Esta ley 18.101 establece que encontrándose ya
decretado el lanzamiento, el juez puede suspender
en casos graves y calificados, por un plazo no
169

superior a 30 días, dicho lanzamiento. (Artículo 13
inciso 2º ley 18.101)
Procedimiento que debe seguirse:
Se puede comparecer en estos juicios en forma
personal en la primera instancia y siempre que la
renta que se haya convenido no sea superior a 4
UTM. Luego, no se requiere de abogado en la
primera instancia en estos tipos de procedimiento.
Estas normas procedimentales que se establecen en
esta ley, se aplican a los juicios relativos a los
contratos de arrendamiento de inmuebles urbanos y
en especial, a los juicios de desahucio, terminación
del arrendamiento, restitución de la cosa arrendada
por expiración del plazo estipulado, restitución de la
propiedad por extinción del derecho del arrendador
o del arrendatario y otras posibles acciones que
versen sobre otras cuestiones que pueden derivarse
de estos contratos.
El procedimiento en sí, está contenido en el art. 8,
que a su vez se compone de 10 numerandos.
De acuerdo a esta disposición, el procedimiento
será verbal. Sin embargo, las partes, si así lo
desean, podrán presentar minutas escritas. En ellas
se establecerán los hechos invocados y las
peticiones que se formulan.
Algo similar con lo que ocurría en el Juicio sumario.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En la práctica, sobretodo en las ciudades asiento de
Corte de Apelaciones y hay más de un juzgado de
letras, es evidente que se presente la demanda por
escrito, para efectos de la distribución de causas.
Distinta es la situación que puede presentarse en un
juzgado de letras que no es asiento de Corte, donde
sí podría llegar a presentarse una demanda en
forma verbal, reduciéndose la misma en una
constancia escrita, y que será recepcionada por el
secretario del Tribunal o por el administrador que
corresponda, para los efectos de poderla notificar.
Deducida la demanda, agrega el numerando 1, el
tribunal cita a una audiencia del 5º día hábil
después de la última notificación.
Esa demanda se notifica, siguiendo las reglas
generales, en forma personal al demandado, o en su
defecto, conforme al art. 44. Con una variación en
este último caso, porque si se notifica conforme al
44, se presume de pleno Derecho como domicilio
del demandado, el que corresponda al inmueble
arrendado. Allí se notificará.
El tribunal señalará el día y la hora en que se
verificará la audiencia. Ella se realizará con la parte
que asista en esa ocasión.
Esa audiencia, que es de contestación, comenzará
con la relación verbal de la demanda, no importa
que esta se haya hecho en forma escrita.
170

Frente a la demanda, el demandado también va a
continuar con el procedimiento, contestando la
demanda. Esta también según la ley debe hacerse
en forma oral.
En esa ocasión, el demandado va a poder reconvenir
al actor. Y por cierto, quien reconviene asume el
peso de la prueba. (Art. 8 nº 5, ley 18.101)
En esa misma audiencia, se debe dar cuenta de los
medios de prueba que sustenta el demandado que
reconviene y de esa reconvención, se da traslado al
actor.
El actor reconvenido puede contestar la
reconvención en ese mismo momento, si así lo
desea, porque también puede solicitar que se fije
una nueva audiencia para contestar la
reconvención. Si se da lugar a esa petición, la nueva
audiencia se va a fijar dentro de los 5 días
siguientes en que se va a rendir la prueba que
corresponda. Las partes que están presentes en la
audiencia quedan notificadas de inmediato de la
verificación de esta nueva audiencia.
Pasada la contestación de la demanda y
eventualmente de la reconvención, ósea, terminado
el periodo de discusión, el tribunal debe llamar a las
partes a conciliación.
Si no hay conciliación total, dice la ley en su
numerando 6, el juez va a recibir a prueba la causa
y va a fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
controvertidos. Se procede a recepcionar la prueba
producida en forma inmediata, y ésta tiene que
haber sido ofrecida en la demanda por el actor y en
la contestación por el demandado.
Si el tribunal considera que no hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, cita de
inmediato a las partes para oír sentencia.
Si se dedujo reconvención, la demandante
reconvencional puede rendir la prueba en esta
nueva audiencia.
La prueba que se produzca, se aprecia por el
tribunal de a acuerdo a las reglas de la sana crítica
(no es arbitraria la ponderación que debe hacer el
tribunal, sino que debe ceñirse a las reglas de la
sana crítica).
Eso sí, tanto el actor como el demandado respecto
de la prueba testimonial tienen una limitación: el
actor debe presentar la lista de testigos
conjuntamente con su demanda y el demandado
debe hacerlo antes de las 12 del día anterior del día
fijado para la celebración de la audiencia.
Hay también un número límite de testigos llamados
declarar: Sólo pueden declarar 4 testigos por cada
parte. Aquí alteramos las reglas del juicio ordinario,
porque en el juicio ordinario podían declarar 6
testigos por cada punto de prueba.
171

También hay que tener en cuenta que, en este tipo
de juicios del contrato de arrendamiento de predios
urbanos, no existe la competencia delegada. De
modo que los testigos necesariamente tienen que
ser examinados por el juez que está conociendo del
asunto.
Una vez concluida la producción de la prueba, el
juez cita a las partes para oír Sentencia. Esa
resolución se notifica por el estado diario.
Nada impide que este tribunal pueda decretar
medidas para mejor resolver, sea de oficio o a
petición de parte. Y puede incluir cualquier medio
probatorio.
Si en el curso de este procedimiento, de esta
audiencia de contestación, conciliación y prueba, se
produce algún incidente, estos deben promoverse y
tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente
con la cuestión principal, sin que su interposición
paralice la marcha de la causa.
Los incidentes que pueden promoverse en la
audiencia, van a resolverse en la sentencia
definitiva.
La sentencia definitiva que recae en estos tipos de
juicios, no tiene señalado en la ley un plazo para su
pronunciamiento, lo que es totalmente absurdo,
porque lo que se ha querido por el legislador es que
éste procedimiento sea breve. Hay que recurrir a
las normas generales contenidas en el C.P.C., según
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
las cuales la sentencias se dicta dentro de los 60
días hábiles siguientes.
La sentencia se pronuncia sobre la cuestión
principal y también sobre los incidentes. Si estos
son incompatibles con el asunto principal, se
omitirá pronunciamiento sobre el asunto principal.
Recursos procedentes:
Esa sentencia puede ser objeto de impugnación. De
acuerdo con el numerando 9 del art. 8, sólo son
apelables la sentencia definitiva de primera
instancia y las resoluciones que pongan término al
juicio o hagan imposible su continuación.
Las apelaciones se conceden en el solo efecto
devolutivo y van a tener preferencia para su vista y
fallo durante su tramitación, en la segunda
instancia. Y no se puede conceder orden de no
innovar; hay una prohibición expresa.
Al igual que en el juicio sumario, en segunda
instancia, el tribunal a petición de parte va a poder
pronunciarse sobre todas las cuestiones que se
hayan debatido en primera instancia, aun cuando no
hayan sido resueltas en el fallo apelado.
En lo que respecta al recurso de casación, este se
sigue por las reglas generales.
172

Derecho legal de retención
El derecho legal de retención en esta ley, está
referido en el art. 23 bis. Según esta disposición y
para los efectos del art. 1942 del C.C., a los
contratos de arrendamiento regidos por esta ley
también se les aplica lo que se establece en el art.
598 del C.P.C.
En otros términos, hay lugar a pedir y que se
declare un derecho legal de retención sobre todos
los bienes que guarnecen o que alhajen la cosa
arrendada o sobre los frutos existentes de la misma,
y presumiendo la ley que todos esos bienes con que
el arrendatario hayan podido alhajar la cosa
arrendada, se presume que le pertenecen, a menos
que haya prueba en contrario.
Es lo que expresa el art. 598 cuando dice que si ese
arrendatario pretende burlar el derecho de
retención que se le concede al arrendador, este
puede recurrir al auxilio de cualquier agente de la
fuerza pública para resguardar su derecho,
haciendo valer, al menos por dos días, esa
retención, hasta obtener una resolución judicial que
lo ampare.
Esto derecho legal de retención no opera de forma
automática, es necesario solicitarlo al tribunal que
esta conociendo del respectivo juicio, y que él lo
decrete. Tendrá que levantarse la correspondiente
acta por un ministro de fe. Este derecho legal de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
retención se materializa a través de un inventario
que tiene que hacer el ministro de fe a quien se le
comete la diligencia; si así no se hace es imposible
determinar que bienes quedaron afectos a este
derecho real de retención.
Este derecho legal de retención se asimila, para los
efectos de la preferencia, a como si los bienes
estuviesen dados en prenda.
Disposiciones propias del contrato de
arrendamiento en la ley 18.101:
Se regula el pago de las rentas de arrendamiento
cuando ese contrato termina por la expiración del
plazo estipulado para su duración, por la extinción
del derecho del arrendador o por otra causa.
El arrendatario tiene la obligación de pagar las
rentas de arrendamiento y los gastos de servicios o
gastos comunes que le competan, hasta que efectúa
la restitución en forma total. Así lo dispone el Art. 6
de la ley 18.101.
Una situación especial que también contempla esta
ley, y que fue incorporada porque originalmente
carecía de ella, se refiere al inmueble arrendado
que ha sido abandonado por el arrendatario. En
esta situación el arrendatario trata de eludir el
cumplimiento de sus obligaciones, se muda sin el
avenimiento del arrendador y deja abierto o cerrado
el inmueble. Si lo deja cerrado el arrendador se
173

encuentra en la imposibilidad de tomar nuevamente
la posesión del bien arrendado.
En ese entonces, según el art. 6 en su inciso final, si
el arrendatario abandona el inmueble sin restituirlo
al arrendador, éste puede pedirle al juez de letras
competente que se lo entregue sin forma de juicio.
Esta norma ¿querrá decir que estamos en presencia
de un asunto de jurisdicción voluntaria?, ¿cuál va a
ser el juez de letras competente?, será competente
el del lugar donde está situado el inmueble
arrendado, pero si hay varios, de considerarlo un
asunto de jurisdicción voluntaria, no procedería la
distribución de causas.
Esta solicitud se tramita sin forma de juicio, con la
sola certificación del abandono por un ministro de
fe. Este ministro de fe será un notario normalmente
o, en su defecto, otro ministro de fe, por ejemplo un
Oficial del registro civil. Este ministro fe certifica
que el local está abandonado, constata el hecho del
abandono.
Ese ministro de fe, dice la ley, levantará acta del
estado en que se encuentre el bien raíz al momento
su entrega al arrendador y remitirá copia de ella al
tribunal.
El texto de la ley no es claro. Una cosa es que el
ministro de fe certifique el abandono, y otra es que
después; cuando el juez, con el merito de esa
certificación, dicte una resolución disponiendo la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
entrega del local, haciendo uso si es necesario del
auxilio de la fuerza pública; levante un acta (el
mismo ministro u otro) del estado del bien
arrendado. Del acta que levanta el ministro de fe se
remite copia al tribunal.
No es de esperar que la resolución que ordena la
entrega quede firme o ejecutoriada, porque no hay
litigio, no hay porque pedir el cumplimento de la
resolución en la forma del 231 y siguientes.
Otra situación es la que contempla la ley 20.227, del
15 de noviembre de 2007, que reemplazó al DFL
216 de 1931. Ese DFL regía lo que conocemos como
“salvoconducto”, la autorización que era necesario
obtener de carabineros para poder cambiarse de un
domicilio a otro distinto. En el afán de eliminar
competencia a carabineros, se reemplazó el
otorgamiento del salvoconducto por la intervención
de un notario.
En consecuencia, hoy en día para cambiarse de una
casa, de un departamento a otro lugar, hay que
efectuar es una declaración jurada ante notario, y
éste será aquél de la comuna donde el declarante, el
arrendatario, tiene su morada, o ante el oficial del
registro civil si no se tiene este notario.
En esa declaración, el declarante va a tener que
dejar constancia del domicilio del cual se muda y de
aquel al cual se cambia. Además debe indicar que
no tiene impedimento legal, contractual ni judicial,
para efectuar esa mudanza.
174

El notario va a solicitar los antecedentes que
acrediten la calidad que se está invocando, y basta,
según esta ley, los recibos de contribución territorial
o de pago deservicios que estén extendidos a
nombre del declarante. Estas exigencias operan,
más bien, para el caso de que quien efectúa el
cambio es el dueño; porque si es arrendatario,
deberá presentar la autorización de su arrendador,
también un recibo que acredite el pago de la última
renta, así como también el pago de los servicios
comunes y corrientes: luz, agua, gas, etc.
Si no se cuenta con este salvoconducto, carabineros
puede impedir la mudanza y la infracción se
sanciona con una multa de entre 1 a 4 UTM, que se
aplica por el Juzgado de policía local
correspondiente.
Debemos tener en cuenta que esta ley 18.101, que
se aplica a los predios urbanos, en sus disposiciones
generales, contempla en el art. 19 la
irrenunciabilidad de los derechos que esta ley
confiere a los arrendatarios.
Los subarrendatarios:
En los contratos de arrendamiento de inmuebles
destinados a habitación, con un plazo fijo superior a
un año, va implícita siempre la facultad de
arrendatario de subarrendar, salvo que se haya
estipulado lo contrario, porque de ser así, y de
acuerdo a lo que se dispone en el art. 5, puede, si se
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
infringe esa estipulación, ponerse término
anticipado al contrato sin obligación de pagar la
renta por el periodo que falta.
A los subarrendatarios, para que les sea oponible lo
obrado en un juicio y para que puedan afectarles la
sentencia recaída en los juicios de desahucio,
restitución o de terminación, debe serles notificada
la demanda, o en su defecto, que ellos mismos
teniendo noticia extraoficial puedan apersonarse al
litigio.
Para saber si existen o no subarrendatarios, el
ministro de fe encargado de notificar la demanda,
en el acto de esa notificación personal, va a requerir
al demandado, o sea al arrendatario, previo
juramento, para que informe acerca de la existencia
o inexistencia de subarrendatarios. Si los hay,
deberá indicar sus nombres, y el ministro de fe va a
dejar constancia escrita de la notificación a una
persona adulta ocupante del inmueble.
Si la demanda no fue notificada personalmente, lo
que ha impedido que se tenga noticia acerca de la
existencia de posibles subarrendatarios, en la
audiencia de contestación el tribunal va a requerir
al demandado para que informe acerca de los
posibles subarrendatarios que pueda tener la cosa
arrendada. Si efectivamente existen, deberá
proporcionar la información necesaria para
individualizarlos y ponerlos al tanto de la existencia
del juicio.
175
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Por ende, la audiencia se va a suspender, mientras Cumplimiento de las resoluciones

no se notifique a los subarrendatarios. Se reactivará
la audiencia una vez que los subarrendatarios hayan
sido notificados o una vez que estos se hayan
apersonado al juicio. (Art. 11, ley 18101)
Una situación particular se da para el caso en que el
juicio que se inició, fue la terminación del
contrato de arrendamiento por falta del pago
de la renta, y existen subarrendatarios.
En este caso, según el art. 12, los subarrendatarios
pueden pagar al arrendador, no al subarrendador,
las rentas adeudadas antes de que se dicte
sentencia, y al efectuar ese pago los
subarrendatarios, enervan la acción. Se ha
solucionado la deuda para con el arrendador, y
quienes han pagado han sido los subarrendatarios.
El cumplimiento de las resoluciones que se
dictan en los juicios a que se refiere el título tercero
de la ley se rige por las reglas generales. Sin
embargo, cuando se ordena la entrega de un
inmueble, se aplica el 585 del C.P.C.
En otras palabras, si no se restituye dentro del
plazo previsto por el tribunal, se procede al
lanzamiento del arrendatario moroso en la
restitución.
Esa resolución que ordena el lanzamiento tiene que
serle notificada al arrendatario en la forma prevista
por el art. 48, vale decir, por cédula.

Aquí lo que ha habido es un pago que realizan

terceros, sin estar obligados a ello, ósea, una
subrogación. E incluso podríamos pensar en una
novación por cambio de deudor.

El hecho de que paguen los subarrendatarios, no

significa que queden inermes frente al arrendatario.
Ellos tienen derecho a repetir en contra del
subarrendador, por los pagos que han efectuado en
su nombre, más el interés corriente a contar de su
pago, o bien, pueden imputarlos a la renta más
inmediata; todo ello sin perjuicio de las
indemnizaciones que correspondan.

176

Arrendamiento de predios rústicos
El arrendamiento de predios rústicos está
contemplado en el DL nº 993 de 1975. No sólo se
contempla este arrendamiento en ese DL, sino que
también se regulan los contratos de mediería o
aparcería, que sí tienen vigencia.
¿Qué entendemos por predios rústicos
para este Decreto Ley?
Se remite a una ley derogada hace tiempo atrás, a
la ley 16.640 de 28 de julio de 1967, que se refería a
la expropiación de ciertos predios en la época de la
reforma agraria. Esa ley en su texto decía que se
entendía por predios rústicos, lo siguiente:
Artículo 1 letra a: “Predio rustico es
todo inmueble susceptible de uso
agrícola, ganadero o forestal, que este
comprendido en zonas rurales o
urbanas.”
A eso tenemos que atenernos para aplicar este DL
993. Esto porque hay otra ley, la 19.069 del 30 de
julio de 1991, relativa a organización sindical, cuyo
artículo 5º dice que se entiende por predio agrícola
los destinados a la actividad agrícola en general,
forestal, frutícola, ganadera u otra análoga.
Para los efectos de aplicación del DL 993, nos
regimos por la definición de la ley 16.640, que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
definió para estos fines procedimentales, predios
rústicos.
Cuando se trata de predios rústicos ubicados en el
área urbana y que tienen de cabida inferior a 1
hectárea, su arrendamiento se rige por el C.C. y el
C.P.C., según algunos; otros dicen que se aplicaría la
ley 18.101.
¿Quién conoce de estos juicios de
arrendamiento de predios rústicos?
Conocerá de ellos el juez de letras del
departamento (hoy día, comuna) donde estuviese
ubicado el inmueble, y si lo está en varios
territorios, será competente cualquiera de esos
jueces. Estaríamos hablando aquí de una
competencia preventiva o acumulativa. Tenemos
varios jueces y todos son competentes.
Puede ser competente no sólo el juez de letras, sino
que la ley en su art. 2 inciso 2, expresa que las
partes pueden someter este tipo de litigio a jueces
árbitros, que ellas mismas constituyan a través de
un contrato de compromiso.
Las partes son soberanas para indicar el
procedimiento a que ese árbitro va a someterse en
el conocimiento del litigio, y si nada dicen, se va a
utilizar el que tiene el tiene considerado el C.P.C.
para los árbitros arbitradores.
177

Si las partes son las que designan el árbitro, éste
puede investir cualquiera de las calidades que un
árbitro puede tener: árbitro arbitrador, de derecho o
mixto.
Procedimiento a que se sujeta este
juicio:
Según lo manifiesta este Decreto Ley, los juicios de
que conozca el juez de letras se tramitan conforme
al procedimiento sumario, y este procedimiento
sumario no va a sufrir ninguna modificación o
alteración en su tramitación. Ese juicio sumario es
el que ya conocemos (El profesor nos puede
interrogar nuevamente sobre su tramitación).
En cambio, si el asunto se va a conocer por un
árbitro, éste debe ajustarse al procedimiento que
indiquen las partes o en su defecto, en el silencio de
éstas, al procedimiento ante un arbitrador, el que
está consignado en los artículos 636 a 644 del C.P.C.
Podemos apreciar que este tipo de arbitraje fijado
en este DL, tiene un carácter facultativo, no
obligatorio.
Agrega también la ley, que es posible hacer valer el
derecho legal de retención, en los términos que
indican los artículos 1937 y 1942 del C.C
Procedimiento a que se sujetará el
derecho legal de retención:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Si el asunto se ventila ante un árbitro, se
tramitará por el procedimiento que fijen las
partes, y en subsidio, si nada dicen, por aquél
que determine el árbitro.
 Si el juicio se sigue ante la justicia ordinaria, se
ceñirá a lo que disponen los artículos 597 y 598.
Regulación especial para el juicio de
terminación del contrato de
arrendamiento por falta de pago de la
renta.
Hay una regulación especial para aquel juicio que
examinamos tratándose de los procedimientos que
se contemplan en el Código de Procedimiento Civil,
el relativo a la terminación del contrato de
arrendamiento por falta de pago de la renta.
El art. 11 de este DL, en su inciso 2º, 3º y 4º, nos
indica algunas variaciones para hacer valer ese
derecho que se consagra en el art. 1942 del Código
Civil.
Esta disposición indica que si se produce la mora en
el pago de la renta, el arrendador tiene derecho,
después de 2 reconvenciones, entre las cuales debe
mediar a lo menos 30 días (Allá eran 4 días).
Acá entre una y otra reconvención debe mediar 30
días a lo menos, la primera reconvención se
practicará al momento de notificar la demanda y la
178

segunda en la audiencia de contestación a la
demanda, que se celebrará al trigésimo primer día
hábil siguiente al de la última notificación.
¿Por qué al 31º día? Porque entre una y otra
reconvención tiene que mediar un plazo de 30 días.
Y si no se da seguridad competente de que se vaya a
verificar el pago, se dará lugar, a la postre, a la
terminación del contrato.
Pero si se ofrece prestar seguridad para pagar lo
adeudado, se le va a otorgar al arrendatario un
plazo razonable que no baje de 30 días.
Con el ejercicio de esa acción de terminación del
contrato de arrendamiento, se pueden también
ejercer las acciones de cobro de las rentas
insolutas, así como todas aquellas deudas que
provengan de servicios (agua, luz, gas). Y por cierto,
también se cobraran las rentas que se devenguen
durante el curso del litigio.
En lo demás el procedimiento sigue de acuerdo con
lo que indica el art. 611 del C.P.C. Vale decir, en
cuanto a la ejecución de la sentencia, habrá que
estarse a lo que se dispone por el artículo 595, en
otras palabras, si ese arrendatario no restituye el
predio arrendado, será lanzado del mismo a su
costa, previa notificación de la resolución que así lo
ordena.
Terminamos así con los juicios derivados del
contrato de arrendamiento. Advertimos que esto es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
solo un vistazo parcial de la legislación arrendaticia,
hay otros juicios.
JUICIO DE HACIENDA
Está regulado en el Libro III, título XVI, artículos
748 a 752 del C.P.C.
Juicios de hacienda: son aquéllos en que tiene
interés el fisco y cuyo conocimiento corresponde a
los tribunales ordinarios de justicia.
Requisitos:
1) Interés del fisco.
2) Conocimiento corresponde a los tribunales
ordinarios de justicia.
Ésos requisitos son copulativos. Si falta uno, deja de
tener la calidad de juicio de hacienda.
A pesar de que el fisco pueda tener interés en el
juicio, no por ello tiene el carácter de juicio de
hacienda si no se reúnen estas dos exigencias. Hay
juicios en que el fisco evidentemente tiene interés,
por ejemplo, los juicios de cuenta; pero ellos son
conocidos por la Contraloría General de la
República, luego no es un juicio de hacienda. Otro
caso son los juicios conocidos por el tribunal
aduanero, también tiene interés el fisco, pero no es
juicio de hacienda porque está entregado al
conocimiento de estos tribunales de aduana.
179

El interés que debe tener el fisco debe ser de
carácter pecuniario y aparecer de manifiesto en el
juicio, como por ejemplo, que se vean
comprometidos los bienes del fisco (el fisco como
persona jurídica de Derecho Público tiene muchos
bienes).
Basta que exista un menoscabo en los intereses
fiscales, reuniéndose la otra exigencia, para que
podamos hablar de un juicio de hacienda.
¿Si el fisco interviene en un juicio como tercero,
transforma por ello el procedimiento que se ha
seguido hasta ese momento y debe estimarse que
este asume el carácter de juicio de hacienda? Se
dice que no, porque admitirlo traería serios
perjuicios para los litigantes existentes hasta ese
instante, que verían perdido todo lo obrado, porque
el juicio de hacienda tiene un particular
procedimiento. De ahí que si el fisco interviene
como tercero, lo hace interviniendo en la causa en
el estado en que ésta se encuentra y debe aceptar
todo lo obrado en ella.
Decíamos que el segundo requisito es que debe
existir conocimiento por parte de los tribunales
ordinarios.
Podríamos preguntarnos ¿qué entendemos por
tribunales ordinarios? Son aquellos que están
jerárquicamente establecidos en el C.O.T. y que
tienen competencia para conocer de todos los
asuntos judiciales que se promuevan dentro del
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
territorio de la República, cualquiera que sea su
naturaleza o la calidad de las personas que en ellos
intervengan, sin perjuicio de las excepciones que
establezcan la Constitución y las leyes. Dicho de
otra manera, son todos aquéllos que no son
especiales o arbitrales.
Determinado que estos juicios los conocen los
tribunales ordinarios, ¿Cuál es competente para
conocer de ellos?
Tenemos que distinguir entre los de 1ª instancia y
los de segunda instancia.
Artículo 48 del C.O.T.: “Los jueces de
letras de comunas asiento de Corte
conocerán en primera instancia de las
causas de hacienda, cualquiera que sea
su cuantía.
No obstante lo dispuesto en el inciso
anterior, en los juicios en que el Fisco
obre como demandante, podrá éste
ocurrir a los tribunales allí indicados o al
del domicilio del demandado, cualquiera
que sea la naturaleza de la acción
deducida.
Las mismas reglas se aplicarán a los
asuntos no contenciosos en que el Fisco
tenga interés.”
 En primera instancia: Los jueces de letras
de comunas asiento de Corte.
180

Ejemplo: La comuna de Concepción, en que
tenemos 3 jueces de letras, que conocen según
las reglas de distribución o designación de
causas.
Dentro de la primera instancia, hay que hacer un
distingo: En los juicios en que el Fisco obre como
demandante, éste puede elegir entre recurrir a
un juez de letras asiento de corte o al de juez
letras del domicilio del demandado, que no es
asiento de Corte.
 En segunda instancia: a la Corte de Apelaciones
respectiva corresponde conocer de las
apelaciones que se interpongan en los juicios de
hacienda. Será esta misma Corte de Apelaciones
la que deberá conocer de la consulta que pueda
existir en estos juicios.
(Recién salió un fallo de la Corte de Apelaciones de
Concepción, en que se estableció qué se debía
entender por asiento de Corte, porque se suscito un
incidente en un juicio de hacienda ante uno de los
juzgados de Talcahuano, los que tienen la calidad de
asiento de Corte para todos los efectos legales. Se
planteó por el consejo de Defensa del Estado una
excepción de incompetencia absoluta. En primera
instancia se desestimó, pero apelada, la Corte
revocó el fallo de primera instancia y desconoció la
competencia de los juzgados de Talcahuano para
entrar a conocer de juicios de hacienda. El profesor
presume que la razón de la Corte se ajusta a
derecho, porque el art. 48 del C.O.T. dice que es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
competente aquel juez de letras de la comuna en
que tiene su asiento la Corte de Apelaciones.)
Representación del Fisco:
El Fisco es una entelequia, no tiene corporalidad.
De ahí que necesitamos a alguien que lo represente.
Esa representación la tiene el Consejo de defensa
del Estado.
El Consejo de defensa del Estado tiene su propia
Ley Orgánica Constitucional, constituida por el DFL
nº1 del 7 de agosto de 1993.
Este DFL tiene una serie de innovaciones de
carácter procesal que no se compadecen con lo que
hemos conocido hasta este momento. Todas esas
alteraciones tienen el objetivo de proteger los
intereses fiscales. Entre estas modificaciones
enunciaremos algunas, como por ejemplo, la
existencia del trámite de la consulta o la forma de
cumplir un fallo que condena a una prestación
determinada al Fisco.
La defensa del Fisco en todos los juicios y en los
actos no contenciosos en que tenga interés este
ente, y sin perjuicio de la que le corresponde a los
abogados especiales de algún servicio público, la
tiene el Consejo de Defensa del Estado. Así lo indica
el art. 3º de este DFL.
181

El C.D.E. tiene su sede en la capital de la República.
Se compone de 12 abogados, y uno de ellos es
designado Presidente del Consejo, por el
Presidente de la República y dura en ese cargo 3
años. (Art. 12 DFL)
Le corresponde al Presidente del Consejo, entre
otras facultades, la representación judicial del fisco
en todos los negocios que se ventilen ante los
tribunales, cualquiera que sea su naturaleza (art. 18
nº1)
Esos 12 miembros que componen el Consejo, no
cargan con todo el trabajo, sino que tienen tras de
sí todo un conglomerado de asesores que son
designados por el propio consejo.
Este Consejo tiene su sede en Santiago y es por eso
que en cada ciudad asiento de Corte de
Apelaciones, hay un abogado procurador fiscal
que representará al fisco en los juicios de hacienda.
El territorio jurisdiccional al cual le corresponde
ejercer sus funciones a estos abogados, será el
mismo que tiene la Corte de Apelaciones respectiva.
Esos abogados procuradores fiscales, asumen la
representación del fisco tanto en primera, como en
segunda instancia. Estos abogados tampoco están
solos dentro de la comuna asiento de Corte, también
esa procuraduría tiene abogados que ayudan al
abogado procurador fiscal, en los cuales se les va
delegando la representación. Comparecerá el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
abogado procurador fiscal, pero les confiere poder a
uno de ellos.
Tramitación del Juicio de Hacienda
Esta consignada en el art. 748 del C.P.C., que señala
que este tipo de juicios se tramita siempre por
escrito, con arreglo a los trámites establecidos para
los juicios del fuero ordinario de mayor
cuantía, salvo las modificaciones que en los
siguientes artículos se expresan.
Requisitos:
1) Los juicios se tramitan siempre por escrito.
Esto nos puede presentar un problema si
tramitamos en un juicio sumario, pues éste tiene
una tramitación oral y las partes pueden
presentar minutas escritas. En consecuencia, si
nos atenemos a un criterio de oralidad estricta,
no podríamos tener un Juicio sumario en calidad
de Juicio de hacienda. Pero sí si lo
transformamos en escrito, así se entiende.
2) Se sujetan en su tramitación a los trámites
establecidos para los juicios del fuero
ordinario de mayor cuantía, salvo las
modificaciones que a continuación se indican.
Esta disposición es traicionera, porque no es
“juicio ordinario de mayor cuantía”, sino que es
182

“juicios del fuero ordinario de mayor cuantía”.
Cuando utilizamos esta palabra “fuero”, nos
referimos a cualquier tipo de juicio que reúna el
carácter de mayor cuantía.
Se entiende, dice la doctrina, por juicios del
fuero ordinario, aquéllos que están sometidos
al conocimiento de los tribunales que ejercen la
jurisdicción ordinaria. Entre esos juicios se
encuentran no sólo aquellos que se deben
someter al procedimiento ordinario de mayor
cuantía, sino que también aquellos a los que se
les aplica alguno de los procedimientos
especiales que están contenidos en el Libro III.
De modo que perfectamente cualquier tipo de
procedimiento que sometido a los tribunales
ordinarios, va a poder asumir la calidad de juicio
de hacienda.
Así, podrá tener un carácter de juicio de
hacienda, por ejemplo, una acción posesoria, en
la medida en que el Fisco tenga interés en ello, y
por cierto, esa acción posesoria se someterá en
su tramitación a las reglas que el C.P.C. da para
este tipo de procedimiento. En lo que respecta a
su procedimiento, el Fisco no tiene mayor
ventaja respecto de su contradictor.
Modificaciones en los juicios de
hacienda:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Establece además este art. 748 que es posible que
esos juicios de hacienda sufran algunas
modificaciones. Éstas se refieren a:
 La omisión de ciertos trámites.
 La existencia del trámite de la consulta.
 El modo de hacer cumplir el fallo que sea
condenatorio para el fisco.
Omisión de trámites:
Expresa la ley que, tratándose del Juicio ordinario,
los escritos de replica y dúplica se omiten, en la
medida que la cuantía del negocio no pase de 500
UTM.
Cuando dice que la cuantía no exceda de 500 UTM,
está aludiendo al juicio ordinario de menor cuantía;
entonces en ese caso se omiten los escritos de
réplica y dúplica.
Si pasa de 500 UTM, el juicio ordinario se conocerá
por todas sus etapas.
No es tan cierta esta afirmación, porque
recordemos que, cuando vimos la conciliación,
justamente una de las causas en que se exceptúa el
llamado a conciliación, son aquellas en que tiene
interés el fisco, de manera que no puede llamarse
a conciliación en los juicios de hacienda.
La razón es simple, se entiende que el Consejo de
Defensa del Estado está para resguardar el interés
fiscal, y la conciliación es una autocomposición, de
183

manera que ambas partes llegan a un acuerdo
recíproco. “Tú me das no lo que yo quiero, sino lo
que puedes darme y que yo quiero recibir”. De
suerte que el representante del C.D.E. no puede
llegar a una conciliación, sino en la medida en que
exista una ley que lo autorice a llegar a este
entendimiento (eso es lo que sucedió en el caso
Antuco y en la expropiación de predios durante la
reforma agraria durante el gobierno de Frei
Montalva).
El trámite de la consulta
El no se encuentra contemplado en materia civil
contenciosa. Está establecido en juicios de hacienda
con el propósito de velar, de tutelar, los intereses
fiscales, y constituye una de las particularidades
más importantes de este tipo de juicio.
¿Qué es la consulta? No está definida en ningún
texto procedimental, pero se la puede definir
expresando que es un trámite procesal, no es una
instancia, en virtud del cual la sentencia de primera
instancia que es desfavorable al fisco, debe ser
revisada por el tribunal de alzada, cuando no lo ha
sido por la vía de la apelación.
Este trámite es excepcional en materia civil, se da
en este tipo de juicios. Existió el trámite de la
consulta dentro del C.P.C., fuera del juicio de
hacienda, en los juicios de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo, cuando se ceñían por el C.P.C.
Hoy en día esas materias las conoce tribunales
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
familia, y las sentencias que ellos dicten no son
materia de consulta.
En materia de procedimiento penal inquisitivo
todavía subsiste la consulta. En este tipo de
procedimiento penal hay ciertos trámites que deben
ser objeto de consulta. No así en el juicio penal
cometido al sistema acusatorio; no obstante, en
algunos casos se permite excepcionalmente.
¿Cuándo va a tener procedencia esta consulta?
Únicamente cuando la Sentencia es desfavorable al
interés fiscal y no se apela de dicha Sentencia.
Por consiguiente, para que pueda ser procedente
una consulta, debe cumplir con los siguientes
requisitos:
1) Que se trate de una sentencia definitiva.
(Artículos 751 y 158 del C.P.C.)
2) Que esa sentencia haya sido pronunciada por un
juez de letras asiento de Corte de Apelaciones.
(Art. 48 C.O.T.)
3) Que esa sentencia haya sido pronunciada en un
juicio de hacienda. No hay consulta tratándose
de asuntos voluntarios.
184

4) Que la sentencia sea desfavorable al interés
fiscal. (Art. 751)
5) Que el fallo no haya sido apelado. (Art. 751)
6) Que se notifique a las partes la verificación de la
consulta (art. 751). Las partes quedan
notificadas de la consulta, sin atender a si apelan
o no, cuando el tribunal ordena consultar el fallo
aun cuando las partes no apelen de él (Las
sentencias definitivas suelen tener la muletilla:
“Consúltese si no se apelare”).
El hecho que el tribunal olvide disponer la consulta,
no es obstáculo para que ella sea procedente.
Mientras no se haga la consulta, ese fallo no va a
estar ajustado a Derecho y no va a poderse cumplir.
El art. 751 nos indica cuándo se entiende que
una sentencia es desfavorable al interés fiscal:
(preguntado)
Este aspecto de la sentencia, lo desfavorable, es un
concepto meramente formal.
Artículo 751 C.P.C.: “Toda sentencia
definitiva pronunciada en primera
instancia en juicios de hacienda y de que
no se apele, se elevará en consulta a la
Corte de Apelaciones respectiva, previa
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
notificación de las partes, siempre que
sea desfavorable al interés fiscal.
Se entenderá que lo es, tanto la que no
acoja totalmente la demanda del
Fisco o su reconvención, como la que
no deseche en todas sus partes la
demanda deducida contra el Fisco o
la reconvención promovida por el
demandado.
Recibidos los autos,…”
Un caso en que también debe mediar esta consulta
está consignado en el art. 245 del Código de
Procedimiento Penal, que se refiere a la regulación
de honorarios de peritos que intervengan en ese
tipo de juicios, en la medida que la regulación del
tribunal exceda de las 10 UTM para cada perito.
Si se interpone un Recurso de apelación, según el
751, no procede el trámite de la consulta. Esa
apelación debe colocarse de inmediato en tabla y
gozará de preferencia para su vista y fallo (Art.
241).
La idea central de la existencia de la consulta
radica, para el legislador, en que esa sentencia, que
es desfavorable y que no es apelada, sea revisada
no obstante por un tribunal superior. La consulta la
conoce la Corte de Apelaciones respectiva, de la
cual depende jerárquicamente el juez de letras que
emite su decisión.
Efecto que se deriva de la consulta:
185

El efecto es suspender la ejecución del fallo que se
consulta, el cual no adquiere el carácter de firme
mientras esté pendiente la consulta.
Será, entonces, necesario que se cumpla con este
trámite para poder llevar a cabo a la ejecución de la
consulta. Es parecido a lo que sucede con la
apelación.
Tramitación de la consulta:
El art. 751 nos indica la tramitación de la consulta.
Artículo 751 C.P.C.: “Toda sentencia
definitiva pronunciada en primera
instancia en juicios de hacienda y de que
no se apele, se elevará en consulta a la
Corte de Apelaciones respectiva, previa
notificación de las partes, siempre que
sea desfavorable al interés fiscal.
Se entenderá que lo es, tanto la que no
acoja totalmente la demanda del Fisco o
su reconvención, como la que no
deseche en todas sus partes la demanda
deducida contra el Fisco o la
reconvención promovida por el
demandado.
Recibidos los autos, el tribunal revisará
la sentencia en cuenta para el solo
efecto de ponderar si ésta se encuentra
ajustada a derecho. Si no mereciere
reparos de esta índole, la aprobará sin
más trámites. De lo contrario, retendrá
el conocimiento del negocio y, en su
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
resolución, deberá señalar los puntos
que le merecen duda, ordenando traer
los autos en relación. La vista de la
causa se hará en la misma sala y se
limitará estrictamente a los puntos de
derecho indicados en la resolución.
Las consultas serán distribuidas por el
Presidente de la Corte, mediante sorteo,
entre las salas en que ésta esté
dividida.”
Llegados los autos ante la Corte de Apelaciones,
ésta va a revisar en cuenta si ese fallo se encuentra
ajustado a Derecho, y si no le merece reparo, en
otras palabras, si ese fallo está ajustado a Derecho,
esa Corte aprueba la sentencia consultada.
Tratándose de la consulta, no se habla de
confirmación del fallo consultado, sino que de
aprobación del fallo en consulta. Es una
terminología propia de la consulta.
Si en ese examen la Corte tiene dudas acerca de la
legalidad del fallo, lo retiene; y en la resolución que
debe dictar sobre el particular, va a señalar los
puntos sobre los cuales le merece duda, y ordenará
traer los autos en relación. En otras palabras,
reteniendo el conocimiento del asunto, va a indicar
los puntos que le merecen dudas y dispondrá traer
los autos en relación, tal cual si se tratara de una
apelación.
186

Tenemos entonces, que la consulta, que nació como
un trámite procesal, deviene en una apelación
común y corriente, que deberá sujetarse en su
tramitación a todo el procedimiento propio de este
recurso. Por eso es que ordena traer los autos en
relación y luego continúan todos los trámites
propios de la vista del recurso
La vista del recurso se hace ante la misma sala y se
va a limitar, agrega la ley, estrictamente a los
puntos de Derecho indicados en la Resolución.
Fijémonos que no se refiere a los hechos, sino que
sólo al Derecho; de modo que ése es el campo a que
está limitada la conversión de la consulta en el
recurso de apelación.
Normalmente sabemos que en la apelación se
examina tanto los hechos como en el Derecho, pero
en este caso sólo comprende los aspectos de
Derecho, que se indicaron en la resolución que
retuvo el conocimiento por estimar dudosa la
legalidad del fallo.
Se agrega también que la consulta, cuando llega, va
a ser distribuida por el Presidente de la Corte
mediante un sorteo entre las distintas salas de que
se componga el Tribunal.
La nueva sentencia que dicte el tribunal en virtud
de esta retención, está orientada en el sentido de
favorecer los intereses del Fisco y no sería
adecuado, procedente, un Fallo que lo dejara en una
situación más desfavorable que en el fallo de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
primera instancia. La razón es que la consulta ha
sido establecida para resguardar, para beneficiar, el
interés del Fisco.
Hay una serie de problemas que pueden
relacionarse con la consulta o bien con la apelación
que se genera como consecuencia de la retención.
No entraremos al detalle de estos asuntos.
Pensemos nada más lo siguiente: ¿Podría el fisco
desistirse de la consulta?, ¿Podría el fisco desistirse
de la apelación a que devino esa consulta por la
retención?, ¿Podría la parte, en el caso de la
apelación, adherirse a la apelación?, ¿Podría
aplicarse a esa apelación o a la consulta en su caso,
la deserción del recurso?, ¿Podría alegarse la
prescripción del recurso de apelación?
Tengamos presente que si no se ve la apelación por
cualquier motivo, renace la consulta, y mientras
esta consulta no sea resuelta, no sea aprobada, ese
fallo no puede cumplirse, no está en condiciones de
pedirse su cumplimiento, no va a causar ejecutoria,
no va a estar firme. Luego, es necesario de alguna
manera, poner término a ese trámite de la consulta.
Si estamos en esta apelación degenerada, surgen
todos los problemas propios: ¿Puede desistirse de
esa apelación?, ¿Se aplica la prescripción?, etc.
Si el tribunal va a pronunciarse sobre la apelación a
que devino esta consulta, volvemos a hablar de un
fallo confirmatorio o revocatorio, según sea el caso,
porque estamos frente a un recurso de apelación. Si
187

estamos sólo frente a la consulta y ésta se está
tramitando en forma exclusiva, hablamos que la
resolución que emita la Corte es aprobatoria, no
confirmatoria.
¿La consulta se produce por el solo ministerio de la
ley? Así es, toda sentencia definitiva pronunciada en
primera instancia, en juicio de hacienda y de la que
no se apele, se elevará en consulta a la Corte. De
manera que no se necesita recordarle al tribunal
que disponga que el fallo sea consultado. Los
Tribunales normalmente en estos tipos de juicio,
utilizan la fórmula para dar cumplimiento al art.
751: “Consúltese si no se apelare”. (La apelación, en
términos figurados, “mata” a la consulta; prevalece
la apelación)
¿Es posible adherirse a la consulta?, la ley nada dice
sobre el particular. Hay que ver entonces cuál es su
naturaleza. Dijimos que era un trámite procesal,
que está dirigido a proteger el interés fiscal. Hemos
dicho también que no constituye una instancia.
Estos problemas no han sido solucionados en la ley.
Modo de hacer cumplir el fallo que sea
condenatorio para el fisco:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
¿Cómo se cumplen estas sentencias? En el art. 752
hay todo un sistema que debemos observar para
obtener el cumplimiento de la sentencia.
Artículo 752: “Toda sentencia que
condene al Fisco a cualquiera
prestación, deberá cumplirse dentro de
los sesenta días siguientes a la fecha de
recepción del oficio a que se refiere el
inciso segundo, mediante decreto
expedido a través del Ministerio
respectivo.
(Tenemos que de esa sentencia que
condena al fisco, va a tener que
cumplirse dentro de los 60 días
contados desde la fecha de recepción
del oficio. Esos 60 días, a pesar que diga
“dentro de”, no son fatales; en la
practica el Fisco nunca paga dentro de
los 60 días.)
Ejecutoriada la sentencia, el tribunal
remitirá oficio al ministerio que
corresponda, adjuntando fotocopia o
copia autorizada de la sentencia de
primera y de segunda instancia, con
certificado de estar ejecutoriada.
(Luego, cuando se pretenda obtener el
cumplimiento, tiene que empezarse por
solicitar que se certifique que las
sentencias de primera y de segunda
188

instancia están firmes. A renglón
seguido, en el mismo escrito, se pedirá
que se oficie al ministerio que
corresponda (será normalmente el de
Hacienda), para que con el mérito de la
sentencia que se acompaña, proceda a
ordenar el pago.)
Se certificará en el proceso el hecho de
haberse remitido el oficio y se agregará
al expediente fotocopia o copia
autorizada del mismo. La fecha de
recepción de éste se acreditará
mediante certificado de ministro de fe
que lo hubiese entregado en la Oficina
de Partes del Ministerio o, si hubiese
sido enviado por carta certificada,
transcurridos tres días desde su
recepción por el correo.
(Tenemos que se deja constancia de la
fecha en que se remite el oficio y cómo
se certifica la entrega del oficio en
cuestión.)
En caso que la sentencia condene al
Fisco a prestaciones de carácter
pecuniario (esto será lo ordinario), el
decreto de pago deberá disponer que la
Tesorería incluya en el pago el reajuste e
intereses que haya determinado la
sentencia y que se devenguen hasta la
fecha de pago efectivo. En aquellos
casos en que la sentencia no hubiese
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
dispuesto el pago de reajuste y siempre
que la cantidad ordenada pagar no se
solucione dentro de los sesenta días
establecidos en el inciso primero, dicha
cantidad se reajustará en conformidad
con la variación que haya experimentado
el Índice de Precios al Consumidor entre
el mes anterior a aquel en que quedó
ejecutoriada la sentencia y el mes
anterior al del pago efectivo.”
En relación con este art. 752, en el C.P.C. hay una
nota al pie de página en que se hace referencia al
art. 59 de la Ley Orgánica del C.D.E. Ese artículo 59
reza así:
Art. 59 Ley orgánica del Consejo de
Defensa del Estado: “Las sentencias
que, en copia autorizada, remitan los
tribunales de justicia a los diversos
ministerios, en conformidad a lo
dispuesto en el artículo 752 del Código
de Procedimiento Civil, serán enviadas
al Consejo de Defensa del Estado para
su informe. En su informe el Consejo
deberá indicar el nombre de la persona
o personas a cuyo favor deba hacerse el
pago. El informe respectivo será firmado
únicamente por el Presidente del
Consejo y deberá ser despachado al
Ministerio que corresponda, dentro de
los treinta días siguientes a la recepción
189
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

del oficio con que se hayan remitido las

copias de la sentencia. Podríamos sostener que sí se podría demandar
ejecutivamente al Fisco y alejarnos del
El procedimiento establecido en el
cumplimiento del art. 751. Esto porque el art. 1º del
presente artículo será aplicable a todos
C.O.T. señala que los tribunales, que establece la
los juicios civiles en que el Consejo
ley, tienen la facultad de hacer ejecutar lo juzgado.
intervenga, en representación de los
Al ser el art. 1 del C.O.T. una ley, este puede
gobiernos regionales, de las
modificarse por otra ley, como el art. 752. Pero
municipalidades, de las instituciones o
podemos recurrir al art. 76 de la Constitución que
servicios descentralizados territorial o
repite el mismo texto del C.O.T.; por lo tanto el art.
funcionalmente.”
752 sería inconstitucional.
Contando con el informe favorable del Consejo, se
dicta el correspondiente DS por el Presidente de la
República, ordenando el pago de la condena de que
fue objeto el Fisco.

Por cierto, si el Presidente no cumple con este

mandato dentro de los 60 días siguientes, no hay
manera de obtener la dictación del decreto.

El profesor piensa que sí existiría un mecanismo

para poder obtener el cumplimiento por parte del
Presidente de la dictación del decreto, el Recurso
de protección. Sería un acto arbitrario o ilegal por
parte de la autoridad.

¿Podríamos iniciar un Juicio Ejecutivo en contra del

Fisco para obtener el cumplimiento de esta
sentencia? Si nos atenemos al art. 752, no. Los
tribunales ordinarios carecerían de imperio para
hacer ejecutar su sentencia, porque ello está
reservado a realizarse en la forma especial que se
contiene en el art. 752

190

JUICIO ARBITRAL
Está contenido en el título VIII del Libro III,
artículos 628 a 644 del C.P.C.
El juicio arbitral, o arbitraje, es aquél al cual las
partes concurren de común acuerdo o por mandato
de la ley, y que se verifica ante tribunales arbitrales,
distintos de los que están establecidos en forma
ordinaria por el Estado y que son elegidos por los
propios litigantes, por los propios interesados o en
su defecto por la autoridad judicial en subsidio, o
por un tercero en determinadas circunstancias.
Características del Juicio arbitral
 Es un juicio:
Se está en presencia de contienda entre partes,
que está sometida a la decisión de un tribunal.
Así expresa el art. 222 del C.O.T.
Artículo 222 del C.O.T.: “Se llaman
árbitros los jueces nombrados por las
partes, o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolución de un asunto
litigioso.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
No hay arbitraje, por ende, en materia de
jurisdicción voluntaria, porque en ella no hay
controversia.
 Tiene generalmente un origen contractual:
Supone un convenio privado entre las partes,
para sustraer una controversia que las divide, a
la competencia de los tribunales permanentes y
que las someten a la decisión de un tribunal
arbitral que designan o que pueden designar en
distintas oportunidades.
Ese acuerdo es un contrato de compromiso o
bien, una cláusula compromisoria.
Excepcionalmente, no se requiere ningún tipo de
convención, cuando la ley manda a que un asunto
se ventile ante un tribunal arbitral. Así acontece
cuando se trata de un arbitraje forzoso. En todo
caso, en esos asuntos siempre las partes tendrán
la posibilidad de designar la persona del árbitro;
La ley, en el arbitraje forzoso, sólo considera la
naturaleza de la materia controvertida para
asignarle esa particularidad, pero no designa la
persona del árbitro.
 Supone la creación de un tribunal arbitral:
El tribunal arbitral por, regla general, no existe.
La ley autoriza su existencia, pero no los tiene
instituidos generalmente, como acontece con los
191

tribunales ordinarios de justicia. Por ende, es
preciso crearlos en cada caso en que las partes
deciden someter su controversia al conocimiento
de un tribunal de este tipo. Esa creación obedece
al acuerdo de voluntades de los futuros
litigantes.
En esa convención, las partes acuerdan designar
a la persona del árbitro o se comprometen a
designarlo.
En todo caso, debe tenerse en cuenta la voluntad
de quien es designado árbitro, para que éste
acepte o rechace su nombramiento. El árbitro
puede rechazar su nombramiento, no tiene
obligación de desempeñar el cargo de juez
árbitro, pero si lo acepta, contrae una obligación
para con las partes que lo designaron.
Además las partes tienen la obligación de
remunerar sus servicios; de manera que hay otro
tipo de contrato en esta designación de árbitro.
Esta voluntad por la cual las partes acuerdan
sustraer de la justicia ordinaria el conocimiento
de un determinado asunto, puede que no logre
llegar a un entendimiento en cuanto a la persona
del árbitro. Existiendo esa desarmonía, va a tocar
al juez ordinario designar la persona que actuará
como árbitro.
También puede suceder que no sólo la justicia
ordinaria sea la llamada a designar la persona de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
un árbitro. Hay un caso que se establece en el
art. 1324 del C.C., en virtud del cual el árbitro es
designado por el causante. Ese futuro difunto
puede designar a un árbitro, para que pueda
desempeñarse como un juez partidor de los
bienes que componen su herencia.
Los árbitros en el C.O.T. (artículos
222 y siguientes)
Los árbitros son los jueces nombrados por las
partes, o por la justicia en subsidio, para la
resolución de un asunto litigioso.
Los árbitros son jueces porque ejercen jurisdicción
para la resolución de un asunto litigioso. Cuando
ejercen jurisdicción, ellos administran justicia; son
personas escogidas por las partes para la resolución
de un asunto litigioso. Esto es lo que diferencia al
árbitro de un perito; éste último no ejerce
jurisdicción, él emite un parecer sobre ciertas
materias que le son conocidas, pero esa opinión no
vincula al juez que conoce del asunto, salvo en el
caso del documento electrónico, en que el informe
pericial es vinculante, obligatorio.
Clasificación de los árbitros:
Atendiendo a la extensión de sus facultades, se
clasifican en: (Art. 223)
192

 Árbitros de Derecho,
 Árbitros Arbitradores y
 Árbitros mixtos.
Árbitros de Derecho:
El árbitro de derecho “fallará con
arreglo a la ley y se someterá, tanto en
la tramitación como en el
pronunciamiento de la sentencia
definitiva, a las reglas establecidas para
los jueces ordinarios, según la
naturaleza de la acción deducida”.
Este tipo de árbitros en cuanto al fondo de la
controversia, están obligados a resolverla conforme
a Derecho, a lo que dispone la ley sustantiva. En
cuanto al procedimiento están sujetos a la
observancia rigurosa de las formalidades, plazos y
demás normas que establece la ley para la
substanciación de los juicios ante los tribunales
comunes. En otras palabras se reemplaza la persona
del juez ordinario para la resolución del asunto.
Esta obligación, que refleja el tener que actuar
sujetándose a las normativas del juez ordinario,
puede entenderse de que el árbitro tendrá siempre
que sujetarse a las reglas del juicio ordinario de
mayor cuantía. Ello no es así, el árbitro de derecho
en cuanto al procedimiento se somete a las reglas
que dicten según sea la naturaleza de la acción
deducida. Podrá ser la normativa que rige para el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
juicio ordinario, para el juicio sumario, para
ejercitar una acción posesoria o para una rendición
de cuentas, etc.
Árbitros arbitradores o amigables
componedores:
El arbitrador “fallará obedeciendo a lo
que su prudencia y la equidad le
dictaren, y no estará obligado a guardar
en sus procedimientos y en su fallo otras
reglas que las que las partes hayan
expresado en el acto constitutivo del
compromiso, y si éstas nada hubieren
expresado, a las que se establecen para
este caso en el Código de Procedimiento
Civil.”
En cuanto al fondo del asunto está obligado sólo a lo
que su prudencia y la equidad le dictaren.
La equidad no está definida en la ley. La equidad
integra la ley procesal. La equidad es un concepto
subjetivo, porque difiere entre las diferentes
personas. Con la prudencia ocurre lo mismo.
En cuanto a la forma no es totalmente libre,
soberano, para disponer a su antojo la forma en
cómo tramitará. Tiene que ceñirse a las normas
procedimentales que le señalen las partes en el
contrato de compromiso o en la cláusula
193

compromisoria. Las partes son las primeras
creadoras del procedimiento al que debe sujetarse.
Lo corriente es que las partes no creen ese
procedimiento. Frente a esa ausencia, la ley entra a
suplir ese procedimiento y le señala toda una pauta,
que está en el C.P.C., que veremos más adelante.
Por consiguiente, este arbitrador, frente a la
ausencia normativa, podrá recurrir a las normas
comunes a todo procedimiento, a los tipos de
notificaciones del Código, a las disposiciones del
juicio ordinario y que la naturaleza del juicio
arbitral permita utilizar.
En materia de arbitradores, sólo las partes mayores
de edad y libres administradoras de sus bienes
pueden darle el carácter de arbitrador a un juez.
Por lo menos en nuestro sistema, también debe
tenerse en cuenta que la ley puede imponer en
forma obligatoria que un asunto sea conocido por
este tipo de árbitros.
La ley 18.045 del 22 de octubre de 1981 sobre
mercado de valores, modificada por la ley 19.301
del 19 de marzo de 1994, establece en su art. 104
letra h que si en la escritura pública de emisión de
bonos nada se indica sobre la naturaleza del
arbitraje a que deberán someterse las diferencias
que se produzcan con ocasión de la emisión,
vigencia o extinción, se entenderá que esas
diferencias deben ser conocidas por uno o más
árbitros arbitradores. Aquí tenemos un arbitraje
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
forzoso que será conocido por un arbitrador, por
disponerlo la ley.
Árbitro Mixto
Art. 223 inciso final: “Sin embargo, en
los casos en que la ley lo permita,
podrán concederse al árbitro de derecho
facultades de arbitrador, en cuanto al
procedimiento, y limitarse al
pronunciamiento de la sentencia
definitiva la aplicación estricta de la
ley.”
El árbitro mixto es aquél que tramita conforme a las
reglas que las partes les señalan y en subsidio de
ellas, a las normas prescritas para los árbitros.
En el fondo resuelve de acuerdo a Derecho, al igual
que los jueces ordinarios y los árbitros de Derecho.
La regla general en materia de
árbitros:
Esta constituida por el Árbitro de Derecho. (Art.
235)
Artículo 235 inciso 1º: “Si las partes no
expresaren con qué calidad es nombrado
194

el árbitro, se entiende que lo es con la
de árbitro de derecho.”
Salvo ciertas excepciones que se pueden contener
en leyes especiales. Por ejemplo, la ley de mercado
de valores.
Juicio seguido ante un árbitro de
derecho
Ya dijimos que es un árbitro de derecho, idea se
repite en el art. 628 del C.P.C.
Art. 628 C.P.C.: “Los árbitros de derecho
se someterán, tanto en la tramitación
como en el pronunciamiento de la
sentencia definitiva, a las reglas que la
ley establece para los jueces ordinarios,
según la naturaleza de la acción
deducida.”
Lo que se señala en estas disposiciones no quiere
decir que el árbitro de Derecho deba someterse
siempre a las normas del juicio ordinario, sino que
debe someterse a las normas establecidas para los
tribunales ordinarios, según la naturaleza de la
acción deducida.
Esto no impide a las facultades de las partes para
acordar la supresión de ciertos trámites, la
agregación de otros y cualquiera otra modificación
que quieran incorporar al procedimiento de que se
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
trata. Pero hay una limitación, en el ejercicio de
estas facultades creadoras de procedimiento, no
pueden llegar hasta el extremo de alterar
esencialmente el procedimiento establecido por la
ley y reemplazarlo por otro, porque si así sucediera
estaríamos cambiando la naturaleza del juicio
arbitral, a la de árbitro mixto.
No obstante esta afirmación de que el árbitro de
Derecho va a tener que sujetarse en la aplicación de
su función al procedimiento de los tribunales
comunes, no es absolutamente cierta, rigurosa, sino
que esa substanciación va a tener que amoldarse a
la naturaleza especial del juicio arbitral y de los
jueces ante los cuales se ventilan este tipo de
asuntos.
De ahí que podemos decir que este procedimiento
seguido ante un árbitro de Derecho tiene ciertas
particularidades que lo diferencian de los
procedimientos comunes, ordinarios.
Particularidades de un juicio arbitral
seguido ante un árbitro de Derecho:
Lo veremos a través de los siguientes aspectos:
 Lo relativo al emplazamiento y
comparecencia de las partes:
Este juicio arbitral no queda incoado por el
hecho de designar la persona del árbitro. En
195

primer lugar es necesario que esta acepte ser
árbitro; ella no necesita dejar establecido el
fundamento de su negativa.
No por el hecho de la aceptación tenernos el
tribunal. El árbitro debe aceptar el cargo y debe
dar por constituido el tribunal arbitral. Dictará
una Resolución a ese efecto, para tener una
fecha cierta de su establecimiento.
Teniéndolo por constituido, el árbitro, debe
contar con un ministro de fe que autorice sus
resoluciones. Si no lo hay en el lugar donde se
sigue el juicio, puede nombrar a cualquier
persona en ése carácter.
Generalmente la constitución deriva de un
requerimiento que le hace uno de los litigantes.
Aquel que se siente lesionado con la actuación de
la contraparte requerirá que el árbitro constituya
el tribunal arbitral, este lo constituye y, a reglón
seguido, esa parte presentará su demanda.
En cuanto a los requisitos de la demanda, no hay
ninguna norma especial, por lo que se aplican las
del juicio ordinario de mayor cuantía.
Para comparecer ante el Tribunal arbitral las
partes deben ajustarse a las reglas generales de
la ley 18.120, vale decir, deben ser patrocinadas
por abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión y además deben ser representadas por
un mandatario judicial.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
También se puede comparecer personalmente, si
la misma ley sobre comparecencia en juicio lo
establece en ciertas circunstancias.
¿Podría seguirse este juicio arbitral en rebeldía
de la parte? Claro que sí, porque no existe
obligación de contestar demanda, y la rebeldía
está dentro de las reglas comunes a todo
procedimiento.
 Lo relativo a las actuaciones judiciales que
se pueden verificar ante este juez árbitro:
(También se le llama a este juez, “juez
compromisario”)
Las actuaciones deben verificarse en lugar y
tiempo hábil.
Es lugar hábil para la práctica de estas
actuaciones, el que las partes hayan indicado en
el acto constitutivo del compromiso o en la
cláusula compromisoria. Si nada dicen, el art.
235 del C.O.T. dice que es aquél donde se celebró
el compromiso.
En cuanto a la habilidad del tiempo para la
realización de estas actuaciones, se aplican las
reglas comunes a todo procedimiento, a menos
que las partes hayan estipulado lo contrario en el
contrato de compromiso o en la cláusula
compromisoria.
196

Estas actuaciones judiciales que se verifican ante
el juez árbitro deben ser autorizadas. Así lo
prescribe el art. 632 del C.P.C. en su inciso 1º:
Artículo 632 inciso 1º C.P.C.: “Toda la
substanciación de un juicio arbitral se
hará ante un ministro de fe designado
por el árbitro, sin perjuicio de las
implicancias o recusaciones que puedan
las partes reclamar; y si está
inhabilitado o no hay ministro de fe en el
lugar del juicio, ante una persona que,
en calidad de actuario, designe el
árbitro.”
Luego, este litigio como quiera que se sujeta a
las reglas establecidas para los jueces ordinarios
en su obrar, requiere de un ministro de fe que
autorice las resoluciones que se dicten. Como el
tribunal arbitral no está constituido en forma
permanente y tampoco hay un ministro de fe
permanente, debe designarse un ministro de fe
por el árbitro o las partes en el compromiso o en
la clausula compromisoria.
Según este art. 632, ese ministro de fe que pasa
a denominarse corrientemente con el apelativo
de “actuario”, puede ser inhabilitado o recusado,
y es una facultad que conservan las partes
litigantes. Si está inhabilitado el ministro de fe y
no existe en el lugar del juicio algún otro para
desempeñarlo, pasa a ser las veces de tal aquella
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
persona que designe en esa calidad el propio
árbitro.
Tanto el juez árbitro, como el actuario tienen que
ser remunerados por las partes. (Todo lo
contrario de lo que acontece en la justicia
ordinaria)
Ese art. 632 en su inciso 2º se coloca en una
situación particular:
Art. 632 inciso 2º: “Cuando el árbitro
deba practicar diligencia fuera del lugar
en que se siga el compromiso, podrá
intervenir otro ministro de fe o un
actuario designado en la forma que
expresa el inciso anterior y que resida
en el lugar donde dichas diligencias han
de practicarse.”
Según este artículo, el ministro de fe no tiene
porque seguir al tribunal donde vaya a practicar
una diligencia. Puede intervenir otro ministro de
fe (aunque a lo mejor vaya el mismo que ya está
designado) u otra personas desgana en tal
calidad y que resida en el lugar donde esa
diligencia deba practicarse.
Tratándose de un juicio arbitral seguido ante un
árbitro de Derecho, en que se persigue la
partición de bienes de una comunidad, que
puede provenir de un cuasicontrato de
comunidad o de la sucesión por causa de muerte,
197

el árbitro debe designar como ministro de fe a un
notario, a un secretario de un tribunal superior
de justicia o a un secretario de juzgado de letras.
(Art. 648 C.P.C.)
Artículo 648 C.P.C.: “Se extenderán a
los partidores las reglas establecidas
respecto de los árbitros en el Título
precedente, en cuanto no aparezcan
modificadas por las del presente Título y
sean aplicables a las cuestiones que
aquéllos deben resolver. Sin embargo,
las partes mayores de edad y libres
administradores de sus bienes, podrán
darles el carácter de arbitradores.
Los actos de los partidores serán en
todo caso autorizados por un secretario
de los Tribunales Superiores de Justicia,
o por un notario o secretario de un
juzgado de letras.”
Si falta la autorización del ministro de fe, se
afecta a la validez de la actuación que se
practique, y va a importar, en consecuencia, un
vicio procesal que podrá reclamarse in limine
litis.
No olvidemos que el art. 235 del C.O.T. en su
inciso 4º establece una regla muy particular,
porque va a considerar que una sentencia está
válidamente notificada, no obstante haberse
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
expirado el plazo por el cual fue nombrado el
árbitro.
Artículo 235 inciso 4º C.O.T.: “No
obstante, si se hubiere pronunciado
sentencia dentro de plazo, podrá ésta
notificarse válidamente aunque él se
encontrare vencido, como asimismo, el
árbitro estará facultado para dictar las
providencias pertinentes a los recursos
que se interpusieren.
No obstante encontrarse vencido el plazo por el
cual fue designado el árbitro, la ley lo faculta
para pronunciarse sobre los recursos que se
pueden intentar en contra de su fallo y dictar las
providencias que el caso requiera. Todo eso en la
medida en que la sentencia hubiese dictado
dentro del plazo.
 En materia de notificaciones
En estos juicios arbitrales las notificaciones se
hacen personalmente o por cédula, a menos que
las partes, en el acto constitutivo, hayan
establecido otra forma de notificación.
Si nada se dijo, las notificaciones se rigen por las
reglas generales del C.P.C.
Nada impide, aun tratándose de este juicio
arbitral seguido ante un arbitro de derecho, que
las partes acuerden un medio de notificación
198

diferente al que mencionamos, incluso no
contemplado en la ley. Podría, en consecuencia,
las partes convenir que se notifique a través de
e-mail, fax, telegrama, etc. (Art. 629)
Artículo 629: “En los juicios arbitrales
se harán las notificaciones
personalmente o por cédula, salvo que
las partes unánimemente acuerden otra
forma de notificación.”
Si seguimos esta regla general, naturalmente,
esas notificaciones personales o por cédula, no
sólo deben ajustarse a las disposiciones que las
rigen, sino también ellas que pueden ser
reemplazadas por otros tipos de notificación. Así
la notificación personal puede reemplazarse por
la notificación especial del art. 44, por la
notificación por avisos, aunque respecto de esta
ultima hay discusión si sería procedente sustituir
la notificación personal o por cedula por la
notificación por avisos.
Los árbitros carecen de imperio
Esto no solo se aplica para el árbitro de derecho,
sino que también para todo tipo de árbitro.
Los jueces árbitros carecen de imperio, porque su
jurisdicción para conocer, para juzgar las
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
controversias proviene de la voluntad de
particulares, de cualquier persona que cree tener
un litigio con otra y que se lo lleva a este tercero
para que lo resuelva.
Estos particulares que son los que crean el tribunal
arbitral, no tienen la facultad de requerir el auxilio
de la fuerza pública para que sus jueces árbitros
puedan cumplir las resoluciones que dicten. Si no
tienen esa facultad, mal pueden concedérsela al
árbitro.
Quienes tienen esta facultad de imperio, de requerir
el auxilio de la fuerza pública para hacer cumplir
sus resoluciones, son los tribunales ordinarios,
porque ellos provienen de la creación del Estado.
En consecuencia, la falta de imperio priva a los
árbitros del poder que tienen los jueces ordinarios,
de requerir el auxilio de la fuerza pública para
asegurar el cumplimiento sus resoluciones.
Otra cosa es que vaya a desconocer que sus
resoluciones tengan una fuerza ejecutiva. Sí, tienen
esa fuerza. Lo que no pueden hacer es requerir el
auxilio de la fuerza pública para hacerlas ejecutar.
Artículo 635: “Para la ejecución de la
sentencia definitiva se podrá ocurrir al
árbitro que la dictó, si no está vencido el
plazo por que fue nombrado, o al
tribunal ordinario correspondiente, a
elección del que pida su cumplimiento.
199

Tratándose de otra clase de
resoluciones, corresponde al árbitro
ordenar su ejecución.
Sin embargo, cuando el cumplimiento de
la resolución arbitral exija
procedimientos de apremio o el empleo
de otras medidas compulsivas, o cuando
haya de afectar a terceros que no sean
parte en el compromiso, deberá
ocurrirse a la justicia ordinaria para la
ejecución de lo resuelto.”
La prueba que se lleva a efecto en
este tipo de juicios. Particularmente
la prueba de testigos
Artículos 633 y 634.
En términos generales, la prueba ante estos
tribunales arbitrales de Derecho se rige por las
mismas reglas que se dan para los jueces
ordinarios, no hay ninguna novedad.
Con todo, esta afirmación hay que tomarla con
cierta reserva, pues tratándose de la prueba de
testigos hay algunas variaciones, y no sólo respecto
de la prueba de testigos, sino que también hay que
considerar cómo se van a dictar sus resoluciones
cuando hay una pluralidad de árbitros.
En cuanto al pronunciamiento de la sentencia y de
cualquier otro tipo de resoluciones: Si hay
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
pluralidad de jueces árbitros, las resoluciones que
ellos dicten deben realizarse concurriendo todos
ellos a la substanciación del juicio, de manera que
no hay posibilidad que cada uno corra con colores
propios. (Art. 630) A menos que las partes hayan
dispuesto otra cosa.
Art. 630: “Si los árbitros son dos o más,
todos ellos deberán concurrir al
pronunciamiento de la sentencia y a
cualquier acto de substanciación del
juicio, a menos que las partes acuerden
otra cosa. No poniéndose de acuerdo los
árbitros, se reunirá con ellos el tercero,
si lo hay, y la mayoría pronunciará
resolución.”
Otro aspecto a considerar es la carencia de imperio
de estos jueces árbitros. Es así que, por carecer de
esta facultad, los árbitros no pueden compeler a
ningún testigo a que concurra ante él a declarar.
¿Cómo se va a solucionar este problema? El árbitro
recurre a un auxilio, va ante el juez ordinario y le
pide a él que lo ayude, mediante un exhorto. En ese
exhorto proporcionará los antecedentes necesarios
para que el testigo preste sus declaraciones ante el
juez ordinario. El juez ordinario por su usual carga
de trabajo, le dará el auxilio de la fuerza pública,
pero para que el testigo declare ante el árbitro. Hay
entonces, una competencia delegada entre el juez
árbitro y el tribunal ordinario.
200

Esa facultad del Tribunal ordinario de delegar la
declaración ante el juez árbitro está reconocida por
la propia ley.
Si la declaración se presta ante el juez ordinario,
tendrá que ser asistido por un ministro de fe, el
receptor judicial.
La ley se coloca en la situación en que el examen
de los testigos y diligencias que se practiquen, se
verifique fuera del lugar del juicio. El artículo
634 nos da la pauta para proceder. Este señala que
se va a dirigir por el árbitro una comunicación al
tribunal donde debe verificarse la diligencia.
Esa diligencia se verificará ante el juez que le
corresponda, o en su caso, éste le puede cometer al
mismo árbitro la práctica de esa diligencia con el
correspondiente ministro de fe.
Hay también en esta materia, regulación en lo
relativo a los acuerdos que deben realizarse ante
estos tribunales arbitrales de derecho.
Es así como se sostiene en el art. 630 que si los
árbitros son 2 o más (pluralidad de árbitros), se
requiere un acuerdo entre todos sus miembros para
dictar resoluciones. Rigen las disposiciones que
regulan los acuerdos para las Cortes de
Apelaciones. (Art. 630 y 631)
Artículo 630: “Si los árbitros son dos o
más, todos ellos deberán concurrir al
pronunciamiento de la sentencia y a
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
cualquier acto de substanciación del
juicio, a menos que las partes acuerden
otra cosa.
No poniéndose de acuerdo los árbitros,
se reunirá con ellos el tercero, si lo hay,
y la mayoría pronunciará resolución.”
Artículo 631: “En caso de no resultar
mayoría en el pronunciamiento de la
sentencia definitiva o de otra clase de
resoluciones, siempre que ellas no sean
apelables, quedará sin efecto el
compromiso, si éste es voluntario. Si es
forzoso, se procederá a nombrar nuevos
árbitros.
Cuando pueda deducirse el recurso,
cada opinión se estimará como
resolución distinta, y se elevarán los
antecedentes al tribunal de alzada, para
que resuelva como sea de derecho sobre
el punto que haya motivado el
desacuerdo de los árbitros.”
Si el Tribunal arbitral es unipersonal, no hay ningún
problema. Dicta las resoluciones que el caso
requiera, sea para darle curso progresivo a la causa
o para dictar sentencia que solucione la
controversia.
Es posible, dándose la pluralidad de árbitros, que no
exista esa comunión para dictar una resolución y se
produzca desacuerdo entre ellos, el que recibe el
nombre de “discordia”. No hay unanimidad de
201
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

pareceres, sea para dictar una resolución, sea para
dictar la sentencia definitiva.
Debemos tomar en cuenta lo que el art. 237 del
C.O.T establece sorbe el particular:
Si los árbitros no se ponen de acuerdo, se reúne con
ellos el tercero, y la mayoría va a pronunciar
resolución, sujetándose a las normas de los
acuerdos en las Cortes de Apelaciones.

Art. 237 C.O.T.: “Si los árbitros son dos

o más, todos ellos deberán concurrir al
pronunciamiento de la sentencia y a
cualquier acto de substanciación del Efectos de la discordia entre árbitros:
juicio, a menos que las partes acuerden
otra cosa. Esta discordia entre los árbitros produce los
No poniéndose de acuerdo los árbitros, siguientes efectos (en el caso que no exista un
se reunirá con ellos el tercero, si lo hay, tercero para dar solución a la falta de avenimiento):
y la mayoría pronunciará resolución
conforme a las normas relativas a los Para determinar los efectos que se derivan de una
acuerdos de las Cortes de Apelaciones.” discordia, hay que distinguir si la sentencia o
resolución es inapelable o si es apelable.
Relacionado con este 237, hay que también tener en
cuenta lo dispuesto por el art. 233 del C.O.T., Si es inapelable:
porque un tercero en discordia puede ser nombrado
por las partes, o bien, darle la facultad al propio
 Si el arbitraje es voluntario, queda sin efecto el
árbitro para que el lo designe.
arbitraje.
Artículo 233 del C.O.T.: “En el caso de
 Si el arbitraje es forzoso, las partes deben
ser dos o más los árbitros nombrados,
proceder a designar un nuevo árbitro, en el
las partes podrán nombrar un tercero
número que sea necesario, para resolver la
que dirima las discordias que entre
discordia que se produjo. Si las partes no se
aquéllos puedan ocurrir.
ponen de acuerdo para designar este nuevo
Podrán, también, autorizar a los mismos
árbitro, es preciso que lo haga la justicia en
árbitros para que nombren, en caso
subsidio. Esa designación, en ese caso, la puede
necesario, el tercero en discordia.”
hacer el tribunal ordinario de justicia a petición

202

de cualquiera de las partes litigantes; no hay
limitación para ello.
Si es apelable:
 Deben elevarse los autos al tribunal de alzada
para que éste resuelva conforme a Derecho.
Recordemos que estamos hablando de árbitros
de Derecho, por lo que la apelación que se
intente en contra de esa resolución debe cumplir
con los requisitos propios del recurso de
apelación, tanto en plazo, como en los motivos
que al fundamentan, las peticiones concretas y
demás requisitos.
Cada opinión discordante que opinen los
árbitros, se mirarán como resoluciones distintas,
y que cada una de ellas son apeladas.
Artículo 631 del C.P.C.: “En caso de no
resultar mayoría en el pronunciamiento
de la sentencia definitiva o de otra clase
de resoluciones, siempre que ellas no
sean apelables, quedará sin efecto el
compromiso, si éste es voluntario. Si es
forzoso, se procederá a nombrar nuevos
árbitros.
Cuando pueda deducirse el recurso,
cada opinión se estimará como
resolución distinta, y se elevarán los
antecedentes al tribunal de alzada, para
que resuelva como sea de derecho sobre
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
el punto que haya motivado el
desacuerdo de los árbitros.”
Esta Sentencia que se dicta un árbitro de Derecho
se puede impugnar a través de los mismos recursos
que existen en los tribunales ordinarios de justicia:
 Recurso de aclaración, interpretación o
enmienda.
 Recurso de apelación.
 Recurso de casación en la forma.
 Recurso de casación en el fondo.
 Recurso de revisión.
 Recurso de inconstitucionalidad.
Van a operar estos recursos en la medida en que las
partes no hayan renunciado a ellos, sea en forma
genérica o en forma particularizada de cada uno de
estos medios de impugnación. (Art. 239 C.O.T.)
Artículo 239 del C.O.T.: “Contra una
sentencia arbitral se pueden interponer
los recursos de apelación y casación
para ante el tribunal que habría
conocido de ellos si se hubieran
interpuesto en juicio ordinario; a menos
que las partes, siendo mayores de edad
y libres administradoras de sus bienes,
hayan renunciado dichos recursos, o
sometídolos también a arbitraje en el
instrumento del compromiso o en un
acto posterior.
203

Sin embargo, el recurso de casación en
el fondo no procederá en caso alguno
contra las sentencias de los
arbitradores, y el de apelación sólo
procederá contra dichas sentencias
cuando las partes, en el instrumento en
que constituyen el compromiso,
expresaren que se reservan dicho
recurso para ante otros árbitros del
mismo carácter y designaren las
personas que han de desempeñar este
cargo.”
Recurso de apelación:
Se rige por las reglas generales, a menos que las
partes hayan renunciado expresamente a este
recurso o genéricamente a todos los recursos en
general.
Se interpone para ante el tribunal de alzada, que
habría conocido de un recurso de apelación de
haber sido interpuesto ante un tribunal ordinario de
justicia. De ahí que conocerá de la apelación la
Corte de Apelaciones respectiva, de acuerdo a las
reglas generales, teniendo en cuenta los factores de
competencia absoluta, de cuantía, materia y fuero.
Se rige por la regla general de competencia del
grado.
El recurso de apelación es conocido por la Corte de
Apelaciones en única instancia. (Art. 63 n° 1 letra c)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Casación en la forma:
Respecto de ella se aplicarán las reglas generales
que existen en la materia. Es posible recurrir de
casación en la forma en contra de una sentencia de
primera instancia, en la medida que existan los
vicios correspondientes; habrá que tener en cuenta
la naturaleza de la acción deducida para intentar
esa casación. A menos que acontezca que las partes
capaces, libres administradores de sus bienes,
hayan renunciado a interponer este recurso en
forma específica o genérica.
Pese a que se haya formulado en forma genérica la
renuncia a los recursos, la jurisprudencia ha
manifestado que no es óbice esta renuncia, para
recurrir de casación fundado en las causales de
incompetencia o ultrapetita, porque se estima que
el árbitro no puede otorgar más de lo que le han
pedido las partes, ni puede extender sus facultades
jurisdiccionales más allá del ámbito en que le
corresponde ejercer su función.
Es competente para conocer del recurso de
casación en la forma, el compromisario que las
partes hayan acordado en el contrato de
compromiso o en la cláusula compromisoria. Si no
se estipuló tribunal que conozca de este recurso, lo
hará el tribunal ordinario a quien según la ley le
habría correspondido conocer de haber sido
interpuesto en contra de una resolución dictada por
un Tribunal ordinario.
204

Aquí puede presentarse la siguiente situación:
Conociendo de un recurso de casación, el Tribunal
superior, sea la Corte de Apelaciones o el Tribunal
compromisorio de segunda instancia, acoge el
Recurso de casación. El efecto que se produce es
que se invalida la sentencia, se repone la causa al
estado anterior a la dictación del fallo, y se debe
dictar una sentencia de reemplazo por un tribunal
no inhabilitado.
¿Qué sucede aquí entonces? El juez árbitro no tiene
subrogante. Frente a esa situación, hay que hacer
un distingo:
 Si se trata de un asunto de arbitraje voluntario,
queda sin efecto el arbitraje-
 Si es forzoso, hay que designar un nuevo árbitro
por las partes o la justicia en subsidio.
Casación en el fondo:
Procede de acuerdo con las reglas generales, en
contra de las sentencias pronunciadas por los
tribunales de segunda instancia constituidos por
árbitros de Derechos y en la medida en que se
reúnan las condiciones para interponer un recurso
de casación en el fondo, es decir, que esos árbitros
hayan conocido del negocios de la competencia de
una Corte de Apelaciones y salvo que las partes
hayan renunciado a este Recurso.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Procede en caso de ser una infracción de Derecho
que influya substancialmente en lo dispositivo del
fallo y contra sentencias inapelables.
Incluso las partes en el contrato de compromiso o
en la cláusula compromisoria podrían someter el
conocimiento de este recurso de casación en el
fondo, no a la Corte Suprema, sino que a otro
tribunal arbitral para que lo examine. Si nada dicen,
entonces irá a la Corte Suprema.
Recurso de queja
Conoce de él la Corte de Apelaciones. El art. 63 nº 1
letra c, lo señala en forma expresa.
Artículo 63 nº1, letra c C.O.T.: “Las
Cortes de Apelaciones conocerán:
1º En única instancia:
c) De los recursos de queja que se
deduzcan en contra de jueces de letras,
jueces de policía local, jueces árbitros y
órganos que ejerzan jurisdicción, dentro
de su territorio jurisdiccional”
El conocimiento de ese recurso tiene una limitación,
que se encuentra en el art. 545 del C.O.T., que
establece que sólo procede contra sentencias
definitivas o interlocutorias que pongan termino al
juicio o hagan imposible su continuación, y que no
sean susceptibles de recurso alguno, ordinario o
extraordinario, sin perjuicio de la atribución de la
205

Corte Suprema para actuar de oficio en el ejercicio
de las facultades disciplinarias.
Cumplimiento de las Sentencias
Hay que tener presente que las decisiones de los
jueces árbitros (sean ellos de derecho, arbitradores
o mixtos), en cuanto a su cumplimiento, se sujetan a
la misma regulación.
Estamos en presencia de resoluciones de la misma
clase y naturaleza jurídica que aquellas que dictan
los Tribunales ordinarios y, por cierto, teniendo esta
misma naturaleza los efectos que se siguen de ellas
son los mismos.
En consecuencia, esas resoluciones arbitrales una
vez que quedan ejecutoriadas, firmes, van a tener
mérito ejecutivo, al igual que aquellas que
pronuncia un juez ordinario y del cumplimiento
de esas resoluciones va a conocer, por regla
general, el mismo árbitro que la dictó. No
obstante este decir, hay algunas excepciones que
se consignan en el artículo 635 inciso 1.
1) Cuando lo que se trata de cumplir es una
Sentencia Definitiva, este cumplimiento puede
solicitarse tanto al árbitro que la dictó, en la
medida que no esté vencido el plazo por el cual
fue nombrado, o bien puede pedirse al Tribunal
ordinario que corresponda de acuerdo a las
reglas generales.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Este es un Derecho de opción que la ley le da a
quien trata de obtener la ejecución de esa
sentencia. No es forzoso que se pida al Tribunal
arbitral que la dictó.
2) Aquel caso en que el cumplimiento de la
Resolución de que se trata exija procedimientos
de apremio o el empleo de otras medidas
compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros
que no fueron parte en ese juicio arbitral. En
esta situación debe ocurrirse a la justicia
ordinaria para obtener la ejecución de lo
resuelto.
Procedimiento de ejecución de esa
sentencia arbitral
Se rige por las reglas del artículo 231 y va a
constituir un incidente dentro de este juicio arbitral,
salvo que la parte que así lo desee vaya a entablar
un Juicio Ejecutivo ante el Tribunal competente
según las reglas generales.
Si se pide el cumplimiento de esta sentencia ante un
Tribunal ordinario, va a corresponder conocer de él
al tribunal que según las reglas generales de
competencia habría debido conocer del litigio que
se sometió al conocimiento del árbitro.
También debe tenerse en consideración que cada
vez que se pide el cumplimiento de una Sentencia
dictada por un árbitro de Derecho ante un Tribunal
ordinario, será necesario acreditar ante este
206

tribunal ordinario que esa sentencia se encuentra
firme o ejecutoriada; y no solo se va a tener que
acompañar copia de ese fallo, sino que también
tendrá que acompañarse copia de aquella
Resolución que designo al árbitro de Derecho, si es
que lo nombro la justicia ordinaria, o, en su caso,
copia del contrato de compromiso o cláusula
compromisoria en virtud del cual se otorgó esta
jurisdicción a ese árbitro de derecho.
Solo así el juez ordinario contará con los elementos
precisos para conocer que efectivamente está ante
una Sentencia emitida por un Tribunal arbitral.
El artículo 635 habla en su inciso 3 que cuando el
cumplimiento requiera de procedimientos de
apremio o el empleo de otras medidas compulsivas
o que haya de afectar a terceros, no define la frase
“medidas compulsivas”.
De ahí que se puede decir que se entiende por
“medidas compulsivas” todas aquellas medidas
coactivas con que se compele a una persona al
cumplimiento de una Resolución.
Según la historia fidedigna del establecimiento de
esta disposición, entre esos procedimientos de
apremio y medidas compulsivas podrían
comprenderse los embargos, lanzamientos,
mandamientos de ejecución y en general todas
aquellas diligencias que, por su naturaleza,
requieren el empleo de la fuerza o la intervención
de la autoridad pública o de sus agentes. Podríamos
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
todavía señalar entre estas medidas compulsivas los
arrestos, las multas y los allanamientos que según
la ley pueden los jueces decretar, en ciertos casos,
para lograr el cumplimiento de su Resolución.
Hay que recordar el artículo 238 del CPC que
autoriza a los jueces para crear aquellas medidas
que ellos estiman oportunas para obtener el
cumplimiento de sus Resoluciones.
Hay algunas medidas que no caben dentro de la
enumeración del artículo 235.
Todas estas medidas compulsivas, de apremio no las
puede llevar a efecto el árbitro. En la medida que se
requiera esa actividad coactiva es preciso recurrir
al Tribunal ordinario para que puedan hacerse
efectivos esos apremios o medidas coactivas. La
razón es que el árbitro carece de imperio, ya que
arranca su origen del nombramiento de las partes o
de la justicia en subsidio y, por ende, no está
investido de esa facultad de poder disponer del
auxilio de la fuerza pública (aun cuando lo nombre
un tribunal ordinario).
Juicio seguido ante arbitradores
Párrafo II, Título VII, bajo el epígrafe “del juicio
seguido ante arbitradores”, artículos 636 a 643.
Según el artículo 636:
207

Artículo 636: “El arbitrador no está
obligado a guardar en sus
procedimientos y en su fallo otras reglas
que las que las partes hayan expresado
en el acto constitutivo del compromiso.
Si las partes nada han dicho a este
respecto, se observarán las reglas
establecidas en los artículos que
siguen.”
Luego, tengamos presente, que el arbitrador que
aparentemente tiene plena libertad para ser y llevar
adelante su juicio en la forma que él estime
conveniente, no es cierto.
Este arbitrador está obligado a guardar en su
procedimiento y en su fallo las reglas que las partes
le hayan expresado en el acto constitutivo del
compromiso (entonces este arbitrador no es
arbitrario, solo es arbitrador).
En el procedimiento se va a ceñir por a las reglas
que las partes le indiquen en el acto constitutivo del
compromiso y si éstas nada dicen, van a observarse
las reglas que este párrafo señala para tal fin (de
manera que este arbitrador no tiene la libertad a
que hemos hecho alusión).
La libertad del arbitrador está en su fallo, nada más,
porque ese fallo será dictado de acuerdo a lo que su
prudencia y la equidad le dictaren.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Debe tenerse presente que las reglas a la cuales
debe sujetarse este árbitro son las que le indican las
partes en el acto constitutivo del compromiso, pero
estas partes pueden no comprender todo el sistema
procedimental a que debe ajustarse el arbitrador.
En esas partes, en esos aspectos que las partes no
le indicaron al arbitrador, éste se va a sujetar a las
reglas comprendidas en este párrafo II (en el
silencio de las partes contratantes), y si éstas nada
dijeron y si diciendo, no son completas sino que
parciales, y ante la inobservancia del contenido en
este párrafo, ese arbitrador va a tener que aplicar
las reglas comunes a todo procedimiento.
Hay una prelación respecto de las
normas a que debe sujetarse el
arbitrador:
1) Reglas dadas por las partes, en forma total o
parcial según sea lo que se haya estipulado.
2) (En ausencia de esas estipulaciones) normas
contenidas en el Párrafo II, artículo 636 y
siguientes.
3) (Si nada se dice ahí) Reglas comunes a todo
procedimiento.
208

¿Cuáles son estas reglas especiales que
indica este Párrafo II?
 Comparecencia de las partes
Como en todo juicio, este juez árbitro necesita
emplazar a las partes al litigio.
Dice el artículo 637: “El arbitrador oirá a los
interesados; recibirá y agregará al proceso los
instrumentos que le presenten; practicará las
diligencias que estime necesarias para el
conocimiento de los hechos, y dará su fallo en el
sentido que la prudencia y la equidad le dicten.
Podrá oír a los interesados por separado, si no le
es posible reunirlos.”
“El arbitrador oirá a los interesados”, es
aplicación del principio de la bilateralidad de la
audiencia.
Lo que significa que una vez que este árbitro ha
sido requerido por una de las partes, debe
comunicar, debe dar conocimiento a la contraria
de las pretensiones del actor, para que pueda ser
oído (lo que se hace mediante la notificación del
traslado).
El arbitrador va a oír a la parte contraria
confiriendo traslado de la demanda que ha
instaurado el actor que requirió al árbitro (hay
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
recordar que estos tribunales no están
permanentemente establecidos, son accidentales,
solo entran a constituirse y a funcionar en la
medida que exista el conflicto que se promueve
entre las partes, este conflicto PUEDE existir,
pero el hecho de que pueda existir no significa
que vayamos a tener de inmediato este árbitro,
es necesario que acepte el cargo y que se
constituya como tal. Constituido y establecido
este Tribunal se le debe requerir a través de la
presentación de la demanda en que se contempla
la acción y las pretensiones del actor).
Debe tenerse también en consideración que el
emplazamiento que se formula en este tipo de
juicios, es un trámite que la ley considera
esencial (artículo 796 del CPC) y, por ende, si no
existe este emplazamiento vamos a estar
incurriendo en un vicio que va a autorizar en el
futuro un Recurso de Casación en la Forma, por
así prevenirlo el artículo 768 n° 9.
Si bien este artículo 637 nos indica que el
arbitrador oirá a los interesados, en el inciso 2°
dice que él no tienen necesidad de oír en forma
conjunta a las partes si no le es posible reunirlas,
y que puede oírlas por separado (no se dan las
figuras del artículo 261).
En cuanto a la comparecencia misma de las
partes a este juicio arbitral, los interesados, los
litigantes pueden comparecer por sí mismos ante
los arbitradores, sin necesidad de dar
209

cumplimiento a la exigencia de la Ley 18.120,
vale decir, no requieren de abogado patrocinante
ni constituir un procurador, un mandatario
judicial.
Esta posibilidad se les da porque son las partes
las que le fijan el procedimiento en el acto
constitutivo de compromiso, por eso es que no se
necesita del conocimiento de un letrado para
seguir este juicio. Nada impide que pueda existir
en todo caso, el abogado patrocinante y el
mandatario judicial.
 Actuaciones judiciales que se verifican ante
un arbitrador
Se le aplican las mismas reglas que indicáramos
para el arbitraje de Derecho en cuanto al lugar y
al tiempo hábil para verificarlas, para realizarlas.
Pero sí tiene una particularidad: sabemos que de
toda actuación judicial debe dejarse testimonio
escrito en los autos y esa regla sufre una
excepción en este procedimiento arbitral, toda
vez que el artículo 639 prescribe que el
arbitrador consignará por escrito los hechos que
pasen ante él y cuyo testimonio le exijan los
interesados, en la medida que ellos sean
necesarios para el fallo del asunto.
Artículo 639: “El arbitrador practicará
solo o con asistencia de un ministro de
fe, según lo estime conveniente, los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
actos de substanciación que decrete en
el juicio, y consignará por escrito los
hechos que pasen ante él y cuyo
testimonio le exijan los interesados, si
son necesarios para el fallo.
Las diligencias probatorias
concernientes al juicio de compromiso
que se practiquen ante los tribunales
ordinarios se someterán a las reglas
establecidas para éstos.”
Luego, es ese arbitrador el que decide si esos
hechos que le están pidiendo las partes consten
en el acta correspondiente son o no son
necesarios para el fallo. Si no son necesarios
para el fallo, aun cuando se lo pidan las partes,
los omite. Es una apreciación subjetiva.
Estas resoluciones, hemos dicho siempre dentro
de las reglas generales, comunes a todo
procedimiento, que deben ser autorizadas por un
ministro de fe.
Acabamos de ver que este artículo 639 señala
que “el arbitrador practicará solo” (no necesita
un ministro de fe).
El juez puede actuar solo, ahora, si lo quiere,
podrá hacerse acompañar con la asistencia de un
ministro de fe, si lo estima conveniente
(volvemos al juez arbitrario) para la realización
de los actos de substanciación que decreta en el
juicio.
210

Esta regla de que el arbitrador no necesita
normalmente de un ministro de fe tiene algunas
excepciones. ¿Cuáles son estas excepciones
en que se va a requerir la intervención de un
ministro de fe?
- La Sentencia del arbitrador debe ser
autorizada por un ministro de fe o, en su
defecto, por 2 testigos. Artículo 640 inciso
final.
- Las diligencias probatorias relativas a este
arbitraje que por encargo del arbitrador se
practiquen en los Tribunales ordinarios, éstos
las llevarán a efecto con la concurrencia de un
ministro de fe. Artículo 639 inciso 2.
- Cuando el Tribunal ordinario le comete, le
encarga al juez árbitro practicar alguna
diligencia probatoria. Ese arbitrador deberá
hacerse acompañar por un ministro de fe.
Artículo 638 inciso 2.
- Las actuaciones que se verifiquen dentro del
juicio de partición de bienes, aun cuando ese
partidor tenga el carácter de un arbitrador,
esas actuaciones en ese juicio tienen que ser
autorizadas por un ministro de fe, y este
ministro de fe podrá ser un secretario de un
Juzgado de Letras, un secretario de un
Tribunal Superior de Justicia o un notario,
según lo estime oportuno el arbitrador.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Notificaciones de las resoluciones que dicte
el arbitrador
La ley no ha reglamentado la forma, la manera
cómo deben llevarse a cabo las notificaciones de
estas resoluciones que dicta el arbitrador.
Nuestros tribunales han estimado que deben
aplicarse las reglas generales que existen sobre
la materia, vale decir, las reglas comunes a todo
procedimiento, salvo la notificación por el estado
diario que, atendida su naturaleza, no es posible
verificarla en estos procedimientos arbitrales
ante un árbitro arbitrador. Incluso más, se dice
que frente a esta ausencia de regulación
perfectamente podría aplicarse lo que dispone el
artículo 629 en materia de notificaciones, en
orden a que esta disposición indica que se harán
las notificaciones personalmente o por cédula.
 En cuanto a la prueba
Hay que estarse a lo que prescribe el artículo
637.
Artículo 637: “El arbitrador oirá a los
interesados; recibirá y agregará al
proceso los instrumentos que le
presenten; practicará las diligencias que
211

estime necesarias para el conocimiento
de los hechos, y dará su fallo en el
sentido que la prudencia y la equidad le
dicten.
Podrá oír a los interesados por separado,
si no le es posible reunirlos.”
De esa frase del artículo 637 que alude a que
practicará las diligencias que estime necesarias
para el conocimiento de los hechos, se dice que
estos arbitradores gozan de cierta libertad en
materia probatoria, toda vez que en el ejercicio
de sus atribuciones pueden hacer practicar de
oficio las actuaciones que les parezcan
convenientes y negar lugar a aquellas otras que
estimen inútiles, superfluas.
Por su parte, el artículo 796, en materia de
Casación, indica que son trámites o diligencias
esenciales en un juicio arbitral la agregación de
los instrumentos presentados oportunamente por
las partes, con citación o bajo el apercibimiento
legal que corresponda respecto de aquella contra
la cual se hace valer.
Agrega también el artículo 638 que si el
arbitrador cree necesario recibir la causa a
prueba, decretará este trámite, y dice que, en
ese caso, se está a lo que disponen los artículos
633 y 634 relativos a la prueba de testigos.
Sobre ella existen las mismas limitaciones que
tiene cualquier tipo de árbitro, es decir, no puede
compeler a un testigo a su presencia para que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
preste declaración (por carecer de imperio) y, en
esos casos, hay que recurrir a la justicia
ordinaria para que ésta tome esa diligencia o
bien se la cometa al árbitro que le confirió la
práctica de ella.
El arbitrador no está obligado a recibir a prueba
la causa, aun cuando existan hechos
controvertidos, esto queda entregado
soberanamente a su criterio.
 En cuanto a los acuerdos para el caso de que
exista una pluralidad de arbitradores
Según indica el artículo 641 si son dos o más los
arbitradores, deberán todos ellos concurrir al
pronunciamiento de la sentencia y a cualquier
otro acto de substanciación, salvo que las partes
acuerden otra cosa.
Es posible que existiendo esa pluralidad de
arbitradores puedan producirse también
discordias entre ellos y es necesario determinar
si existe este tercero en discordia para
solucionar ese desacuerdo o disparidad de
opiniones que puede darse.
- Si existe ese tercero en discordia, la
mayoría va a formar resolución, sea la
sentencia, sea la que le dé curso a progresivo
a los autos.
Artículo 641, inciso 1º y 2º: “Si son dos o
más los arbitradores, deberán todos ellos
212
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

concurrir al pronunciamiento de la sentencia y

a cualquier otro acto de substanciación, salvo Artículo 642: “Sólo habrá lugar a la
que las partes acuerden otra cosa. apelación de la sentencia del
Cuando no haya acuerdo entre los arbitrador cuando las partes, en el
arbitradores, se llamará al tercero, si lo hay; y instrumento en que constituyen el
la mayoría formará resolución”. compromiso, expresen que se
reservan dicho recurso para ante
otros árbitros del mismo carácter y
- Si no existe ese tercero en discordia, hay
designen las personas que han de
que precisar si la sentencia o resolución es
desempeñar este cargo.”
apelable o no.
Luego entonces, es esencial que las partes
a. Si es apelable, se elevan los antecedentes
hayan constituido un Tribunal arbitral de
a los arbitradores de 2° instancia para que
2° instancia para que pueda conocer del
resuelvan como estimen conveniente sobre
recurso que se ha intentando en contra del
la cuestión que motiva el desacuerdo.
fallo definitivo o de otra resolución. Si no lo
hay, no hay ninguna posibilidad y vamos a
Cuando se dice que se elevan los autos, los
tener por fracasado el compromiso.
antecedentes al tribunal de arbitradores de
2° instancia estamos suponiendo que existe
b. Si es inapelable, por lo general, en este
este Tribunal arbitral de 2° instancia.
caso, el compromiso queda sin efecto.
¿Cómo vamos a saber si existe o no? Desde
luego, ese Tribunal de 2° instancia no es
Para este caso no contemplamos aquellas
permanente y dadas las características que
posibilidades vimos respecto del árbitro de
inviste este procedimiento es menester que
derecho, aquí no podemos determinar si el
las partes, en el acto constitutivo del
arbitraje es voluntario o forzado.
compromiso, hayan designado estos jueces
arbitradores de 2° instancia.
Hemos dicho que en materia de arbitraje
servido por jueces arbitradores, normalmente
Si no designaron estos arbitradores de 2°
no hay un arbitraje forzoso, de manera que
instancia este compromiso fracasa, porque
simplemente tiene el carácter de voluntario, a
no existe un tribunal que pueda conocer de
menos que la ley establezca que en esos casos
esa resolución que se está apelando.
hay un Tribunal que deba conocer de esas
Artículo 642.

213

materias, como sucede con la ley 18.045 o
como sucede también en el caso del n° 10 del
artículo 4 de la ley 18.046.
No obstante, si las partes estipularon esta
amigable composición en una cláusula
compromisoria, la discordia que puede
sobrevenir entre los árbitros en resolución
que es inapelable obliga a estos
compromitentes a nombrar nuevos árbitros y
cualquiera de estas partes va a poder pedirle
al tribunal la designación de este nuevo
árbitro si es que los contratantes no se ponen
de acuerdo en la persona de el mismo.
 En cuanto a la sentencia que dictan los
arbitradores
La Sentencia que dicta el arbitrador se aparta
del tenor del artículo 170 y del auto acordado del
año 1920 y es el artículo 640 el que estipula los
requisitos o exigencias que debe contener esa
Sentencia.
Artículo 640: “La sentencia del
arbitrador contendrá:
1°. La designación de las partes
litigantes;
2°. La enunciación breve de las
peticiones deducidas por el demandante;
3°. La misma enunciación de la defensa
alegada por el demandado;
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
4°. Las razones de prudencia o de
equidad que sirven de fundamento a la
sentencia; y
5°. La decisión del asunto controvertido.
La sentencia expresará, además, la
fecha y el lugar en que se expide; llevará
al pie la firma del arbitrador, y será
autorizada por un ministro de fe o por
dos testigos en su defecto.”(Este es el
inicio de la sentencia.)
Recordemos que este arbitrador no es necesario
que cuente con un ministro de fe para la
autorización de sus resoluciones, a menos que
las partes así lo hayan acordado. Puede
prescindir de la existencia de este ministro de fe,
pero tratándose de la Sentencia definitiva la ley
obliga al arbitrador que dicta este fallo, que él
sea autorizado por un ministro de fe o por 2
testigos, en su defecto.
“Las razones de prudencia o de equidad que
sirven de fundamento a la sentencia”. Por eso
decíamos que el arbitrador no es que vaya a
hacer un fallo arbitrario o a su gusto, sino que la
ley le exige que señale cuáles son sus motivos,
las razones de prudencia o de equidad que sirven
de base a su decisión, tiene que justificarla de
todas maneras con estas razones de equidad y de
prudencia.
214

(El recurso de queja procede en contra de las
sentencias dictadas por árbitros arbitradores. De
manera que ese fallo lo conoce un tribunal
arbitral de 2° instancia, porque no lo va a
conocer la Corte de Apelaciones, que es un
tribunal de derecho y estamos hablando de un
tribunal que no es de derecho, que está
aplicando una normativa que le es extraña, así
que no es posible que conozca de esta materia.
Podríamos pensar que teniendo establecido un
Tribunal arbitral de 2° instancia podamos
recurrir de queja en contra de ese fallo por abuso
o falta grave cometido por el arbitrador y lo va a
conocer la Corte Suprema, porque ella ejerce su
potestad sobre todos los tribunales de la
República.)
Si leemos el artículo 640 podemos concluir que
es allí donde se contienen las exigencias que
debe contener una sentencia, no otro tipo de
resoluciones. De modo que el artículo 640 opera
solo para el pronunciamiento de la sentencia;
cuando se refiere a otro tipo de resolución que
pueda dictar el arbitrador se sujetará a las reglas
generales que se contienen en las reglas
comunes a todo procedimiento.
 Recursos que es posible intentar en contra
de las resoluciones de los arbitradores
Normalmente proceden todos los conocidos de
nosotros, vale decir, interpretación, rectificación,
enmienda, apelación, casación y queja.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En cuanto a los Recursos de Interpretación,
Rectificación o Enmienda
No tienen ninguna variación y se aplicarán las
disposiciones del artículo 182 y siguientes.
En cuanto al Recurso de Apelación
Este recurso solo es factible en la medida en se
encuentre establecido un tribunal arbitral de
arbitradores de 2° instancia. Lo cual constará en
el acto constitutivo del compromiso.
En cuanto al Recurso de Casación en la
Forma
Es posible intentar este recurso en contra de las
resoluciones de los arbitradores.
Por regla general siguiendo la misma pauta,
porque aquí no hay mayor variación, pero sí hay
una pequeña alteración en lo que se refiere a las
causales que lo autorizan.
Hay que tener presente lo que se prescribe en el
artículo 796 acerca de los trámites que se
consideran esenciales en este tipo de juicios.
Artículo 796: “En los juicios de mayor
cuantía seguidos ante arbitradores son
trámites esenciales los que las partes
expresen en el acto constitutivo del
215

compromiso, y, si nada han expresado
acerca de esto, sólo los comprendidos en
los números 1° y 5° del artículo
precedente”.
Artículo 795: “En general, son
trámites o diligencias esenciales en la
primera o en la única instancia en los
juicios de mayor o de menor cuantía y
en los juicios especiales:
1°. El emplazamiento de las partes en la
forma prescrita por la ley;
5°. La agregación de los instrumentos
presentados oportunamente por las
partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda
respecto de aquélla contra la cual se
presentan;”
Hay que tener en cuenta que esta expresión que
utiliza el artículo 796 acerca de “Juicios de
Mayor Cuantía”, no tiene ninguna aplicación
tratándose de este tipo de juicios, porque la
distinción de los procedimientos en relación a la
cuantía no opera tratándose de estos juicios
arbitrales.
Hay que tener en cuenta que en materia de
casación no tiene aplicación lo dispuesto en el
artículo 768 n° 5, que se refiere a la omisión de
los requisitos que contempla el artículo 170, ya
dijimos que estos juicios seguidos ante
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
arbitradores en la dictación de la sentencia se
rigen por lo prescrito en el artículo 640 y no 170
del CPC.
En cuanto al Recurso de Casación en el
Fondo
No es procedente, porque la casación en el fondo
se da respecto de sentencias inapelables dictadas
por las Cortes de Apelaciones con infracción de
ley, que influyan sustancialmente en lo
dispositivo del fallo. Y hemos dicho por
definición que el arbitrador falla de acuerdo a lo
que su prudencia y la equidad le dictaren, no hay
entonces infracción de ley y de ahí que sea
imposible recurrir de casación en el fondo en
contra de sus resoluciones.
En cuanto al Recuso de Queja
Artículo 545 inciso 1º del COT.
Ese recurso de queja opera respecto de
sentencias definitivas de 1° o única instancia
dictadas por arbitradores y será conocido por la
Corte de Apelaciones respectiva, según el
artículo 63 n° 1 letra c) del COT.
 En cuanto al cumplimiento de la Sentencia
dictada por un arbitrador
216

El artículo 643 es el que nos indica cómo debe
solicitarse.
Artículo 643: “La ejecución de la
sentencia de los arbitradores se sujetará
a lo dispuesto en el artículo 635”.
Artículo 635: “Para la ejecución de la
sentencia definitiva se podrá ocurrir al
árbitro que la dictó, si no está vencido el
plazo por que fue nombrado, o al
tribunal ordinario correspondiente, a
elección del que pida su cumplimiento.
Tratándose de otra clase de
resoluciones, corresponde al árbitro
ordenar su ejecución.
Sin embargo, cuando el cumplimiento de
la resolución arbitral exija
procedimientos de apremio o el empleo
de otras medidas compulsivas, o cuando
haya de afectar a terceros que no sean
parte en el compromiso, deberá
ocurrirse a la justicia ordinaria para la
ejecución de lo resuelto”.
En consecuencia, lo mismo que dijimos
tratándose del cumplimiento de la sentencia
dictada por un árbitro de derecho tiene plena
aplicación tratándose de este arbitrador.
Careciendo de imperio no puede disponer de la
fuerza pública para hacer ejecutar sus
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
resoluciones. No es que carezcan de fuerza
compulsiva, tienen, pero en la medida en que
vayan a afectar a terceros o que tenga que
requerirse el auxilio de la fuerza pública debe
hacerse por intermedio de la justicia ordinaria.
Juicio seguido ante árbitros mixtos
Artículo 628 inciso 2°: “Sin embargo,
en los casos en que la ley lo permita,
podrán concederse al árbitro de derecho
las facultades de arbitrador, en cuanto al
procedimiento, y limitarse al
pronunciamiento de la sentencia
definitiva la aplicación estricta de la ley.
La tramitación se ajustará en tal caso a
las reglas del párrafo siguiente.
Por motivos de manifiesta conveniencia
podrá los tribunales autorizar la
concesión al árbitro de derecho de las
facultades de que trata el inciso
anterior, aun cuando uno o más de los
interesados en el juicio sean incapaces.”
Es una combinación del árbitro de derecho y del
árbitro arbitrador.
Este árbitro mixto, en cuanto al procedimiento se
ceñirá a lo que establezcan las partes en el acto
constitutivo del compromiso y si nada dicen, a las
que se contienen en este título relativo al juicio
217
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

arbitral, vale decir, aplicaremos lo que se refiere al

procedimiento seguido ante un arbitrador y solo en
el pronunciamiento de la sentencia aplicaremos
estrictamente el de derecho.

Se aparta, el árbitro mixto, en su sentencia de lo

que se aplica al arbitrador.

Sin embargo, hay ciertas excepciones a lo que

acabamos de señalar:

 En los juicios que se siguen ante estos

árbitros mixtos, tiene plena aplicación lo que
se dispone por la ley 18.120. De manera que
tendrá que constituirse un abogado
patrocinante y un mandatario judicial. No hay
como en el “arbitrador puro” esa posibilidad
de comparecer personalmente por los
litigantes.

 En lo que respecta a la sentencia que debe

dictar este árbitro mixto, se sigue lo que se
establece para la sentencia que dicta un juez
árbitro de Derecho, vale decir, aplicar el
artículo 170 más lo que se establece por el
auto acordado del año 1920.

 En materia de impugnación en contra de ese

fallo, es factible oponer los mismos recursos
que la ley otorga en contra de las resoluciones
que dicta el árbitro de Derecho, o sea, los
mismos que se intentan ante un juez
ordinario.

218

JUICIOS RELATIVOS A LA
PARTICIÓN DE BIENES
Muchas de cuyas normas están contenidas en el
Código Civil, amén de las propias que se
contemplan en el Código de Procedimiento Civil.
Este Juicio de Partición de Bienes está
reglamentado:
- En el Código Civil: Libro III, Título X, arts. 1317 a
1353.
- En el Código de Procedimiento Civil: Libro III,
Título IX, arts. 645 y siguientes.
No da la ley, ni en uno ni en otro código, un
concepto de lo que se entiende por Juicio de
Partición de Bienes. De ahí que podemos traer a
colación una noción que dio la Corte Suprema en
1936: la Partición de Bienes es un conjunto
complejo de actos encaminados a poner fin al
estado de indivisión, mediante la liquidación y
distribución entre los copartícipes del caudal
poseído proindiviso, en partes o lotes que guardan
proporción con los derechos putativos de cada uno.
Podríamos sintetizar esta definición y decir que la
Partición de Bienes tiene por objeto liquidar una
comunidad de bienes, asignando a cada uno de los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
comuneros lo que les corresponde según su derecho
o cuota en el acervo común.
Por consiguiente, el supuesto necesario para que
exista este juicio particional de bienes es la
existencia de una comunidad (es lo esencial, lo
básico). De modo que si se discute la existencia de
esta comunidad de bienes o se discute la cuota o el
derecho que le corresponde a cada uno de los
comuneros o copartícipes, esa discusión o
controversia va a tener que dilucidarse previamente
ante un Tribunal ordinario de justicia, para que esa
justicia ordinaria sea la que resuelva sobre la
existencia de la comunidad o sobre el derecho o
cuota que le corresponde al comunero, al
copartícipe que esté cuestionando la cuota o el valor
que se le asigna a su derecho.
Las reglas que sobre partición de bienes existen
tanto en el C.C como en el C.P.C no solo se aplican a
la liquidación de una sucesión o comunidad
hereditaria, sino que se aplican a todo tipo de
comunidad, cualquiera que sea la fuente de donde
nace o se genera esa comunidad.
De ahí que se aplican estas disposiciones a la
liquidación y partición de la sociedad conyugal (art.
1776 del C.C), se aplica asimismo a la liquidación y
disolución de una sociedad civil (art. 2115 del C.C) y
a la liquidación de la comunidad que nace de un
cuasicontrato (art. 2313 del C.C).
La partición de bienes puede o no ser un juicio,
es decir, un procedimiento judicial.
219

No lo será cuando esa partición se hace por el
causante o por los comuneros interesados de común
acuerdo (no hay controversia, no hay litigio, no hay
nada que discutir).
Sin embargo, cuando la partición deba tramitarse
conforme a un procedimiento, por medio de un
juicio, se sujeta a las reglas del juicio arbitral, ya
que es un asunto de arbitraje forzoso, según el art.
227 del C.O.T.
No siempre que exista una comunidad es posible
proceder directa e inmediatamente a su liquidación.
En ciertas ocasiones es necesario realizar ciertas
diligencias de carácter previo.
No hay necesidad de realizar estas gestiones de
carácter previo cuando se trata de una sociedad
conyugal, la liquidación de una sociedad civil o de
una comunidad cualquiera.
No sucede así cuando se trata de la liquidación de
una comunidad hereditaria.
La liquidación o distribución de esa comunidad
hereditaria requiere de la realización de ciertas
diligencias previas antes de llegar a la partición
misma.
¿Cuáles son esas diligencias previas?
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Están contenidas algunas de ellas en los arts. 1020
y 1025 del C.C, que se refieren a la apertura,
publicación y protocolización del testamento, si la
sucesión es testada.
Requiere también según el art. 25 de la ley 16.271
sobre Asignaciones, Herencias y Donaciones, de la
dación de posesión efectiva de la herencia.
Tenemos también como diligencias previas la
facción de un inventario solemne o simple, según
los arts. 1284 y 1766 del C.C.
También en ciertas ocasiones se requerirá el
nombramiento de curadores para ciertos
interesados que puedan tener interés en esa
sucesión hereditaria.
¿Quién puede hacer la partición?
Según las disposiciones del C.C, la partición de los
bienes puede hacerse de 3 maneras:
 De común acuerdo por los interesados.
 Por el causante.
 Por medio de un juez árbitro, que recibe el
nombre de juez partidor o compromisario
partidor.
En este último caso, es decir, por medio de un juez
árbitro partidor ¿quién puede nombrar a este
árbitro o a este partidor?
220

Si son los comuneros, los copartícipes plenamente
capaces, pueden designar: un árbitro de derecho,
un arbitrador o un árbitro mixto (arts. 648 del C.P.C
y 224 del C.O.T).
Si el nombramiento es realizado por comuneros
plenamente capaces, esa designación no requiere
ser aprobada judicialmente (art. 1326). De modo
que si en esa comunidad existen incapaces, sí que
se va a requerir la aprobación del nombramiento
por el Tribunal ordinario de justicia.
Veamos algunas de estas formas de realizar la
partición de bienes
Por los interesados:
Así lo manifiesta el art. 1325 del C.C .
Artículo 1325 del Código Civil: “Los
coasignatarios podrán hacer la partición
por sí mismos si todos concurren al acto,
aunque entre ellos haya personas que no
tengan la libre disposición de sus bienes,
siempre que no se presenten cuestiones
que resolver y todos estén de acuerdo
sobre la manera de hacer la división”.
Hay que tener presente la exigencia para realizar la
partición por los propios interesados: requiere que
todos estén de acuerdo, obren de consuno en la
forma de hacer la partición.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
“Serán, sin embargo, necesarias en este
caso la tasación de los bienes por peritos
y la aprobación de la partición por la
justicia ordinaria del mismo modo que lo
serían si se procediere ante un
partidor...”.
La partición de común acuerdo no se hace así
nomás, sino que se requiere que se extienda la
respectiva escritura pública para que haya
constancia de las adjudicaciones que se hacen en
esa partición y, sobre todo, para requerir la
aprobación posterior de la justicia, si corresponde, y
para practicar las inscripciones que el caso requiere
en el Conservatorio de Bienes Raíces (si hay bienes
raíces posteriormente hay que inscribirlos a nombre
de aquel a quien se le adjudicaron en esa partición).
Por consiguiente, este art. 1325 requiere que esta
partición realizada por los interesados se efectúe
por una escritura pública, debiendo cumplirse con
los siguientes requisitos:
1) Que no existan cuestiones previas que resolver
(porque si existen esas cuestiones previas por
resolver no es posible llevar adelante la
partición).
2) Que las partes estén de acuerdo en la forma de
hacer la partición.
3) Que se proceda a la tasación de esos bienes por
peritos.
221

4) Que la partición sea aprobada por la justicia
ordinaria en los mismos casos en que se
requeriría la aprobación de la partición que lleve
a efecto un juez partidor.
¿En qué casos se va a necesitar de esa
tasación de que nos habla el art. 1325?
Están comprendidos en el art. 657 del C.P.C. Nos
indica en forma negativa cuando no deben tasarse
los bienes, de manera tal que, dejando de lado estas
excepciones, en todos aquellos otros casos no
comprendidos en este art. 657 va a ser necesario
efectuar esta tasación.
Artículo 657 del CPC: “Para
adjudicarse o licitar los bienes comunes,
se apreciarán por peritos nombrados en
la forma ordinaria.
Podrá, sin embargo, omitirse la tasación,
si el valor de los bienes se fija por
acuerdo unánime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya entre
aquéllas incapaces, con tal que existan
en los autos antecedentes que
justifiquen la apreciación hecha por las
partes, o que se trate de bienes
muebles, o de fijar un mínimum para
licitar bienes raíces con admisión de
postores extraños.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Ahí tenemos en el inciso 1° la forma de llevar
adelante la tasación por peritos que menciona el
art. 1325 del C.C y aquellas situaciones
excepcionales en el inciso 2°, en que no es
necesario practicar esa tasación.
¿Cuándo se requiere de la aprobación
judicial de la partición?
Están contenidos en el art. 1342 del C.C. (muy
preguntado) (estos son los casos que señala el C.C,
fuera de estos hay otros).
Artículo 1342 del Código Civil:
“Siempre que en la partición de la masa
de bienes, o de una porción de la masa,
tengan interés personas ausentes que no
hayan nombrado apoderados, o personas
bajo tutela o curaduría, será necesario
someterla, terminada que sea, a la
aprobación judicial.”
 Cuando existen personas ausentes.
Evidentemente para pedir la aprobación no basta
con que se trate de personas ausentes, estamos
hablando de que algunos de los copartícipes, de
los comuneros sea el ausente, porque si se trata
de un tercero claro que va a estar ausente si no
tiene ningún interés ni participación en esa
comunidad (aun cuando no lo dice el C.C, ya que
es obvio que tiene que tener interés en la
partición).
222

 Cuando dentro de esa comunidad existan
personas bajo tutela o curatela.
Por el causante:
En cuanto a la partición que puede hacer el
causante, hay que estarse a lo que se dispone por el
art. 1318 del C.C.
Artículo 1318 del Código Civil: “Si el
difunto ha hecho la partición por acto
entre vivos o por testamento, se pasará
por ella en cuanto no fuere contraria a
derecho ajeno.
En especial, la partición se considerará
contraria a derecho ajeno si no ha
respetado el derecho que el artículo
1337, regla 10ª, otorga al cónyuge
sobreviviente”.
Ahí tenemos que lo que dijo el difunto hay que
respetarlo.
Pudo haber hecho la partición por acto entre vivos o
por testamento.
Por un juez partidor
El juez partidor es un juez árbitro de derecho, de
acuerdo con lo que indica el art. 648 del C.P.C, y
como tal puede ser nombrado por los interesados.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
¿Cómo lo van a nombrar los
interesados?
Por medio de un contrato de compromiso (arts. 234
y 235 del C.O.T). Por ende, debe cumplir con las
exigencias que contempla ese texto legal, en otros
términos:
 Debe ser mayor de edad (recordar que el C.O.T
dice “excepto si es abogado”, como si hoy en día
pudieran ser abogados antes de cumplir la
mayoría de edad. Por el hecho de ser abogado
vamos a entender que es mayor de edad).
 Debe tener la libre disposición de sus bienes.
 Debe saber leer y escribir (podría aplicarse a un
árbitro arbitrador no a un abogado).
 Debe reunir otras condiciones negativas que se
contienen en el C.O.T:
- no debe ser juez de letras ni ministro (art.
317)
- no debe ser fiscal judicial ni notario (art.
480)
Hay que recordar que las partes mayores de edad y
libres administradoras de sus bienes, pueden darle
al árbitro el carácter de un arbitrador, según el art.
648 inc 1 del C.P.C.
223

Este partidor, este juez árbitro,
puede ser nombrado:
 Por las partes, por los interesados.
 Por la justicia.
 Por el causante, por el difunto, por el de cujus.
Nombramiento por el causante:
El nombramiento por el causante se contiene en los
arts. 1324 y 1326 del C.C.
Según el art. 1324, el causante puede nombrar un
partidor por instrumento público entre vivos o por
testamento. Y si entre esos coasignatarios hay
incapaces, ese nombramiento requiere de
aprobación judicial, según el art. 1326.
Este nombramiento que se efectúa por el causante
puede ser revocado y para saber la forma en que
debe realizarse esta revocación hay que distinguir:
 Si fue designado por escritura pública: la
revocación también deberá constar por escritura
pública.
 Si fue designado por testamento: deberá ser
revocado en otro testamento.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
¿Podrían los coasignatarios, esos herederos revocar
el nombramiento que hizo el causante? Sí, podrían
hacerlo.
Hay que tener en consideración que el causante no
puede conferir facultades de arbitrador al partidor
que él designa, porque, en ese caso, está operando
el art. 224 del C.O.T.
Ese causante también puede nombrar
partidor:
- A un albacea (que es el ejecutor testamentario,
que lleva a cabo la voluntad última del causante
acerca de la disposición de sus bienes)
- A un consignatario, o bien
- A una persona que no esté comprendida en alguna
causal de implicancia o de recusación.
En esa parte aplicamos el art. 1324 en su parte
final, vale decir, que si existen algunas de estas
causales de implicancia o recusación se van a
tramitar de acuerdo con el procedimiento
establecido en el C.P.C.
Nombramiento por los interesados:
Es factible que los interesados tengan o no la libre
disposición de sus bienes, y si entre esos
interesados hay incapaces, el nombramiento de ese
224

partidor debe ser sometido a la aprobación de la
justicia ordinaria (arts. 1325 y 1326 del C.C).
Artículo 1325 del Código Civil: “Los
coasignatarios podrán hacer la partición
por sí mismos si todos concurren al acto,
aunque entre ellos haya personas que no
tengan la libre disposición de sus bienes,
siempre que no se presenten cuestiones
que resolver y todos estén de acuerdo
sobre la manera de hacer la división…”
Artículo 1326 del Código Civil: “Si
alguno de los coasignatarios no tuviere
la libre disposición de sus bienes, el
nombramiento de partidor, que no haya
sido hecho por el juez, deberá ser
aprobado por éste…”
¿Cómo designan al partidor estos
comuneros que tienen que actuar de
consuno de común acuerdo?
En un contrato de compromiso. El contrato de
compromiso es solemne, la solemnidad es que debe
constar por escrito.
Por lo tanto, las partes tienen que nombrar al juez
partidor por escrito.
En el nombramiento de este juez partidor deben
manifestar su consentimiento TODOS los
interesados, comuneros, copartícipes o
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
coasignatarios, porque si se omite a uno de ellos ese
contrato es susceptible de ser anulado por faltar el
consentimiento de una de las partes contratantes en
esta designación.
¿Qué tipo de nulidad se va a invocar cuando se
omite el consentimiento de una de las partes
interesadas?
Se discute. Unos dicen que estaríamos en presencia
de una nulidad absoluta, otros dicen que sería una
nulidad relativa y otros que se trataría simplemente
de una nulidad procesal.
Nombramiento por la justicia
Así lo indica el artículo 1325 inciso final del Código
Civil: “Si no se acuerdan en la designación, el juez,
a petición de cualquiera de ellos, procederá a
nombrar un partidor que reúna los requisitos
legales, con sujeción a las reglas del Código de
Procedimiento Civil.”
¿Quién puede provocar el nombramiento
del juez partidor?
Esa gestión para que la justicia designe al partidor
puede realizarla cualquiera de los comuneros,
incluso el cesionario de una cuota hereditaria.
Artículo 1320 del Código Civil: “Si un
coasignatario vende o cede su cuota a
un extraño, tendrá éste igual derecho
225

que el vendedor o cedente para pedir la
partición e intervenir en ella”.
Hay ciertas personas que deben obtener una
autorización de la justicia para poder provocar el
nombramiento del partidor (art. 1322 C.C).
Artículo 1322 del Código Civil: “Los
tutores y curadores, y en general los que
administran bienes ajenos por
disposición de la ley, no podrán proceder
a la partición de las herencias o de los
bienes raíces en que tengan parte sus
pupilos, sin autorización judicial.
Pero el marido no habrá menester esta
autorización para provocar la partición
de los bienes en que tenga parte su
mujer: le bastará el consentimiento de
su mujer, si ésta fuere mayor de edad y
no estuviere imposibilitada de prestarlo,
o el de la justicia en subsidio”.
¿Cómo se procede al nombramiento del
partidor?
Nos remitimos al art. 646 del C.P.C.
Artículo 646 CPC: “Cuando haya de
nombrarse partidor, cualquiera de los
comuneros ocurrirá al tribunal que
corresponda, pidiéndole que cite a todos
los interesados a fin de hacer la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
designación, y se procederá a ella en la
forma establecida para el nombramiento
de peritos.
Si hay partidor nombrado por los
interesados o por el difunto en el caso
del artículo 1324 del Código Civil, y es
necesaria la aprobación judicial del
nombramiento en conformidad a la ley,
bastará el fallo que la conceda para que
el partidor pueda ejercer sus funciones,
previa su aceptación y el juramento
legal”.
Estas diligencias que se hacen ante la justicia
provocando el nombramiento del partidor tienen el
carácter de contenciosas porque, según opinión de
Alessandri, ellas abren el juicio particional.
El nombramiento del juez partidor por la justicia
ordinaria tiene lugar a falta de designación por las
partes o por el causante.
De modo que cualquiera de los interesados puede
ocurrir a la justicia ordinaria solicitando el
nombramiento de un partidor.
Para ese fin se debe presentar un escrito, en el cual
se pedirá que se cite a todos los consignatarios o
copartícipes para que proceda a esa designación el
tribunal. En caso de no existir un acuerdo en esa
audiencia a la cual convoca, va a tener que proceder
a la designación del partidor ciñéndose a las reglas
226

existentes para el nombramiento de un perito (art.
414 y siguientes del C.P.C).
Para Fernando Alessandri estas gestiones importan
ser de una naturaleza contenciosa, puesto que va a
dar lugar a la apertura del juicio particional y, como
quiera que se trata de un asunto contencioso civil,
para determinar qué Tribunal va a conocer de esa
solicitud, hay que cumplir con todos los requisitos
para determinar la competencia de ese tribunal
llamado a efectuar este nombramiento.
¿Cuál es el juez competente?
El que se determine siguiéndose las reglas
generales de competencia sobre el particular, en
especial la que se indica en el art. 148 del C.O.T.
Artículo 148 del COT: “Será juez
competente para conocer del juicio de
petición de herencia, del de
desheredamiento y del de validez o
nulidad de disposiciones testamentarias,
el del lugar donde se hubiere abierto la
sucesión del difunto con arreglo a lo
dispuesto por el artículo 955 del Código
Civil.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El mismo juez será también competente
para conocer de todas las diligencias
judiciales relativas a la apertura de la
sucesión, formación de inventarios,
tasación y partición de los bienes que el
difunto hubiere dejado”.
Según el art. 955 del C.C es competente el juez del
último domicilio del causante.
Todo esto en la medida que se trate de una
comunidad derivada de una sucesión hereditaria.
Si es otra clase de comunidad, será juez competente
el del lugar donde esté situado el bien poseído
proindiviso o el bien común.
(Si hay varios juzgados en esa comuna hay que
fijarse si existe o no Corte de Apelaciones. Si hay
varios juzgados y no hay Corte de Apelaciones será
el de turno  hay que aplicar todas esas reglas
conocidas por nosotros).
Hay que tener en cuenta que para el caso en que en
esa comunidad exista entre los copartícipes un
representante legal de incapaces que también
tienen interés en la partición, liquidación y
distribución, debe designárseles a esos incapaces
un curador especial, porque hay incompatibilidad de
intereses entre el representante legal y el
copartícipe que tiene la calidad de incapaz. De ahí
que sea menester nombrar a este curador especial
para que asuma su representación en ese juicio.
227

Esa resolución que recae en la solicitud que se le
presenta al juez para nombrar partidor y en la que
el tribunal que esta conociendo del asunto fija el
día, hora y lugar donde se va a verificar, debe
notificarse personalmente a las partes, porque si así
no se efectúa y se omite algún coasignatario o
copartícipe, éste va a poder pedir la nulidad de todo
lo obrado por falta de emplazamiento.
Recordemos que los jueces árbitros tienen que ser
designados de consuno por todas las partes, de
modo que mientras no se verifique la audiencia no
sabremos si en ella estos coasignatarios van a estar
todos de acuerdo en designar al partidor, con lo cual
la intervención del juez va a carecer de toda utilidad
por haber llegado a ese pleno acuerdo entre los
interesados.
Es posible también que en la convocatoria a esa
audiencia a que llama el Tribunal alguno de los
comuneros o interesados pueda formular oposición
al nombramiento y sostener que éste es
improcedente en atención a que sostenga que no
existe tal comunidad. De modo que no existiendo
ese bien común, esa designación de partidor no
tiene razón de ser.
En consecuencia, la existencia o inexistencia de la
comunidad tiene que ventilarse en un juicio
ordinario, y mientras no se dilucide si existe o no la
comunidad, ese juicio particional no puede iniciarse,
queda en suspenso inter no se aclare lo relativo a la
existencia o inexistencia de la comunidad.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
La razón de ser de este impedimento se encuentra
en el artículo 1330 del Código Civil: “Antes de
proceder a la partición, se decidirán por la justicia
ordinaria las controversias sobre derechos a la
sucesión por testamento o abintestato,
desheredamiento, incapacidad o indignidad de los
asignatarios”.
Antes de procederse a la partición, deben estar
claras todas las situaciones legales que indica el art.
1330 y, por ende, aplazarse el nombramiento del
partidor hasta la terminación de los juicios que se
inicien para dejar en claro estos derechos que se
indican en esa disposición.
Una vez que se establece la existencia de la
comunidad o si no se formuló oposición, va a
procederse al nombramiento del partidor.
La resolución que nombra al juez partidor por la
justicia ordinaria, según la jurisprudencia, tiene una
naturaleza de sentencia interlocutoria, porque va a
servir de base para el pronunciamiento de la
sentencia definitiva que se emita en el juicio
particional. Sentencia definitiva que en este caso
tiene un nombre propio que es el de “laudo y
ordenata”.
En ese comparendo a que se convoca para el
nombramiento del partidor, van a tener que
decidirse los siguientes puntos:
228

1) El número de partidores que se van a designar
(puede ser que las partes quieran nombrar a mas
de un juez partidor; si lo nombra la justicia, hay
que recordar que tiene una limitación, porque
ella sólo puede nombrar un árbitro).
2) Indicar la calidad con que se va a designar al
partidor (generalmente va a ser un árbitro de
derecho, pero nada impide que pueda ser mixto
o incluso arbitrador).
3) Quién va a desempeñar el cargo, designar la
persona del partidor con nombre y apellido.
La persona que se designa en estas condiciones
debe cumplir la obligación de:
 aceptar el cargo y
 prestar juramento de que lo va a desempeñar en
forma fiel y en el menor tiempo posible
(arts.1327 y 1328 del C.C).
El partidor que es nombrado no tiene la obligación
de aceptar el cargo (quedará eso sujeto a lo que
antes de la aceptación pueda conversar
extrajudicialmente con los interesados en esa
partición).
Hay que recordar que ante el nombramiento que
hace el tribunal las partes pueden objetar esa
designación dentro de tercero día. De modo que
solo una vez que quede firme la resolución que
designa al partidor éste debe aceptar el cargo y
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
jurar desempeñarlo fielmente y en el menor tiempo
posible.
Esa declaración de aceptación y de jurar puede
efectuarse oralmente, verbalmente por el partidor,
pero si se ejecuta en esta forma es obvio que tiene
que dejarse constancia de esa manifestación oral. Y
lo hará si es que este árbitro partidor concurre a la
secretaria del Tribunal y se da allí por notificado de
ese nombramiento (dirá que acepta el cargo y que
jura desempeñarlo fielmente). En el fondo es como
una notificación personal que él toma de esa
resolución que lo nombró y que es autorizada por el
secretario del tribunal.
Esa es también la oportunidad para rechazar el
cargo. No tiene por qué entrar a explicar las
razones que justifican su negativa.
Todo esto está bien en la medida en que el
nombramiento lo haga la justicia. Pero puede
suceder que si esa designación no se hace por la
justicia ¿en qué instante, momento u oportunidad
ese partidor que es nombrado por las partes o por el
causante va a aceptar el cargo y va a jurarlo?
La ley nada dice sobre el particular, guarda silencio.
¿Cómo vamos a hacer para que el partidor acepte y
jure?
Hay dos posibilidades:
 Si la designación se hizo por el causante a través
de testamento o de un acto entre vivos: se suele
229

realizar una diligencia judicial que consiste en
acompañar ese testamento o ese instrumento
entre vivos, a una solicitud por la cual alguno de
los interesados o coasignatarios le pide al juez
que disponga que se notifique a la persona que
ha sido designada en ese tipo de acto y que
manifieste si acepta o no ese encargo que se le
ha hecho, y si es así (lo acepta) para que preste
la aceptación y juramento de rigor.
 Si la designación se hizo por los coasignatarios a
través de una escritura en que se nombra al
partidor (podría ser el contrato de compromiso):
se hace concurrir a la persona designada en este
carácter en esa misma escritura, y en ella esa
persona nombrada acepta y jura el cargo. Ahí
queda perfecta su designación.
¿Qué sucede si este partidor que es designado sea
por los interesados, sea por el causante, sea por la
justicia no jura? (acepta el cargo pero no jura)
Puede aducir varios motivos.
Surge un problema y esa falta de juramento da
origen a una diversidad de opiniones jurídicas:
 Algunos dicen que faltando este juramento se
produce una nulidad relativa.
 Otros dicen que es una nulidad absoluta.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Otros, que hay una nulidad procesal. Dicen que
estaríamos frente a una nulidad procesal porque
mientras el partidor no preste juramento carece
de jurisdicción. No es que carezca de
competencia sino que de jurisdicción, lo que
involucra, al mismo tiempo, que carece de
competencia y, por lo tanto, si interviene, si da
curso a este juicio particional obra como un
Tribunal incompetente, vicio que va a tener que
reclamarse ya sea a través de un incidente de
nulidad procesal, ya sea a través de un recurso
de casación en la forma.
Si optamos por el vicio de la nulidad procesal, ésta
debe reclamarse mientras el juicio esté pendiente,
in limini litis. En este caso, mientras no esté
ejecutoriado el laudo y ordenata que es la sentencia
definitiva.
El juez partidor debe realizar su cometido, debe
cumplir esta función en el plazo de dos años
contados desde la aceptación del cargo (art. 1332
inc 1ª del C.C, complementado por el art. 647 del
C.PC y el art. 235 del C.O.T).
Artículo 1332 del Código Civil: “La
ley señala al partidor, para efectuar la
partición, el término de dos años
contados desde la aceptación de su
cargo.
El testador no podrá ampliar este plazo.
230

Los coasignatarios podrán ampliarlo o
restringirlo, como mejor les parezca,
aun contra la voluntad del testador”.
Artículo 647 del Código de
Procedimiento Civil: “El término que la
ley, el testador o las partes concedan al
partidor para el desempeño de su cargo
se contará desde que éste sea aceptado,
deduciendo el tiempo durante el cual,
por la interposición de recursos o por
otra causa, haya estado totalmente
interrumpida la jurisdicción del
partidor”.
¿Por qué tiene importancia el plazo que indica estas
disposiciones?
Tiene importancia porque todo lo obrado mas allá
de este término, carece de valor. Estaríamos frente
un Tribunal que no tiene la calidad de tal, porque
expiró el plazo por el cual fue designado.
No obstante, hay que recordar lo que se dispone por
el art. 235 inc 4º del C.O.T.
Artículo 235 inciso 4ª del COT: “No
obstante, si se hubiere pronunciado
sentencia dentro de plazo, podrá ésta
notificarse válidamente aunque él se
encontrare vencido, como asimismo, el
árbitro estará facultado para dictar las
providencias pertinentes a los recursos
que se interpusieren”.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Aun cuando esté el plazo vencido, en la medida en
que el fallo hubiere sido emitido dentro de plazo,
éste tiene valor y puede ser notificado aun mas allá
de este plazo de 2 años y el árbitro entrar a
pronunciarse sobre los posibles recursos que se
intenten en contra de su sentencia, no obstante
estar vencido el plazo para el cual fue designado.
Decíamos que los consignatarios, según el art. 1332
del C.C, pueden ampliar o restringir el plazo que
tiene el partidor.
¿Esta prórroga, esta ampliación (la restricción no
nos interesa mayormente) tiene que cumplir alguna
exigencia o requisito en especial? ¿Será necesario
que en esa nueva ampliación los coasignatarios
tengan que cumplir todos los requerimientos
propios de una designación?
Según don Manuel Somarriva hay que hacer un
distingo:
 Si la ampliación del plazo se efectúa antes del
vencimiento de los dos años, no necesita ninguna
exigencia en particular. Puede efectuarse sin
necesidad de cumplir todos los requisitos que
contempla la ley para nombrar a este partidor.
 Si esa ampliación, esa prórroga de plazo se
realiza después de vencido el plazo, sí que se
precisa que se cumplan todos los requerimientos
231

establecidos por la ley para el nombramiento de
este juez partidor.
Si el árbitro dicta su sentencia después de vencido
el plazo, según la Corte Suprema ha resuelto, la
sentencia debe impugnarse, atacarse por un recurso
de casación en la forma por incompetencia del
Tribunal, basándose en el art. 768 nº1 del C.P.C.
Nombrado el partidor, aceptado por éste el cargo y
juramentado como corresponde queda constituido
este Tribunal y, por consiguiente, puede darse inicio
al juicio arbitral.
¿Cuál es la competencia que tiene
el juez partidor? ¿de qué materias
va a conocer?
Hay una regla general que se contiene en el
artículo 651 del Código de Procedimiento Civil:
“Entenderá el partidor en todas las cuestiones
relativas a la formación e impugnación de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
inventarios y tasaciones, a las cuentas de los
albaceas, comuneros y administradores de los
bienes comunes, y en todas las demás que la ley
especialmente le encomiende, o que, debiendo
servir de base para la repartición, no someta la ley
de un modo expreso al conocimiento de la justicia
ordinaria”.
De todas las cuestiones que la ley especialmente le
encomiende y las que deban servir de base a la
partición y que no hayan sido entregadas
particularmente al conocimiento y decisión de los
Tribunales ordinarios de justicia.
Esta regla general tiene dos grandes excepciones:
1) Asuntos o cuestiones de las cuales nunca
puede conocer este árbitro partidor.
2) Asuntos que pueden ser de competencia tanto
de la justicia ordinaria como de un juez
árbitro.
Asuntos en que nunca puede conocer el
árbitro:
Están indicados en el artículo 1330 del Código Civil:
“Antes de proceder a la partición, se decidirán por
la justicia ordinaria las controversias sobre
derechos a la sucesión por testamento o abintestato,
desheredamiento, incapacidad o indignidad de los
asignatarios”.
232

Artículo 1331 del Código Civil: “Las
cuestiones sobre la propiedad de objetos
en que alguien alegue un derecho
exclusivo y que en consecuencia no
deban entrar en la masa partible, serán
decididas por la justicia ordinaria; y no
se retardará la partición por ellas.
Decididas a favor de la masa partible, se
procederá como en el caso del artículo
1349.
Sin embargo, cuando recayeren sobre
una parte considerable de la masa
partible, podrá la partición suspenderse
hasta que se decidan; si el juez, a
petición de los asignatarios a quienes
corresponda más de la mitad de la masa
partible, lo ordenare así”.
Asuntos que pueden ser del
conocimiento o de competencia tanto
del árbitro como de la justicia ordinaria
La tenemos consignada en el artículo 651 del
Código de Procedimiento Civil: “Entenderá el
partidor en todas las cuestiones relativas a la
formación e impugnación de inventarios y
tasaciones, a las cuentas de los albaceas,
comuneros y administradores de los bienes
comunes, y en todas las demás que la ley
especialmente le encomiende, o que, debiendo
servir de base para la repartición, no someta la ley
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
de un modo expreso al conocimiento de la justicia
ordinaria.
Lo cual se entiende sin perjuicio de la
intervención de la justicia ordinaria en la formación
de los inventarios, y del derecho de los albaceas,
comuneros, administradores y tasadores para
ocurrir también a ella en cuestiones relativas a sus
cuentas y honorarios, siempre que no hayan
aceptado el compromiso, o que éste haya caducado
o no esté constituido aún”.
También hace excepción a esto las cuestiones
relativas a los derechos que tengan que hacer valer
los terceros acreedores sobre los bienes
comprendidos en la partición, según lo indica el art.
656 del C.P.C.
Artículo 656 del CPC: “Los terceros
acreedores que tengan derechos que
hacer valer sobre los bienes
comprendidos en la partición, podrán
ocurrir al partidor o a la justicia
ordinaria, a su elección”.
Reglas generales que rigen la
competencia del partidor
1) La competencia del partidor es la señalada por la
voluntad de los comuneros, de los copartícipes, a
ello se debe someter este partidor.
233

2) El partidor solo extiende su jurisdicción a las
personas que pactaron el compromiso, no se
extiende a los terceros, toda vez que el partidor
tiene su origen en el contrato de compromiso y
en él solo son partes interesadas aquellos que
concurrieron a su designación, no siendo
oponible a terceros ajenos al mismo.
De ahí que, según la jurisprudencia, este partidor:
 no puede dejar sin efecto la adjudicación si el
bien ha pasado a manos de un tercero.
 no puede decretar medidas precautorias que
afecten a bienes de terceros extraños a este
juicio.
 no puede liquidar la sociedad conyugal si no se le
designó para ese fin en forma expresa.
 no puede obligar a un tercero a entregar un bien
determinado.
Sin embargo, el art. 656 del C.P.C permite,
excepcionalmente, la intervención de terceros.
Artículo 656 del CPC: “Los terceros
acreedores que tengan derechos que
hacer valer sobre los bienes
comprendidos en la partición, podrán
ocurrir al partidor o a la justicia
ordinaria, a su elección”.
1) El partidor no tiene competencia, carece de
jurisdicción para determinar cuáles son los
asignatarios, los comuneros, le corresponde en
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
forma previa determinar esa circunstancia al
tribunal ordinario.
Si se promueve esta cuestión iniciado este juicio,
se debe suspender la partición mientras no se
dilucide este conflicto que se ha generado.
2) El partidor tiene competencia para resolver
todas aquellas cuestiones que sirvan de base a la
repartición de los bienes y cuya resolución el
legislador no ha encomendado en forma precisa
a la justicia ordinaria (por ejemplo, determinar si
un inmueble admite o no cómoda división, eso no
esta entregado a la justicia ordinaria y puede
entonces verlo y determinarlo el partidor).
3) El partidor es competente para conocer de todas
aquellas cuestiones que la ley expresamente le
haya dado competencia (art. 651 del C.P.C).
Casos de aplicación de esta regla son los arts. 653 y
654 del C.P.C.
Artículo 653 del CPC: “Mientras no se
haya constituido el juicio divisorio o
cuando falte el árbitro que debe
entender en él, corresponderá a la
justicia ordinaria decretar la forma en
que han de administrarse pro-indiviso
los bienes comunes y nombrar a los
administradores, si no se ponen de
acuerdo en ello los interesados.
234

Organizado el compromiso y mientras
subsista la jurisdicción del partidor, a él
corresponderá entender en estas
cuestiones, y continuar conociendo en
las que se hayan ya promovido o se
promuevan con ocasión de las medidas
dictadas por la justicia ordinaria para la
administración de los bienes comunes”.
Artículo 654 del CPC: “Para acordar o
resolver lo conveniente sobre la
administración pro-indiviso, se citará a
todos los interesados a comparendo, el
cual se celebrará con sólo los que
concurran.
No estando todos presentes, sólo podrán
acordarse, por mayoría absoluta de los
concurrentes, que represente a lo menos
la mitad de los derechos de la
comunidad, o por resolución del tribunal
a falta de mayoría, todas o algunas de
las medidas siguientes:
1a. Nombramiento de uno o más
administradores, sea de entre los
mismos interesados o extraños;
2a. Fijación de los salarios de los
administradores y de sus atribuciones y
deberes;
3a. Determinación del giro que deba
darse a los bienes comunes durante la
administración pro-indiviso y del
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
máximum de gastos que puedan en ella
hacerse; y
4a. Fijación de las épocas en que deba
darse cuenta a los interesados, sin
perjuicio de que ellos puedan exigirlas
extraordinariamente, si hay motivo
justificado, y vigilar la administración
sin embarazar los procedimientos de los
administradores”.
El juicio de partición es un Juicio Universal.
Características o particularidades
del juicio particional
 En este tipo de juicios tiene una gran
importancia (trascendental, fundamental) la
voluntad de las partes. Así aparece del art. 1334
del C.C.
 Tiene las características de un contrato
celebrado entre todos los coasignatarios,
comuneros, copartícipes.
No es que sea un contrato sino que se asemeja a
uno.
Hay una disposición del C.C (art. 1348) de donde
es posible sacar esta característica, porque ella
nos indica que la partición se rescinde o se anula
de la misma manera y según las mismas reglas
que los contratos.
235

 Es un juicio complejo, porque dentro de él es
posible que se presenten diversos juicios simples,
sencillos de los tradicionales, y esos juicios
pueden ser tantos como cosas o cuestiones que
se presenten y que deben servir de base a la
liquidación y distribución del haber común.
 Es un juicio de cuantía indeterminada, no hay
posibilidad de determinar el valor de la cosa
disputada.
Por todas estas características es un juicio
universal.
 Se desarrolla, se lleva a cabo en los lugares que
designan las partes.
Recordemos que estamos hablando también de la
designación de partidor que efectúan las partes a
través del contrato de compromiso y allí, según
el art. 235 del C.O.T, las partes pueden indicar el
lugar donde se va a celebrar y si así no lo hacen
se entenderá en el lugar donde se celebró el
compromiso.
 No tiene una tramitación preconstituida,
preestablecida, simplemente se va desarrollando
en audiencias o comparendos verbales (por eso
tiene trascendencia la voluntad de las partes).
Estos actos que realiza el juez compromisario, este
partidor deben ser autorizados en todo caso por un
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ministro de fe y la ley cuida de indicarnos cuál es
ese ministro de fe en el art. 648 inc 2º del C.P.C.
Artículo 648 inciso 2º del CPC: “Los
actos de los partidores serán en todo
caso autorizados por un secretario de
los Tribunales Superiores de Justicia, o
por un notario o secretario de un
juzgado de letras”.
Siempre requiere de la intervención de un ministro
de fe para que autorice todo acto que realice o
ejecute este partidor.
 Secretario de los Tribunales superiores de
justicia (Corte de Apelaciones o Corte Suprema,
no hay limitaciones al respecto)
 Notario
 Secretario de un juzgado de letras (en la medida
en que ese juzgado de letras tenga todavía un
secretario, pero no vamos a introducir como
ministro de fe al administrador de causas de un
juzgado de garantía, porque él no tiene la calidad
de secretario y lo que se precisa acá es que
tenga esa naturaleza).
Este ministro de fe que se debe designar por el
partidor recibe el nombre de actuario.
La primera resolución que el partidor debe dictar en
el ejercicio de sus funciones tiene un triple objetivo:
236

1) Dar por constituido el juicio particional, el
compromiso.
2) Debe contener la designación, el nombramiento
del actuario.
3) Debe citar a las partes, a los copartícipes a
comparendo.
Esta primera resolución se va a notificar a los
interesados personalmente, toda vez que es la
primera que se realiza en el juicio particional (sigue
las reglas generales sobre la materia).
Tramitación del juicio particional
El art. 649 del C.P.C nos indica la forma en que se
va a realizar esta tramitación.
Artículo 649 del CPC: “Las materias
sometidas al conocimiento del partidor
se ventilarán en audiencias verbales,
consignándose en las respectivas actas
sus resultados, o por medio de
solicitudes escritas, cuando la
naturaleza e importancia de las
cuestiones debatidas así lo exijan. Las
resoluciones que se dicten con tal objeto
serán inapelables”.
Decíamos que la tramitación en sí no tiene un
procedimiento preestablecido sino que se va a
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
desarrollando o desenvolviendo a través de
audiencias verbales o comparendos. Esto es la regla
general. Excepcionalmente podrán hacerse
presentaciones escritas (no hay inconveniente, no
hay una prohibición sobre ese punto).
En cuanto a las Audiencias Verbales o
Comparendos
Pueden ser de dos tipos:
 Ordinarios o
 Extraordinarios
Audiencias o Comparendos Ordinarios:
Son los que se verifican en un día fijo, que fue
acordado por las partes o en su defecto por el
partidor, con los copartícipes o coasignatarios que
asistan y sin necesidad de notificación previa.
De manera que en esa primera audiencia o
comparendo serán estos interesados los que
decidan los días en que se van a celebrar estos
comparendos. El comparendo que se acuerda en ese
momento tiene el carácter de ordinario, en día y
hora prefijados. Lo que significa que no hay
necesidad de estar notificando a las partes cada vez
que se vaya a realizar su celebración (por eso son
ordinarios, no requieren de una notificación previa
una vez que ellos han sido acordados).
237

Estos comparendos ordinarios pueden acordarse en
dos formas, en dos alternativas:
 Que se fijen de común acuerdo por las partes.
 En el caso de no existir este obrar de consuno de
los copartícipes, lo fije el juez partidor.
Todos los acuerdos que se adopten en esos
comprendas ordinarios son válidos y obligan a todos
los interesados, aun cuando algunos de ellos no
concurra.
Excepciones:
1) Que se trate de revocar acuerdos ya adoptados,
ya celebrados con antelación.
2) Que se requiera la unanimidad de los partícipes
por disposición legal o por un acuerdo anterior.
Artículo 649 del CPC: “Las materias
sometidas al conocimiento del partidor
se ventilarán en audiencias verbales,
consignándose en las respectivas actas
sus resultados, o por medio de
solicitudes escritas, cuando la
naturaleza e importancia de las
cuestiones debatidas así lo exijan. Las
resoluciones que se dicten con tal objeto
serán inapelables”.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Artículo 650 del CPC: “Cuando se
designen días determinados para las
audiencias ordinarias, se entenderá que
en ellas pueden celebrarse válidamente
acuerdos sobre cualquiera de los
asuntos comprendidos en el juicio, aun
cuando no estén presentes todos los
interesados, a menos que se trate de
revocar acuerdos ya celebrados, o que
sea necesario el consentimiento
unánime en conformidad a la ley, o a los
acuerdos anteriores de las partes.
Modificada la designación de día para
las audiencias ordinarias, no producirá
efecto mientras no se notifique a todos
los que tengan derecho de concurrir”.
En consecuencia, en estos comparendos ordinarios
se puede tratar todo lo que es propio del juicio
particional (por ejemplo, para hacer facción de
inventario, tasación de bienes, administración de los
bienes comunes, rendiciones de cuentas, etc).
Audiencias o Comparendos
Extraordinarios:
Son aquellos que se verifican o que se realizan fuera
del día prefijado para la realización de los
comparendos ordinarios. Para llevar a cabo una
audiencia o comparendo extraordinario, se requiere
de una resolución del partidor y la correspondiente
notificación a las partes.
238

Debe también considerarse que en los comparendos
extraordinarios solo se pueden tratar aquellas
materias que han sido motivo de la convocatoria
para su celebración. No es posible, por ende, tratar
cualquier materia como sucede en los comparendos
ordinarios, sólo las que motivaron la convocatoria.
En el primer comparendo que se celebra, y que fue
convocado por la resolución del juez partidor, se
adoptan normalmente los siguientes acuerdos y
sobre las materias indicaremos:
1) Se deja constancia del objeto de la partición.
Se individualiza la materia sobre la cual va a
versar el juicio particional, es lo que dice el art.
234 del C.O.T.
2) Se deja constancia de quiénes son los
interesados, quiénes son las partes en este juicio
y se individualizan, ya sea por si mismas o por
sus representantes legales si en la comunidad a
dividir existen incapaces.
La individualización de las partes nos interesa
para determinar a quiénes va a afectar la
sentencia definitiva que se va a dictar en este
juicio particional.
En esa individualización se comprenden todas
aquellas menciones del art. 254 del C.P.C
respecto de las partes: nombre, apellidos,
domicilio, profesión u oficio, etc.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
3) Se deja constancia, si se trata de una sucesión
hereditaria, de la dación de la posesión efectiva
de la herencia del causante y de su respectiva
inscripción.
4) Se deja constancia de los datos relativos a la
inscripción de la especial de herencia y de su
respectiva inscripción, si se trata de una
sucesión hereditaria.
5) Se fija el día y la hora de los comparendos
ordinarios.
Porque si así no se hiciere, cada vez que se trate
de realizar un comprendo sería menester estar
fijando día y hora y notificarlo en forma personal
o por cédula a los interesados.
6) Se deja constancia de la forma en que se van a
notificar las resoluciones que dicte el árbitro.
Normalmente pueden hacerse, siguiendo las
reglas generales, personalmente o por cedula.
Hoy en día no hay ningún obstáculo para que
puedan variarse esas reglas generales y que
siguiendo el criterio establecido en las
legislaciones especiales de familia, laboral o
penal, pueda señalarse una forma distinta, (por
medio de correo electrónico, fax, o cualquier otro
medio que se les ocurra) queda entregado al
239

criterio y a la imaginación de las partes
interesadas.
En lo que respecta a la Tramitación
misma del asunto
De acuerdo con el art. 649 del C.P.C, todas las
materias que se someten al conocimiento del
partidor se ventilan en audiencias verbales y en
ellas los propios interesados van resolviendo las
cuestiones que se van suscitando o presentando.
Además, hay que tener en consideración que toda
cuestión que no sea resuelta por el acuerdo de las
partes debe tramitarse y resolverse por el partidor
(no hay que olvidar que él es un juez, generalmente,
de derecho).
La resolución que dicte el partidor se va a notificar
a las partes en la forma que ha sido acordada o, en
su defecto, por las normas del Código de
Procedimiento Civil.
Estas cuestiones que están sometidas a la decisión
del partidor pueden fallarse en forma inmediata o
bien dejarse para resolverlas en la sentencia
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
definitiva, en ese laudo y ordenata (art. 652 inc 3
del C.P.C).
Este mismo art. 652 del C.P.C indica que el partidor
puede fijar un plazo a las partes para que formulen
sus peticiones sobre las cuestiones que deben servir
de base a la partición.
Estos problemas que las partes proponen durante el
curso de la tramitación van a ser tramitados y
resueltos en forma separada, lo que significa que
deben abrirse cuadernos independientes por cada
uno de esos asuntos y sin que la tramitación de
estas materias vaya a suspender, a paralizar la
jurisdicción del partidor por los recursos que se
interpongan en ellas (art. 652 inc 2 del C.P.C).
Artículo 652 del CPC: “Podrá el
partidor fijar plazo a las partes para que
formulen sus peticiones sobre las
cuestiones que deban servir de base a la
partición.
Cada cuestión que se promueva será
tramitada separadamente, con audiencia
de todos los que en ella tengan
intereses, sin entorpecer el curso de las
demás y sin que se paralice en unas la
jurisdicción del partidor por los recursos
que en otras se deduzcan. Podrán, sin
embargo, acumularse dos o más de
dichas cuestiones cuando sea
240

procedente la acumulación en
conformidad a las reglas generales.
Las cuestiones parciales podrán fallarse
durante el juicio divisorio o reservarse
para la sentencia final”.
Es posible que las cuestiones que se promueven
durante el desarrollo del juicio tengan que tener
esta tramitación separada y que deba formarse el
respectivo cuaderno.
Generalmente, ordinariamente en el juicio de
partición se forman varios cuadernos, no hay uno
solo.
Tenemos:
Cuaderno de Actas:
En él se van dejando agregadas las actas en que
constan los acuerdos que adoptan los interesados
sobre el destino de la cosa común.
Por cierto estos son los acuerdos que se adoptan en
los comparendos ya sean ordinarios
extraordinarios, ambos a la postre van a formar
parte de este cuaderno de actas.
Es el cuaderno principal porque allí constan las
decisiones de los coasignatarios sobre el destino de
los bienes poseídos proindiviso.
Cuaderno de Documentos:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Se va formando con aquellos documentos que las
partes acompañan a sus pretensiones (como son
títulos de inmuebles que pueden tener ellos en su
poder, los inventarios que se levanten, las
rendiciones de cuentas que formulen los
administradores proindiviso, etc).
(No se van agregando, como en el juicio ordinario, a
medida que se van presentando o acompañando).
Cuaderno de Cuentas:
En él se deja constancia de aquellas que rinden los
albaceas o administradores proindiviso.
Cuaderno de Incidentes:
Pueden ser numerosos porque dependen de los
incidentes que formulen los interesados. Cada
incidente va a tener su propio y particular
cuaderno.
En cuanto a la Forma de Adoptar los
o Acuerdos en los Comparendos
No caben los acuerdos por mayoría.
Si no están obrando de común acuerdo los
interesados, va a resolver el árbitro en conformidad
a la ley.
241
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Estos asuntos que se plantean en el juicio de

partición ¿cuándo se van a fallar? ¿cuál es el
Cuestiones que pueden Suscitarse en el momento o la oportunidad para decidir?
Juicio de Partición
Según el art. 652 del C.P.C, pueden resolverse:
Hay ciertas cuestiones que pueden suscitarse o
 Inmediatamente durante el desarrollo del juicio
plantearse en el juicio de partición.
divisorio, durante su tramitación.
Estas cuestiones pueden ser de dos tipos:  En el laudo y ordentata, en la sentencia definitiva
que debe emitir a la postre el juez partidor.
 Cuestiones que van a servir de base a la
Es posible también que estos acuerdos que se hayan
liquidación y distribución.
adoptado por los interesados en un comparendo
puedan ser revocados, dejados sin efecto.
 Incidentes propiamente tales, de aquellos que se
consignan en el art. 82 y siguientes del C.P.C.
Por cierto, la revocación se hace de la misma
manera en que se adoptó el acuerdo respectivo (“las
¿Cuál es la importancia de hacer esta distinción?
cosas se deshacen de la misma forma en que se
hacen”). De suerte que si todos adoptaron un
Cuando se trata de aquellas cuestiones que van a
acuerdo, los mismos tendrán que concurrir a su
servir de base a la liquidación y distribución, el
revocación.
partidor al resolverlas, dicta verdaderas sentencias
definitivas de primera instancia.
Administración de los bienes
En cambio, cuando se resuelve alguno de aquellos comunes:
incidentes establecidos en el art. 82 y siguientes, la
resolución que los decide, que los falla podrá ser un
Un punto que generalmente es conflictivo en este
auto o una sentencia interlocutoria.
juicio de partición se refiere a la administración de
los bienes comunes.
Lo que tiene interés para determinar los medios de
impugnación.
Puede suceder que uno de los coasignatarios esté
gozando exclusivamente de la cosa común y ahí es
donde se suscitan los problemas.

242

El artículo 653 del Código de Procedimiento Civil
indica: “Mientras no se haya constituido el juicio
divisorio o cuando falte el árbitro que debe
entender en él, corresponderá a la justicia ordinaria
decretar la forma en que han de administrarse pro-
indiviso los bienes comunes y nombrar a los
administradores, si no se ponen de acuerdo en ello
los interesados…”.
En consecuencia, si ese árbitro no está todavía
constituido será la justicia ordinaria la que va a
tener que decretar la forma en que tendrán que
administrarse en forma proindivisa los bienes
comunes y nombrar al administrador pertinente.
“…Organizado el compromiso y mientras subsista la
jurisdicción del partidor, a él corresponderá
entender en estas cuestiones, y continuar
conociendo en las que se hayan ya promovido o se
promuevan con ocasión de las medidas dictadas por
la justicia ordinaria para la administración de los
bienes comunes”.
Aquí ya tenemos al partidor funcionando.
Tenemos que hay dos alternativas, pueden ser de
conocimiento tanto:
 De la justicia ordinaria, cuando no está
constituido el juicio particional.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Del juez partidor, cuando ya esté ejerciendo su
función.
Esta administración proindiviso puede ser resultado
del acuerdo de los interesados o de una resolución
del partidor o, en su defecto, de la justicia ordinaria.
Si no hay acuerdo entre los interesados para
designar al administrador proindiviso, y estamos ya
dentro del desarrollo del juicio particional, será el
partidor quien efectúe el nombramiento de esa
persona para desempeñar este cargo.
¿Cómo se procede para acordar la
administración proindiviso?
Artículo 654 del CPC: “Para acordar o
resolver lo conveniente sobre la
administración pro-indiviso, se citará a
todos los interesados a comparendo, el
cual se celebrará con sólo los que
concurran.
No estando todos presentes, sólo
podrán acordarse, por mayoría absoluta
de los concurrentes, que represente a lo
menos la mitad de los derechos de la
comunidad, o por resolución del tribunal
a falta de mayoría, todas o algunas de
las medidas siguientes:
1a. Nombramiento de uno o más
administradores, sea de entre los
mismos interesados o extraños;
243

2a. Fijación de los salarios de los
administradores y de sus atribuciones y
deberes;
3a. Determinación del giro que deba
darse a los bienes comunes durante la
administración pro-indiviso y del
máximum de gastos que puedan en ella
hacerse; y
4a. Fijación de las épocas en que deba
darse cuenta a los interesados, sin
perjuicio de que ellos puedan exigirlas
extraordinariamente, si hay motivo
justificado, y vigilar la administración
sin embarazar los procedimientos de los
administradores”.
El administrador proindiviso, a la postre, tiene que
hacer efectivo el cese del goce gratuito de que
pudiera estar gozando alguno de los herederos o
comuneros de la cosa común; debiendo, en
consecuencia, entrar a pagar por ese goce que está
llevando a cabo (por eso es que este administrador
no es muy querido dentro de los juicios
particionales).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Liquidación y distribución de los
bienes
Para llevar adelante el juicio particional (después de
realizar las operaciones ya vistas), es necesario
proceder a la liquidación y distribución de los
bienes dentro de este juicio (eso es lo que se
persigue con esta partición).
En consecuencia, hay dos operaciones
fundamentales:
 la liquidación de los bienes y
 la distribución de los bienes
Liquidación de los Bienes: Consiste en
determinar la cuota que le corresponde a cada uno
de los interesados dentro de la partición.
Distribución (conocida también como Aplicación
o Adjudicación) de los Bienes: Consiste en que
una vez determinada la cuota que le corresponde a
cada uno de los coasignatarios, en hacer pago de
esa cuota a cada comunero con los bienes de la
herencia o comunidad que les corresponda.
Liquidación:
Tal liquidación, esta determinación de la cuota,
requiere que se lleven a cabo en forma previa
ciertas operaciones, porque todas ellas en un
momento dado van a permitir formar el acervo
244
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

líquido que debe distribuirse entre los distintos
coasignatarios.
Operaciones Previas a la Liquidación:
Artículo 959 del Código Civil: “En toda
sucesión por causa de muerte, para
llevar a efecto las disposiciones del
difunto o de la ley, se deducirán del
acervo o masa de bienes que el difunto
ha dejado, inclusos los créditos
hereditarios:
1º Las costas de la publicación del
testamento, si lo hubiere, y las demás
anexas a la apertura de la sucesión;

1. Separación de patrimonios (art. 1341 del C.C). 2º Las deudas hereditarias;

3º Los impuestos fiscales que gravaren
Artículo 1341 del Código Civil: “Si el toda la masa hereditaria;
patrimonio del difunto estuviere
4º Las asignaciones alimenticias
confundido con bienes pertenecientes a
forzosas.
otras personas por razón de bienes
El resto es el acervo líquido de que
propios o gananciales del cónyuge,
dispone el testador o la ley.”
contratos de sociedad, sucesiones
anteriores indivisas, u otro motivo
3. Formación de los acervos imaginarios (art.
cualquiera, se procederá en primer
1184 y siguientes del C.C).
lugar a la separación de patrimonios,
dividiendo las especies comunes según
Una vez que se llevan a cabo estas operaciones
las reglas precedentes”.
previas y que se determina, en consecuencia, cuáles
son los bienes del causante, se está en condiciones
Se refiere a la separación de patrimonios que
de efectuar la liquidación.
pueden estar confundidos con la cosa común que
debe dividirse (por ejemplo, la existencia de la
Para determinar esta liquidación, hay que examinar
sociedad conyugal).
si se trata de:
2. Deducción de las bajas generales de la
 Una sucesión testamentaria
herencia (art. 959 del C.C).
 Otro tipo de comunidades

245

Si es una sucesión hereditaria, se va a llevar a cabo
lo que se establezca en el testamento y si no existe
testamento, se va a estar a las disposiciones que
sobre el particular establezca la ley.
Distribución:
Esto es, con qué se hace pago de las cuotas que se
han determinado en la liquidación.
Para saber cómo se lleva a efecto la distribución,
hay que hacer un distingo:
 Según el art. 1334 del C.C, se efectúa en la forma
que las partes, los interesados (los comuneros o
coasignatarios) acuerden en forma unánime.
Artículo 1334 del Código Civil: “El
partidor se conformará en la
adjudicación de los bienes a las reglas
de este título; salvo que los
coasignatarios acuerden legítima y
unánimemente otra cosa”.
 Si no hay acuerdo, va a actuar el árbitro
sujetándose a las normas que le da el art. 1337
del C.C.
En este artículo se contienen una serie de pautas
según las cuales el partidor en un momento dado se
va a tener que ceñir para efectuar esta distribución.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Hay una de ellas muy particular, la regla 10º, que en
síntesis señala que en estos tipos de juicios debe
tenerse en cuenta que hay una distribución
preferencial de ciertos bienes al cónyuge
sobreviviente, siempre que se trate de una
comunidad derivada de una sucesión hereditaria.
Artículo 1337 del Código Civil: “El
partidor liquidará lo que a cada uno de
los coasignatarios se deba, y procederá
a la distribución de los efectos
hereditarios, teniendo presentes las
reglas que siguen:
1ª Entre los coasignatarios de una
especie que no admita división, o cuya
división la haga desmerecer, tendrá
mejor derecho a la especie el que más
ofrezca por ella; cualquiera de los
coasignatarios tendrá derecho a pedir la
admisión de licitadores extraños; y el
precio se dividirá entre todos los
coasignatarios a prorrata.
2ª No habiendo quien ofrezca más que
el valor de tasación o el convencional
mencionado en el artículo 1335, y
compitiendo dos o más asignatarios
sobre la adjudicación de una especie, el
legitimario será preferido al que no lo
sea.
3ª Las porciones de uno o más fundos
que se adjudiquen a un solo individuo,
serán, si posible fuere, continuas, a
246

menos que el adjudicatario consienta en
recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los
demás interesados que de la separación
al adjudicatario.
4ª Se procurará la misma continuidad
entre el fundo que se adjudique a un
asignatario y otro fundo de que el mismo
asignatario sea dueño.
5ª En la división de fundos se
establecerán las servidumbres
necesarias para su cómoda
administración y goce.
6ª Si dos o más personas fueren
coasignatarios de un predio, podrá el
partidor con el legítimo consentimiento
de los interesados separar de la
propiedad el usufructo, habitación o uso
para darlos por cuenta de la asignación.
7ª En la partición de una herencia o de
lo que de ella restare, después de las
adjudicaciones de especies mencionadas
en los números anteriores, se ha de
guardar la posible igualdad, adjudicando
a cada uno de los coasignatarios cosas
de la misma naturaleza y calidad que a
los otros, o haciendo hijuelas o lotes de
la masa partible.
8ª En la formación de los lotes se
procurará no sólo la equivalencia sino la
semejanza de todos ellos; pero se tendrá
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
cuidado de no dividir o separar los
objetos que no admitan cómoda división
o de cuya separación resulte perjuicio;
salvo que convengan en ello unánime y
legítimamente los interesados.
9ª Cada uno de los interesados podrá
reclamar contra el modo de composición
de los lotes, antes de efectuarse el
sorteo.
10ª Con todo, el cónyuge sobreviviente
tendrá derecho a que su cuota
hereditaria se entere con preferencia
mediante la adjudicación en favor suyo
de la propiedad del inmueble en que
resida y que sea o haya sido la vivienda
principal de la familia, así como del
mobiliario que lo guarnece, siempre que
ellos formen parte del patrimonio del
difunto.
Si el valor total de dichos bienes excede
la cuota hereditaria del cónyuge, éste
podrá pedir que sobre las cosas que no
le sean adjudicadas en propiedad, se
constituya en su favor derechos de
habitación y de uso, según la naturaleza
de las cosas, con carácter de gratuitos y
vitalicios.
El derecho de habitación no será
oponible a terceros de buena fe mientras
no se inscriba la resolución que lo
constituye en el Registro del
247

Conservador de Bienes Raíces. En todo
lo no previsto, el uso y la habitación se
regirán por lo dispuesto en el Título X
del Libro II.
El derecho a la adjudicación preferente
de que habla esta regla no puede
transferirse ni transmitirse.
11ª Cumpliéndose con lo prevenido en
los artículos 1322 y 1326, no será
necesaria la aprobación judicial para
llevar a efecto lo dispuesto en
cualquiera de los números precedentes,
aun cuando algunos o todos los
coasignatarios sean menores u otras
personas que no tengan la libre
administración de sus bienes.”
Reglas del artículo 1337:
Artículo 1337 del Código Civil: “El
partidor liquidará lo que a cada uno de
los coasignatarios se deba, y procederá
a la distribución de los efectos
hereditarios, teniendo presentes las
reglas que siguen:
1ª Entre los coasignatarios de una
especie que no admita división, o cuya
división la haga desmerecer, tendrá
mejor derecho a la especie el que más
ofrezca por ella; cualquiera de los
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
coasignatarios tendrá derecho a pedir la
admisión de licitadores extraños; y el
precio se dividirá entre todos los
coasignatarios a prorrata.”
Luego, la primera regla que se consigna para hacer
esta distribución es determinar si los bienes
comunes admiten o no cómoda división, o si
admitiendo una cómoda división puede hacerlos
desmerecer.
Si los bienes admiten una cómoda división
¿Cuándo se entiende que un bien admite cómoda
división?
Sobre el particular no se puede dar una regla
general, es una cuestión eminentemente de hecho.
De ahí que este asunto queda entregado al acuerdo
de las partes, de los interesados, de los comuneros,
o si no existe esa decisión por parte de estos
coasignatarios, de estos comuneros, se resuelve por
el partidor, oyendo informes periciales si es del
caso.
¿Cómo se van a distribuir estos bienes que admiten
cómoda división?
248

El partidor los va a adjudicar en parte o por el todo
a aquel que los interesados, que los comuneros de
común acuerdo designen y si no existe ese obrar de
consuno, esa comunión entre los interesados lo hará
el partidor a través de un sorteo que se va a realizar
entre todos los copartícipes (art. 1337 reglas 8ª y 9ª
del C.C).
Artículo 1337 reglas 8ª y 9ª del Código Civil:
“8ª En la formación de los lotes se
procurará no sólo la equivalencia sino la
semejanza de todos ellos; pero se tendrá
cuidado de no dividir o separar los objetos
que no admitan cómoda división o de cuya
separación resulte perjuicio; salvo que
convengan en ello unánime y legítimamente
los interesados.
9ª Cada uno de los interesados podrá
reclamar contra el modo de composición de
los lotes, antes de efectuarse el sorteo”.
Si los bienes no admiten una cómoda división
rige la regla 1ª del art. 1337 del Código Civil:
“1ª Entre los coasignatarios de una
especie que no admita división, o cuya
división la haga desmerecer, tendrá
mejor derecho a la especie el que más
ofrezca por ella; cualquiera de los
coasignatarios tendrá derecho a pedir la
admisión de licitadores extraños; y el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
precio se dividirá entre todos los
coasignatarios a prorrata”.
Esta primera regla contiene dos posibilidades:
 Que esos bienes se le adjudiquen a uno de los
coasignatarios, a aquel que ofrezca más por
ellos.
No hay una tasación de esos bienes que vaya a
determinar un mínimo para recibir las ofertas.
Simplemente hay una oferta en relación a lo que
pueden ofrecer el resto de los comuneros, aquel
que ofrece más, se llevará esa especie.
 Que se admitan licitadores, subastadores
extraños a la sucesión.
Va a operar esta circunstancia cuando cualquiera
de los coasignatarios pide la admisión de estos
postores extraños.
Allí cambia la figura, no estamos adjudicando el
bien sino que rematándolo a un posible tercero, ya
no se puede hablar de una adjudicación sino que
solo cabe hablar de un contrato de compraventa
puro y simple. Ese es el fruto de la admisión de este
postor extraño.
En la primera posibilidad se dice que simplemente
ha operado una regla de distribución de los bienes.
249

En cambio, con la admisión de postores extraños ha
operado una verdadera compraventa y como tal
deberá reunir todos los requisitos que este tipo de
contrato requiere para que tenga legitimidad o
valor.
Este remate, cuando se admiten postores extraños,
se va a sujetar en su procedimiento al que se
contempla para el Juicio Ejecutivo. Tendrá algunas
alteraciones o variantes que sean apropiadas a la
naturaleza de este juicio particional pero, en todo
caso, lo fundamental se va a regir por el C.P.C en el
Juicio Ejecutivo de las obligaciones de dar.
Por ende, cuando se lleva a efecto esta admisión de
licitadores extraños, será necesario establecer
bases de remate conforme a las cuales se va a licitar
esa cosa común, y esas bases de remate se van a
llevar a cabo de común acuerdo por los interesados,
y si no hay acuerdo en la determinación de ellas,
fijará las bases el juez partidor.
En cuanto a la tasación que es necesario practicar
para proceder a ese remate, hay que estarse al
artículo 657 del Código de Procedimiento Civil:
“Para adjudicar o licitar los bienes comunes, se
apreciarán por peritos nombrados en la forma
ordinaria…”
Luego, tenemos que llevar a cabo la tasación por
peritos que se designan en la forma común y
corriente, vale decir, conforme al art. 414 y
siguientes del C.P.C.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El inciso 2º del 657 del Código de Procedimiento
Civil establece una excepción: “Podrá, sin embargo,
omitirse la tasación, si el valor de los bienes se fija
por acuerdo unánime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya entre aquéllas
incapaces, con tal que existan en los autos
antecedentes que justifiquen la apreciación hecha
por las partes, o que se trate de bienes muebles, o
de fijar un mínimum para licitar bienes raíces con
admisión de postores extraños”.
En cuanto a la publicación de avisos que se
requieren para llevar adelante esta subasta, hay que
estarse a lo revenido en el art. 658 del C.P.C y
distinguir:
 Si todos los interesados, coasignatarios,
comuneros son capaces, se publican los avisos
que las partes interesadas estimen convenientes
(no hay una regulación particular) (obviamente
tienen que obrar de consuno).
 Si dentro de los coasignatarios hay incapaces, se
requiere que se publiquen a lo menos cuatro
avisos, debiendo mediar entre el primero y el
último por lo menos 15 días (art. 658 del C.P.C).
Artículo 658 del CPC: “Para proceder
a la licitación pública de los bienes
comunes bastará su anuncio por medio
de avisos en un diario de la comuna o de
250

la capital de la provincia o de la capital
de la región, si en aquélla no lo hubiere.
Cuando entre los interesados haya
incapaces, la publicación de avisos se
hará por cuatro veces a lo menos,
mediando entre la primera publicación y
el remate un espacio de tiempo que no
baje de quince días. Si por no efectuarse
el remate, es necesario hacer nuevas
publicaciones, se procederá en
conformidad a lo establecido en el
artículo 502.
Los avisos podrán publicarse también en
días inhábiles, los que no se descontarán
para el cómputo del plazo señalado en el
inciso anterior.
Si los bienes están en otra comuna, el
remate se anunciará también en ella,
por el mismo tiempo y en la misma
forma”.
En este remate que se lleva a cabo ante este juez
partidor ¿es necesario que se extienda un acta de
remate de la subasta que se verifica en el juicio
particional?
La jurisprudencia es contradictoria sobre el tema.
La doctrina, la teoría materializada en la persona de
don Manuel Somarriva, estima que no hay
necesidad de extender esta acta de remate.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Pese a estas decisiones contradictorias, pese a lo
manifestado por Somarriva, es lo cierto que en la
práctica se extienden actas de remate, y se
extienden por lo trascendente que es esta diligencia
y como una forma de hacer constatar en forma
efectiva la venta que se está haciendo en esas
condiciones de esta propiedad raíz.
Esta acta de remate ¿dónde se va a materializar,
dónde se va a extender?
Sabemos que el árbitro es un tribunal que no tiene
nada que ver con los tribunales ordinarios ni con los
tribunales especiales, es un tribunal aparte, de
carácter no permanente. Luego, carece de un
secretario que pueda llevar todos aquellos libros
que se requieren en la secretaría de un tribunal
ordinario.
Se dice entonces, para darle una salida a esta
dificultad, que se extenderá el acta de remate
teniendo en consideración quién actúa como
ministro de fe en ese juicio de partición:
 Si es un secretario de un juzgado de letras o de
un tribunal superior de justicia, se va a extender
esa acta de remate en el “libro de actas de
remate” que ese funcionario debe llevar en forma
común y corriente.
 Si se trata de un notario, el acta se insertará o
levantará en el respectivo protocolo del notario.
251

Hay que tener también en cuenta que el partidor es
el representante legal de la sucesión o de la
comunidad de que se trate, según sea la naturaleza
de la comunidad. En esa calidad este partidor va a
considerarse representante, para los efectos de esta
enajenación, de los comuneros, de los herederos,
todos los cuales asumen la calidad de vendedores a
través del partidor.
Esa adjudicación, siguiendo lo que se dispone en el
art. 659 del C.P.C, debe reducirse a escritura
pública (obviamente estamos hablando de la
enajenación o remate de un bien raíz, porque si se
trata de la enajenación de bienes muebles no
precisamos ni de actas de remate ni tampoco de
esta escritura pública).
Artículo 659 del CPC: “En las
enajenaciones que se efectúen por
conducto del partidor se considerará a
éste representante legal de los
vendedores, y en tal carácter suscribirá
los instrumentos que, con motivo de
dichas enajenaciones, haya necesidad de
otorgar. Podrá también autorizar al
comprador o adjudicatario o a un
tercero para que por sí solo suscriba la
inscripción de la transferencia en el
conservador respectivo.
Todo acuerdo de las partes o resolución
del partidor que contenga adjudicación
de bienes raíces se reducirá a escritura
pública, y sin esta solemnidad no podrá
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
efectuarse su inscripción en el
conservador”.
Hay que tener en cuenta además que no es
necesario el pago inmediato del valor de la
adjudicación cuando el adjudicatario es un
comunero.
Pero cuando el subastador es un tercero extraño a
este juicio particional, ése debe pagar el precio de
inmediato.
Este comunero si bien es cierto no tiene necesidad
de pagar en forma inmediata el valor del bien que
se le adjudica, porque tiene derecho a que se le
impute ese valor a su cuota hereditaria (“que se le
abone”  que se le impute el valor del bien
adjudicado a su cuota), tiene al mismo tiempo una
limitación para ejercer ese derecho y que está
consignada en el art. 660 del C.P.C.
Artículo 660 del CPC: “Salvo acuerdo
unánime de las partes, los comuneros
que durante el juicio divisorio reciban
bienes en adjudicación, por un valor que
exceda del ochenta por ciento de lo que
les corresponda percibir, pagarán de
contado dicho exceso. La fijación
provisional de éste se hará
prudencialmente por el partidor”.
En consecuencia, la limitación que afecta a este
heredero, coasignatario o interesado es a que se le
252

impute su valor hasta un 80% de su haber probable
y todo aquello que exceda a ese 80% de su haber
probable debe pagarlo en dinero en efectivo.
Para determinar ese haber probable y si ese
comunero va a estar obligado a pagar el exceso al
contado, el partidor debe hacer un cálculo sobre el
haber probable que le va a corresponder a cada
comunero.
Ejemplo:
- Haber partible: 1000 (el haber partible es el que
hemos determinado a partir de todas esas
operaciones previas ha que nos hemos referido:
separación de patrimonios, bajas generales de la
herencia, etc y que determinan el acervo líquido
a repartir).
- 2 herederos: correspondería 500 a c/u (ese es el
valor probable que determina el partidor).
El art. 660 dice que tiene como límite de imputación
el 80% de su haber probable.
- 80% de 500 = 400 (esa es la cantidad que puede
imputar cada uno de los asignatarios sobre el
valor del bien que se le está adjudicando).
- Bien Adjudicado: valor 450
En consecuencia, este coasignatario resulta
alcanzado (así se dice en el juicio particional cuando
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
hay una diferencia en contra del adjudicatario) en
50 y esa diferencia (esos 50) es lo que él tendría que
entrar a solucionar en forma de un pago efectivo.
No es tan cierto que este heredero que resulta
alcanzado tenga que solucionar de inmediato esa
diferencia (de 50 en el caso del ejemplo) sino que es
posible que no pague de inmediato esa cantidad que
excede a su haber probable y que, no obstante, se le
adjudique el bien de que se trata.
Decimos esto porque es factible en la especie que
por ese exceso, por ese alcance (de 50 de que da
cuenta este ejemplo), el bien que se le está
adjudicando quede hipotecado en favor de la
sucesión o de la comunidad que se está partiendo.
De allí nace la noción de hipoteca legal. Ver
artículo 662 CPC.
Luego, cuando hay un alcance en contra del
adjudicatario éste no está obligado necesariamente
a pagar esa diferencia sino que adjudicándosele el
bien, este inmueble queda hipotecado a favor de
esta comunidad que todavía está indivisa.
Esa hipoteca puede tener dos particularidades:
 Si la adjudicación se hace durante la tramitación
del juicio particional, es de una cuantía
indeterminada porque no hay forma todavía de
precisar el haber probable de ese coasignatario.
253
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

 Cuando la adjudicación se hace en la sentencia

definitiva, en el laudo y ordenata (que es la “Ordenata”: es la parte del fallo en que se hacen
sentencia definitiva en el juicio particional) sí los cálculos numéricos, que corresponden a la
que se sabe perfectamente cuanto es la cuota distribución de los bienes.
que le corresponde efectivamente a cada uno de
los coasignatarios. Luego, la cuantía de este
alcance está perfectamente precisada,
determinada y se dejará constancia de la cuantía
que afecta a la hipoteca (en ese caso es de 50).

(Diferencia atendiendo al momento en que se

verifica la adjudicación de este bien).
El laudo.
De acuerdo al artículo 662 inciso 2° del CPC, esta
hipoteca puede reemplazarse por otra caución
Requisitos del laudo:
suficiente calificada por el partidor.

Artículo 662 inciso 2°: “Podrá
reemplazarse esta hipoteca por otra
caución suficiente calificada por el
partidor.”
Término del juicio particional
Termina generalmente con la dictación de la
Sentencia definitiva, que se conoce con el nombre
de “laudo y ordenata”.
“Laudo”: es la parte de la Sentencia del partidor en
que se contienen las consideraciones de hecho y de
Derecho, que sirven de base a la liquidación y
distribución de los bienes.
Como se trata de una Sentencia Definitiva, debe
contener los requisitos que se exigen por el artículo
170. De ahí que contendrá, por ende, una parte
expositiva, una parte considerativa y una parte
resolutiva.
Como requisitos especiales, aquellos que se derivan
de su propia naturaleza.
Los puntos de hecho y de Derecho, que deben servir
de base al laudo, pueden fijarse de las siguientes
maneras:
 Por el acuerdo de las partes del juicio particional.

254

 Por resolución del juez partidor, que dicta
durante la tramitación del juicio particional,
según lo que indica el artículo 652.
 También pueden fijarse, por el fallo que se haga
de estos aspectos en el laudo, en virtud de
haberse dejado su resolución para la Sentencia
definitiva.
Menciones que debe contener el laudo:
 En primer término, debe contener los datos
relativos al nombramiento del partidor, es
decir, su nombre, quien lo nombró, la fecha de
su aceptación y de su juramento. También, si el
caso lo amerita, se dejará constancia de la
aprobación judicial de ese nombramiento, según
lo que se contempla para el caso del artículo
1342.
También se deja constancia de las facultades del
juez partidor, vale decir, si éste inviste la calidad
de ser árbitro de derecho o de arbitrador.
 En segundo lugar, debe contener el laudo cuál
es la comunidad que se ha encargado partir.
Si se trata de una sucesión hereditaria, se dejará
constancia de quien es el causante y de la fecha
de su fallecimiento, además, constará el
certificado de defunción del causante, que se
habrá acompañado en su momento por los
interesados.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 En tercer término se deja constancia de quienes
son las personas, las partes, interesadas en
este juicio particional, y, si es del caso, quiénes
son sus representantes; porque, según dijimos, si
hay incapaces es necesario nombrarles un
representante (por existir incompatibilidad de
intereses entre representado y su
representante).
 Se va a dejar también establecido, tratándose
de una sucesión hereditaria, si ésta es
testamentaria o intestada. Si es testamentaria, se
hará referencia al testamento, y a la apertura y
protocolización del mismo, si es del caso (porque
podemos estar en presencia de un testamento
cerrado)
Se deja constancia de los datos relativos a la
posesión efectiva de la herencia del causante. Se
acompañará, en su momento, copia de la
Resolución que concedió la posesión efectiva.
También es preciso hacer referencia a la
Inscripción de la posesión efectiva y de la
especial de herencia, que deben practicarse.
Se agregarán los inventarios de los bienes, las
tasaciones que se haya podido practicar y las
aprobaciones de ellas si se requiere.
Se deja constancia también, si esa sucesión
hereditaria ha quedado o no afecta al pago de
impuesto de herencia. Si no se ha pagado ese
impuesto el partidor deberá formar lo que se
255

denomina la hijuela pagadora para cubrir el valor
de ese impuesto hereditario (Art. 59 de la Ley
16.271)
 Va también a contener este laudo la resolución
de todas aquellas cuestiones parciales que
hayan podido suscitarse durante la tramitación
del juicio y que no fueron resueltas con
antelación, que se dejaron, por ende, para
definitiva.
 También mencionará la aprobación de las
cuentas que puedan rendir los
administradores pro indiviso, que pudieron
haberse nombrado para llevar adelante la
administración de las cosas comunes.
 Va también a formar este laudo, el activo a
distribuirse, o también llamado “el cuerpo de
bienes”, y además las bajas generales de la
herencia, aquellas que están comprendidas en el
artículo 959 del Código Civil. Una vez que se
realizan esas bajas generales, tenemos el acervo
líquido del que puede disponer el causante.
 Mencionará también la formación del “cuerpo
de frutos” y las bajas de ese cuerpo de frutos
(Hay rebajar todos aquellos gastos necesarios
para llegar a producir u obtener esos frutos,
civiles o naturales. Por ejemplo: las rentas de
arrendamiento que pudieron haberse producido
por alguno de los bienes comunes son frutos
civiles.)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Va a contener también la distribución del
cuerpo de bienes y del cuerpo de frutos en
proporción a la cuota que a cada uno de los
comuneros, coasignatarios o herederos, le
corresponda, y va a formar una “hijuela” para
cada uno de ellos.
 Se Fijan los honorarios del partidor. Puede
que la fijación haya sido fruto de un acuerdo que
hayan adoptado las partes durante la tramitación
del juicio particional. Si no existe ese acuerdo
previo, en este momento el partidor fija
libremente sus honorarios.
 Finalmente se forma la ordenata.
Al mismo tiempo, va a tener que disponer el
partidor que el laudo y la ordenata se sometan a
la aprobación judicial, si el caso lo amerita, vale
decir, si se esta en aquellas situaciones
prevenidas por el artículo 1342 del Código Civil.
Como toda sentencia definitiva, el laudo debe
contener los requisitos del auto acordado de la
Corte Suprema.
En algunas oportunidades es posible omitir algunas
de las menciones que debe contener el laudo, por
ejemplo, los frutos y sus bajas generales en caso de
no haberlos.
La ordenata.
256

Es el cálculo numérico necesario para distribuir los
bienes.
Contenido de la ordenata:
 En primer lugar, el cuerpo común de bienes
expresando las cosas y los valores asignados a
cada una de ellas.
 Las bajas del cuerpo de bienes (las bajas
generales de la herencia contenidas en el
artículo 959)
 Los gastos que se han podido incurrir, si se trata
de una sucesión hereditaria, con ocasión de los
funerales del causante.
 El cuerpo de frutos.
 Las bajas del cuerpo de frutos (todo lo que ha
debido invertirse para producir los frutos civiles
o naturales)
 A cuánto asciende el acervo líquido que va a
distribuirse entre todos los interesados.
 Por último, formará las hijuelas pagadoras para
cada uno de los comuneros.
Las hijuelas:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Las hijuelas son los lotes de bienes que se forman
con aquellos que conforman la comunidad, y se van
a distribuir entre todos los comuneros.
Las hijuelas se componen de 2 partes:
1) El haber: es la cantidad que le corresponde a
cada uno de los comuneros por su cuota.
(ejemplo: tantos pesos le corresponden a…)
2) El entero: son los bienes con que se paga la
cuota de cada comunero. (ejemplo: ha de haber
$1 millón y se enteran con…)
¿Si hay pluralidad de bienes, cómo se entera? Si
hay acuerdo entre los comuneros, no hay
problema. Cuando hay un terreno que no admite
cómoda división, y se entera a uno de los
comuneros, pero su valor excede de la cuota que
a él le corresponde, entran a operar lo vimos
sobre los alcances; y nace entonces la idea de la
hipoteca legal.
Notificación del laudo y ordenata:
Como el laudo y ordenata importa ser una sentencia
definitiva, es necesario notificarlo a todos los
interesados. El artículo 664 del CPC, nos indica
cómo se practica.
Art. 664: “Se entenderá practicada la
notificación del Laudo y Ordenata desde
que se notifique a las partes el hecho de
257
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

su pronunciamiento, salvo el caso término para apelar será también de

previsto en el artículo 666. Los quince días, y se contará desde que se
interesados podrán imponerse de sus notifique la resolución del juez que
resoluciones en la oficina del actuario y apruebe o modifique el fallo del
deducir los recursos a que haya lugar partidor.”
dentro del plazo de quince días.”
Recursos contra el laudo.
Este artículo no dice que “se notificará”, dice “se
entenderá”. No hay una notificación en el sentido El laudo puede ser objeto de impugnación a través
que indican los artículos 38 y siguientes del CPC, de algunos recursos que la ley señala.
sino que entra a efectuarse una notificación ficta. Efectivamente el artículo 664 en su parte final, dice
Se entiende notificado desde que se notifique a las que se podrán “deducir los recursos a que haya
partes “el hecho de su pronunciamiento”, eso es lo lugar dentro del plazo de quince días”. Esta norma
que se notifica, el hecho de haber sido pronunciado que señala 15 días no es tan cierta, porque hay que
el laudo y ordenata. hacer un distingo tratándose del recurso de
Practica la notificación un receptor. El receptor apelación.
notifica a las partes que en el juicio de partición se
ha dictado un laudo y una ordenata, no les entrega
Recurso de apelación:
copia de ellos.

Los interesados pueden, si quieren, imponerse del Apelándose de esta sentencia hay que constatar si
contenido de la resolución en la oficina del actuario. ella requiere aprobación de la justicia ordinaria.

En el artículo 666 se señala una excepción. En  Si no requiere aprobación judicial, el plazo de 15

ciertos casos el laudo y ordenata requiere ser días para apelar se cuenta desde que se puso en
aprobado por los tribunales ordinarios de justicia, conocimiento de la parte que entabla el recurso,
en esa situación se notifica la resolución que el hecho de haberse dictado el laudo y ordenata.
aprueba o que modifica el laudo y ordenata, En este caso el recurso de apelación debe
conjuntamente con el hecho de haberse dictado el interponerse ante el juez partidor.
laudo.
 Cuando la partición requiere aprobación judicial,
Art. 666: “Cuando la partición deba ser el plazo de 15 días empieza a correr desde que
aprobada por la justicia ordinaria, el se notifique a las partes, conforme a las reglas

258

generales, la resolución del juez que aprueba o
modifica el fallo del partidor. En este caso el
recurso de apelación debe interponerse ante el
tribunal ordinario.
Casos en que se requiere aprobación judicial de la
partición:
Se requiere en aquellos casos que indica el artículo
1342 del Código Civil.
Art. 1342: “Siempre que en la partición
de la masa de bienes, o de una porción
de la masa, tengan interés personas
ausentes que no hayan nombrado
apoderados, o personas bajo tutela o
curaduría, será necesario someterla,
terminada que sea, a la aprobación
judicial.”
Cuando tengan interés:
1) Personas ausentes que no hayan nombrado
apoderados
2) Personas sometidas a una guarda (tutela o
curaduría)
Apodemos añadir que se requiere aprobación
judicial en los casos que se consigan en los artículos
48 y 49 de la ley 16.271 (Ley de impuestos a las
herencias, asignaciones y donaciones), porque en
esas disposiciones se señala que, cuando en el laudo
se hace la liquidación del impuesto de herencia, es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
menester que se apruebe por la justicia ordinaria.
En este caso hay un matiz porque, aun cuando en el
laudo se liquide el impuesto de herencia y se
requiera la aprobación judicial, el laudo se va a
notificar de acuerdo con el 664, es decir, poniendo
en conocimiento de los interesados el hecho de
haberse dictado el fallo. (En cambio cuando opera el
1342 notificamos conforme al artículo 666)
Recurso de casación en la forma:
Es posible interponer un recurso de casación en la
forma, porque este recurso procede contra las
sentencias de 1ª instancia. No puede interponerse
el recurso de casación en el fondo, porque este
procede contra sentencias definitivas inapelables
dictadas por una Corte de Apelaciones.
Fijación de los honorarios del partidor:
Sobre el momento en que se puede llevar a cabo esa
fijación, hay dos posibilidades:
 Que se haya fijado en alguno de los comparendos
ordinarios celebrados durante el desarrollo del
juicio particional. Lo fijan de común acuerdo
todos los interesados. Esta posibilidad nace del
259

planteamiento que puede hacer cualquiera de los
interesados o el propio partidor.
 Que se fije en el laudo que dicta como sentencia
definitiva el partidor. Cuando se da esta
alternativa, lo que hace el partidor es,
simplemente, una proposición de su honorario.
No es que lo fije determinadamente y que tenga
un carácter obligatorio; no es una resolución en
sentido estricto.
De modo que es una proposición la que formula
el partidor, y no tiene el carácter de resolución,
porque si le diéramos esa naturaleza, estaríamos
en presencia de que el partidor sería juez y parte
al mismo tiempo, por ende, no pudiendo investir
esa doble calidad, se le estima como una mera
proposición.
Frente a esta proposición, los interesados
pueden reclamar. No le van a discutir que no
tiene derecho a fijarlo, sino que la reclamación
va a versa sobre la cuantía del honorario que fija
el partidor. Tendrá que guardar una determinada
proporción en relación al haber del juicio
particional, aun cuando hemos dicho que este es
un juicio de cuantía indeterminada, no
susceptible de apreciación pecuniaria (pese a
que lleguemos a establecer que hay un acervo
líquido, que es el que se va a distribuir).
El plazo para reclamar es de 15 días. No hay
apelación, sino que hay una reclamación.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esa reclamación la va a ver el Tribunal de alzada,
vale decir, la Corte de Apelaciones que
corresponda al lugar de donde sigue el juicio.
Artículo 665: “En el Laudo podrá hacer el
partidor la fijación de su honorario, y cualquiera
que sea su cuantía, habrá derecho para reclamar
de ella.
La reclamación se interpondrá en la misma
forma y en el mismo plazo que la apelación, y
será resuelta por el tribunal de alzada en única
instancia.”
La reclamación la resuelve el Tribunal de alzada
en única instancia.
Podríamos recurrir en contra de esa resolución,
que dicta el Tribunal de alzada en única
instancia, a través de un recurso de queja. (No
correspondería un recurso de casación en el
fondo, porque en la fijación de los honorarios no
hay infracción de ley.)
Casos en que el laudo y ordenata
requiere aprobación judicial.
260

Estas situaciones son:
 La que se establece en el artículo 399 del Código
Civil.
Artículo 399: “Hecha la división de una
herencia o de bienes raíces que el pupilo
posea con otros proindiviso, será
necesario, para que tenga efecto, nuevo
decreto de juez, que con audiencia del
respectivo defensor la apruebe y
confirme.”
Cuando tienen interés estos incapaces, se
requiere aprobación judicial.
 También se precisa cuando en el laudo se realiza
la liquidación del impuesto de herencia que
pueda afectar a las distintas asignaciones de los
coasignatarios. (Artículo 49 de ley de Impuesto a
la herencia.)
 Los casos que se mencionan en el Artículo 1342
del Código Civil.
Artículo 1342 del Código Civil:
“Siempre que en la partición de la masa
de bienes, o de una porción de la masa,
tengan interés personas ausentes que no
hayan nombrado apoderados, o personas
bajo tutela o curaduría, será necesario
someterla, terminada que sea, a la
aprobación judicial.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Cuando tengan interés personas ausentes que no
hayan nombrado apoderados, o personas
incapaces.
Si bien la ley en estos casos indica que se
requiere la aprobación del laudo, no se establece
por el legislador un plazo para pedir la
aprobación. De modo que se puede llevar a
efecto en cualquier tiempo, porque, no existiendo
plazo, no hay prescripción para pedir la
aprobación ni tampoco hay caducidad de
acciones para pedir la aprobación, ni tampoco
cabe pedir en estos casos el abandono del
procedimiento.
El hecho de que no exista tiempo, nos permite
sostener que en estos casos la partición no está
terminada, aun cuando se haya dictado el laudo;
y en cualquier momento, entonces, será factible
pedir la aprobación de esa sentencia ante el
Tribunal ordinario.
Podemos todavía señalar que inter no se solicite
la aprobación, ese laudo, así como su contenido,
están “sub litis”; no hay posibilidad de sostener
que ese laudo este ejecutoriado, firme, mientras
no opere la aprobación del Tribunal ordinario.
El Tribunal ordinario, cuando se le pide la
aprobación, puede ver no sólo lo que se
manifiesta en el laudo mismo, en cuanto a sus
decisiones de hecho y de Derecho, sino que
261

también tiene facultades para examinar los
acuerdos que se hayan podido adoptar en el
curso de la tramitación del juicio por los
interesados; ver si ellos se ajustan a lo que se
establece en la ley. Así hay algunos fallos que lo
han señalado.
Otro efecto que se deriva de la circunstancia de
no pedirse la aprobación, es que mientras ella no
se dicte, el laudo no está firme, no está
ejecutoriado, y por consiguiente, puede
impugnarse, sea por el recurso de apelación o de
casación.
(Recordemos que si la aprobación deriva de que
en el laudo se determinó el impuesto de herencia
que afecta las asignaciones, allí se notifica de
acuerdo con el artículo 664.)
Ahora bien, si no se verifica la aprobación del
laudo en los casos del artículo 1342, hay quienes
han pensado que existiría una nulidad de la
partición, porque se habría omitido el
cumplimiento de un requisito indispensable para
que la partición produzca sus efectos.
Sin embargo, debatiendo esta opinión, se dice
que hay que descartar la posible nulidad, porque
no existe un plazo para pedir tal aprobación, y
por ende, ella puede solicitarse en cualquier
instante. La sanción que pudiera derivarse es
que esa Sentencia, ese laudo y ordenata, no
tenga el carácter de firme y que por ende es
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
posible impugnarla a través de los recursos que
ya hemos mencionado.
También hay que tener presente que en los casos
del artículo 1342 relativos a la existencia de
incapaces, cuando se pide la aprobación, es del
caso solicitar que intervenga el defensor público
judicial, de acuerdo con lo que se indica en el
inciso 2º del artículo 366 del Código Orgánico de
Tribunales.
Situación particular del artículo 1348
del Código Civil:
El Código Civil nos indica en el artículo 1348 que
“Las particiones se anulan o se rescinden de la
misma manera y según las mismas reglas que los
contratos”.
Artículo 1348 Código Civil: “Las
particiones se anulan o se rescinden de
la misma manera y según las mismas
reglas que los contratos.
La rescisión por causa de lesión se
concede al que ha sido perjudicado en
más de la mitad de su cuota.”
Los fundamentos de esta disposición obedecen a
que la partición, que se lleva a efecto ante un juez
partidor, tiene carácter de juicio, pero a la vez de
contrato, porque en este tipo de juicios tiene una
preponderancia fundamental, la voluntad de los
262

interesados. Son ellos los que desarrollan el juicio a
través de los comparendos ordinarios
extraordinarios. Son ellos los que deciden lo que
debe hacerse, y en desacuerdo, resuelve el partidor.
Por eso es que participa la partición de las
características de un contrato, por la injerencia de
la voluntad de los interesados. De ahí que el artículo
1348 le hace aplicables las reglas de los contratos.
En el fondo este juicio de partición inviste las 2
calidades: la de juicio y contrato.
Para determinar el alcance del artículo 1348, hay
que distinguir si la partición se hace de común
acuerdo por los asignatarios o si se hace por el
partidor.
Si se hace de común acuerdo por los
coasignatarios, no cabe duda que la naturaleza
jurídica del juicio particional, participa de los
caracteres de un verdadero contrato. (La partición
se puede llevar a cabo de común acuerdo por las
partes interesadas a través de una escritura
pública) Participa en ese caso de la naturaleza de un
contrato, y por ende, se aplicará en su totalidad el
artículo 1348, osea, se anula de la misma manera y
según las mismas reglas que los contratos.
Cuando la partición se lleva a cabo por un juez
partidor, la regla general es que se apliquen las
normas vinculadas a la nulidad procesal; salvo que
el nombramiento del partidor no haya sido hecho
por todos los interesados, o con la participación de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
todos, porque si así no se ha hecho, se va a ejercer
y la acción ordinaria de nulidad.
¿Qué nulidad se solicita en esta situación, absoluta
o relativa? Puede elegirse una u otra posibilidad,
según el entendimiento de quien accione.
También, de acuerdo con el artículo 1348, hace
excepción a que se pueda pedir la nulidad procesal,
si la partición ha perjudicado al comunero en más
de la mitad de su cuota.
Artículo 1348 Inciso 2º: “La rescisión
por causa de lesión se concede al que ha
sido perjudicado en más de la mitad de
su cuota.”
La rescisión (nulidad relativa) se concede al que ha
sido perjudicado en más de la mitad de su cuota.
Clases de nulidad que pueden afectar a
una partición:
Derivada de la circunstancia que nos plantea el
artículo 1348, es posible hacer un alcance acerca de
las clases de nulidad que pueden afectar a una
partición.
Las nulidades pueden ser civiles o procesales. La
civil se clasifica en absoluta y relativa.
263
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Hay que tener en consideración que estas nulidades Se aplican las reglas generales que para las
pueden afectar a toda la partición o a determinadas nulidades de los contratos se establecen en los
actuaciones. artículos 1683, 1684 y 1685 del Código Civil,
distinguiéndose si se trata de una nulidad absoluta
¿Porqué tiene importancia determinar si se acciona o relativa.
de una nulidad procesal o civil?
Por cierto, las acciones de nulidad pueden ser
Si se trata de una nulidad civil, ella puede objeto de prescripción. Se aplican los plazos
impetrarse no obstante que se haya terminado el generales que rigen para los contratos, artículo
juicio de partición. Imaginémonos, por ejemplo, que 1341 Código Civil.
dentro de las adjudicaciones que se hicieron, hubo
vicios del consentimiento; no importa, entonces, que
el juicio haya terminado.
En cambio, si se está en presencia de una nulidad
procesal, sólo podrá impetrarse el respectivo
incidente in limini litis, mientras el juicio esté
pendiente. Se requerirá la aprobación del laudo en
los casos que ya hemos señalado.

¿Cuándo existirá nulidad procesal o civil?

La jurisprudencia ha creado un criterio, y ha dicho Procedimiento ante los Juzgados de

que hay nulidad procesal siempre que se trate de
vicios que se refieran al procedimiento, a la
Familia
ritualidad misma del juicio, y que hay nulidad civil, Profesora Carolina
cuando el vicio se refiere a defectos en grado
prohibido o a la naturaleza jurídica de los actos Estructura Orgánica.
ejecutados en la partición o en la constitución del
compromiso mismo. Características de los tribunales de
¿Quién puede solicitar la nulidad de las particiones? familia:

 Es un tribunal especial.

264

¿Cuál es la diferencia entre un tribunal ordinario
y uno especial?
Los tribunales ordinarios presentan las
siguientes características:
1) Están dotados de jurisdicción para conocer,
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, todos los
asuntos judiciales que se promuevan dentro
del territorio de la República, cualquiera que
sea su naturaleza o la calidad de las personas
que en ellos intervengan, sin perjuicio de las
excepciones que establezcan la Constitución y
las leyes.
2) Están regulados en la Constitución y el COT.
En contraposición a ello están los tribunales
especiales, dentro de los cuales podemos
encuadrar a los tribunales de familia. Los
tribunales especiales deben regularse en una ley
especial, que tenga el carácter de Orgánica
Constitucional; los tribunales de familia están
regulados en la ley 19.968 del año 2004.
 Es un tribunal de composición múltiple, esto
significa que son varios jueces y cada uno de
ellos detenta jurisdicción para conocer de todos
los asuntos que sean sometidos dentro de sus
conocimientos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Los juzgados de familia van a tener tantos jueces
cuantos establece la ley. El máximo de jueces que
puede tener un tribunal es de 12.
Dentro de la composición orgánica de un tribunal
de familia hay muchos cambios respecto de un
tribunal civil. Así no existe la persona del
secretario, que es reemplazado en cierta forma
por el administrador del tribunal (Este
administrador no siempre es abogado, la mayoría
de las veces es un ingeniero)
 Es un tribunal unipersonal.
 Tiene competencia sobre una comuna o
agrupación de comunas. (Ejemplo: El Juzgado de
Familia de Concepción tiene competencia sobre
las comunas de Concepción, Penco, Hualqui, San
Pedro de la Paz y Chiguayante.)
La ley que creó los tribunales de familia es la
19.968 del 30 de agosto de 2004.
Procedimientos anteriores.
Existen diferencias substanciales en cuanto a los
principios que informan los tribunales de familia, en
relación a los que se seguían anteriormente para
acatar estos temas.
Anteriormente los Juzgados de Menores eran los
encargados de ver los asuntos de familia. (En
Concepción había dos)
265

Los procedimientos anteriores se caracterizaban
por:
 Diseño predominantemente adversarial.
 Procedimiento desconcentrado, escriturado
y ritualizado.
Anteriormente los procedimientos eran
esencialmente escritos. En cambio, uno de los
principios que informan los nuevos juzgados de
familia es la oralidad.
Se quiso cambiar radicalmente el tema de la
escrituración a la oralidad, sin embargo, esta
idea no tuvo mucho éxito, puesto que es
necesario que de todo se deje constancia escrita.
Sin bien es cierto todas las audiencias son orales,
de estas audiencias quedan registros de audio de
las cuales podemos pedir copia, además de que
siempre quedará constancia escrita. Cualquier
acta que se levante, debe quedar por escrito y
cualquier escrito que presente, será justamente
por escrito.
Aun cuando se quiera dejar constancia en el
sistema, en la práctica igual están los mismos
expedientes que se veían en los otros tribunales.
Anteriormente los procedimientos eran
desconcentrados.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esto sí ha cambiado y se trata de resolver la
mayor parte de los asuntos en una sola
audiencia, sin tener que dilatar el juicio.
La ritualidad ahora es menor, pero todavía
existe. Las peticiones de las partes se hacen en la
misma audiencia y sin muchas formalidades. Al
juez le interesa llegar a una solución que sea de
acuerdo con las partes.
El juez va a muchas veces adoptar las medidas
necesarias para que los acuerdos se puedan
cumplir.
 Escasa inmediación entre el juez y las
partes.
A diferencia de los procedimientos anteriores, en
los tribunales de familia la presencia del juez es
absolutamente necesaria.
 Alto grado de delegación de funciones
En los tribunales de menores los actuarios eran
los encargados de tomar las audiencias.
Hoy la falta de presencia del juez de familia en
cualquier audiencia acarrea su nulidad. Esto es
muy importante, porque les da a las partes cierto
grado de seguridad de que sus asuntos van a ser
conocidos especialmente por los jueces, y que no
van a ser derivados a otras personas.
Nombramiento de los jueces de familia:
266

Los jueces de familia son nombrados por el
Presidente de la República, a propuesta en terna de
la Corte de Apelaciones respectiva.
Los jueces de familia deben cumplir con el
programa de formación de la Academia Judicial.
Competencia de los Juzgados de Familia:
Esta materia está regulada en el Art. 8 de la ley
19.968, el cual indica:
La ley 20.286 de 15 de septiembre de 2008,
introdujo bastantes modificaciones a la ley de
tribunales familia. [ADVERTENCIA: ACTUALIZAR
LEY]
Artículo 8: “Competencia de los juzgados de
familia. Corresponderá a los juzgados de familia
conocer y resolver las siguientes materias:”
(*Este artículo fue modificado el año pasado, como
se encuentra en este apunte)
“1) Las causas relativas al derecho de
cuidado personal de los niños, niñas o
adolescentes;”
El principal objetivo de esta ley es cuidar el interés
superior del niña, niña o adolescente.
Esta ley estima como niño o niña a todo menor de
14 años, y como adolescentes a los mayores de 14 y
menores de 18 años. Aquí no se hace la distinción
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
entre 12 años para las niñas y 14 años para los
niños, como en materia civil.
Por lo tanto el número 1 del artículo 8 señala todas
las materias que se refieran al cuidado personal de
los niños, niñas o adolescentes. Estas materias
corresponden a lo que se denomina tuición.
Normalmente se produce cuando los padres viven
separados y hay debate acerca de con quien se
quedan los hijos (Normalmente el cuidado personal
se entrega a la madre, pero hay casos en que se lo
entrega al padre o a los abuelos)
“2) Las causas relativas al derecho y el
deber del padre o de la madre que no
tenga el cuidado personal del hijo, a
mantener con éste una relación directa y
regular;”
Acá se trata del caso del padre que perdió el
cuidado personal de los hijos. Él tiene el deber y el
derecho de mantener una relación una relación
directa y regular con ellos, esto es, el derecho a las
visitas.
“3) Las causas relativas al ejercicio,
suspensión o pérdida de la patria
potestad; a la emancipación y a las
autorizaciones a que se refieren los
Párrafos 2º y 3º del Título X del Libro I
del Código Civil;”
La patria potestad es… (ver civil)
267

La emancipación de los hijos se produce por regla
general a los 18 años. Se podría solicitar la
emancipación antes, por ejemplo, en el caso de que
los padres estén abusando de los bienes que el hijo
tenga en su peculio profesional o industrial.
Las autorizaciones a que se refiere este número, son
por ejemplo, la autorización judicial para la salida
de un hijo del país, en caso de que uno de los padres
se niegue.
“4) Las causas relativas al derecho de
alimentos;”
Los alimentos pueden solicitarlos los cónyuges
entre sí, las madres por los hijos menores y por ellas
mismas, o los que ya no son menores pueden
demandar a sus padres por alimentos (se pueden
demandar alimentos por los hijos hasta los 28 años
si se acredita que se encuentran estudiando)
La necesidad de alimentos se puede acreditar
mediantes certificados de estudios, boletas de
gastos.
(En la presentación de las demandas ante los
juzgados de familia, lo que se encuentra regulado
en un autos acordados, la presuma¸ a diferencia de
materia civil, debe contener, además, el domicilio
del demandante y demandado, el domicilio del
apoderado del demandante y demandado, el correo
electrónico de cada apoderado)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
“5) Los disensos para contraer
matrimonio;”
Aquí se señalan las autorizaciones para contraer
matrimonio, que necesitan los mayores de 16 y
menores de 18.
“6) Las guardas, con excepción de
aquellas relativas a pupilos mayores de
edad, y aquellas que digan relación con
la curaduría de la herencia yacente, sin
perjuicio de lo establecido en el inciso
segundo del artículo 494 del Código
Civil;”
En este número señalaba que, en general, todo lo
que se refiere a las guardas le correspondería a los
tribunales de familia. Las guardas, se refieren a las
curadurías, interdicciones, etc., no sólo de los
menores, sino que también de los mayores; lo cual
generaba un vacío legal, porque el objetivo
primordial de la ley es el interés superior del niño,
niña y adolescente, no de los mayores, por lo que
dependía del juez, el que él rechazara la demanda
por estimarse incompetente. Por lo tanto no había
uniformidad respecto de quien tenía competencia
para conocer de la guardas de mayores de 18 años,
como por ejemplo, interdicciones por demencia o
disipación.
268

Hoy en día, con la reforma a la ley 19968, todos los
temas relativos a guardas de mayores de edad, son
de competencia de los juzgados civiles.
“7) Todos los asuntos en que aparezcan
niños, niñas o adolescentes gravemente
vulnerados o amenazados en sus
derechos, respecto de los cuales se
requiera adoptar una medida de
protección conforme al artículo 30 de la
Ley de Menores;”
Los tribunales de familia son los encargados de
velar por los derechos de los menores. Para lo cual
se pueden adoptar medidas de protección a favor de
ellos; por ejemplo, que se entregue a los abuelos la
custodia temporal de los menores, o que se realice
un informe psicológico de la familia para acreditar
que los padres no están capacitados para mantener
a los menores, por lo cual los menores se derivarán
al SENAME.
“8) Las acciones de filiación y todas
aquellas que digan relación con la
constitución o modificación del estado
civil de las personas;”
Existen varias acciones relacionadas con la filiación.
Existe la acción de reclamación de filiación, la
acción de reconocimiento. La prueba determinante
en este tipo de acciones será la prueba de ADN.
(Cuando las acciones se inician a través de las
Corporaciones de Asistencia Judicial, el examen de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ADN es gratuito, pero se demoran entre 4 a 6 meses
en llegar los resultados)
“9) Todos los asuntos en que se impute
la comisión de cualquier falta a
adolescentes mayores de catorce y
menores de dieciséis años de edad, y las
que se imputen a adolescentes mayores
de dieciséis y menores de dieciocho
años, que no se encuentren
contempladas en el inciso tercero del
artículo 1° de la ley N° 20.084.
Tratándose de hechos punibles
cometidos por un niño o niña, el juez de
familia procederá de acuerdo a lo
prescrito en el artículo 102 N;”
La reforma incluyó el tema de la delincuencia
juvenil. Se ha encargado al tribunal de familia el
conocimiento de los delitos cometidos por los
menores que son mayores de 14 y menores de 16
años; hay excepciones señaladas en la ley en que
ciertos delitos sí se van a conocer por los Tribunales
Orales en lo Penal. La generalidad de las faltas, le
corresponden al juez de familia, mientras que los
delitos de mayor importancia y penalidad le
corresponden a los TOP.
“10) La autorización para la salida de
niños, niñas o adolescentes del país, en
269

los casos en que corresponda de
acuerdo con la ley;”
Se realiza por medio de un procedimiento no
contencioso. Esta autorización judicial se otorga
cuando el padre o madre no da su autorización o no
es habido.
“11) Las causas relativas al maltrato de
niños, niñas o adolescentes de acuerdo a
lo dispuesto en el inciso segundo del
artículo 62 de la ley Nº 16.618;”
“12) Los procedimientos previos a la
adopción, de que trata el Título II de la
ley Nº 19.620;”
En la adopción existen procedimientos preliminares,
como por ejemplo, el hecho de calificar a un menor
susceptible de ser adoptado o determinar si el
matrimonio es apto para adoptar a un menor.
“13) El procedimiento de adopción a que
se refiere el Título III de la ley Nº
19.620;”
“14) Los siguientes asuntos que se
susciten entre cónyuges, relativos al
régimen patrimonial del matrimonio y
los bienes familiares:
a) Separación judicial de bienes;
b) Las causas sobre declaración y
desafectación de bienes familiares y la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
constitución de derechos de usufructo,
uso o habitación sobre los mismos;”
La solicitud de declaración de bien familia, por
recaer sobre un inmueble (generalmente) debería
realizarse en un juzgado civil; no obstante, por ser
una materia tan importante derivada de las
relaciones de familia, se trata en los tribunales de
familia. (La declaración de bien familiar se
subinscribe al margen de la inscripción de dominio,
aunque nada impide que se haga también la
inscripción en el registro de hipotecas y
gravámenes)
“15) Las acciones de separación, nulidad
y divorcio reguladas en la Ley de
Matrimonio Civil;”
“16) Los actos de violencia
intrafamiliar;”
“17) Toda otra materia que la ley les
encomiende.”
Este último número hace que la enumeración de
este artículo no sea taxativa.
270
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Dentro de los jueces de familia se elige un juez

presidente. (No interesa saber sus atribuciones)

Luego está el Administrador del Tribunal, que

reemplaza al secretario.

Por otro lado está el Consejo Técnico. Este es uno

de los organismos más importantes.

Luego se encuentran las unidades, que ayudan a los

jueces de familia a desarrollar su función:

Estructura orgánica de los tribunales de  Unidad de Sala

familia:  Unidad de Administración de Causas.
 Unidad de Atención de Público y Mediación
 Unidad de Servicios
Juez Presidente  Unidad de Ejecución
Consejo
Administrador Técnico En los juzgados de familia más pequeños, es posible
que uno de los funcionarios desempeñe más de una
Unidades:

Jueces de Familia
función.

Sala Adm. de Atención Servicios Ejecución ¿Cómo se conforma la sala del tribunal?
Causas Público y
Mediación
Uno entra al tribunal, se presenta con su patrocinio
Encargado de administración de causas Encargado de atención de público y poder ante la encargada de causas y espera a que
lo llamen.
Encargado de Sala Encargado contable

Encargado de mediación Auxiliar Luego por medio de micrófonos se señala la

audiencia, el RIT de la Causa (el cual tiene ciertas
Encargado de toma de actas
iníciales dependiendo del tipo de causa, por
ejemplo, la “C” es alimentos, la “Z” es de

271

cumplimiento, la “V” es de violencia), se llama al
apoderado, a la persona del demandante y
demandado.
El encargado de la Sala los hace ingresar.
En la Sala están presentes, el juez, la persona que
toma el audio, el apoderado de la demandante con
la demandante, y el apoderado de la demandada con
la demandada.
Existen causas en que se necesita apoyo extra. Este
apoyo lo da el “Consejo Técnico”.
El Consejo técnico: es un organismo auxiliar de la
administración de Justicia, que está formado por
profesionales. Su función primordial es asesorar al
juez de familia en asuntos que son de su exclusivo
conocimiento.
Dentro de los requisitos para pertenecer al Consejo
Técnico, se requiere que la persona haya cursado
una carrera profesional de al menos 8 semestres (la
mayoría son psicólogos y asistentes sociales).
Principales funciones de los Consejeros
Técnicos:
1) Asistir a las audiencias a que sean citados con el
objeto de emitir las opiniones técnicas que le
sean solicitadas, lo que está en armonía con lo
que dispone el artículo 64 de la ley.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
(Los consejeros influyen mucho en la decisión
que va a tomar el juez.)
2) Asesorar al juez para la adecuada comparecencia
y declaración del niño, niña o adolescente.
En los tribunales de familia hay salas
acondicionadas especialmente para los niños,
donde el consejero técnico inicia una
conversación con él, sin la presencia del juez y
los padres, para obtener una declaración sin
presiones.
3) Evaluar la pertinencia de derivar a mediación o
asesorar conciliación entre las partes y sugerir
los términos en que esta última pudiere llevarse
a cabo.
Uno de los objetivos fundamentales de los
tribunales de familia es tratar de obtener
soluciones pacificas y que no impliquen la
intervención judicial. Estas soluciones
conversadas, se obtienen fuera de los tribunales
de familia, en centros especializados,
denominados centros de mediación, que están a
cargo de profesionales capacitados para tratar
de obtener un acuerdo entre los cónyuges.
4) Asesorar al juez, a solicitud de este, en materias
de violencia intrafamiliar.
El consejero técnico será el que señale la
conveniencia o inconveniencia del abandono del
272

hogar por parte de alguno de los cónyuges o
hijos.
Principios generales del
Procedimiento:
 Procedimientos que favorecen a la inmediación
entre los justiciables y los jueces.
Antes quien llevaba los juicios eran los actuarios.
 Se favorece el acceso a la justicia de sectores
tradicionalmente excluidos, de las personas que
tienen menores ingresos. Esto se realiza a través
de las Corporaciones de Asistencia Judicial.
 Hacerse cargo del conocimiento de las
infracciones juveniles a la ley.
Esta es una reforma muy importante al sistema.
Con ello se quiso dar la posibilidad a los menores
de reinsertarse en la sociedad, y que no fueran
tratados como delincuentes, sino que como
menores frente a la comisión de sus delitos.
 Primacía de las soluciones no adversariales (no
judiciales) de conflictos familiares. Esto se
traduce en la existencia de centros de mediación,
y de llegar a acuerdos que no impliquen la
intervención del juez.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Los acuerdos a que lleguen las partes dentro de
los centros de mediación son sometidos a la
aprobación del juez de familia, pero no se
judicializan.
Objetivos específicos que se relacionan
con ciertas condiciones que se han
estimado indispensables para la
jurisdicción familiar:
Con esto se quiere explicar cuál es el objetivo
fundamental de la creación de los tribunales de
familia.
 Existencia de una jurisdicción especializada en
asuntos de familia.
Dentro de las ramas del programa de formación
de la Academia Judicial, está la formación de
jueces de familia. (Cuando se termina el proceso
de formación hay que habilitarse para ejercer en
un determinado tribunal)
Esto implica que los jueces de familia tienen un
conocimiento especializado en temas de familia.
 Proporcionar a las partes instancias adecuadas
para llegar a soluciones consensuadas. Esto se
logra a través de la medición, que se realiza en
centros de mediación. Una vez que se logra el
acuerdo en el centro de mediación, éste se
somete a la aprobación judicial.
273

 Esta jurisdicción tiene un carácter
interdisciplinario, porque el juez de familia no
sólo ve temas propios del derecho de familia,
también se encarga de resolver otro tipo de
asuntos, como las faltas penales cometidas por
menores de edad o la declaración de bien
familiar.
 El juez tiene un conocimiento directo e inmediato
del asunto. El juez debe asistir a las audiencias,
no puede delegar la función de asistir a las
audiencias, bajo pena de nulidad.
 Importa incorporar a estos tribunales elementos
de modernización para que el ejercicio de la
jurisdicción sea lo más eficaz y eficiente posible.
(Ejemplo: grabación de las audiencias,
notificación por correo electrónico)
Principios del procedimiento:
 Oralidad. (Artículo 10 de la Ley de Tribunales
de Familia)
Artículo 10: “Oralidad. Todas las
actuaciones procesales serán orales, salvo
las excepciones expresamente contenidas
en esta ley.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
anterior, el juzgado deberá llevar un
sistema de registro de las actuaciones
orales. Dicho registro se efectuará por
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
cualquier medio apto para producir fe, que
permita garantizar la conservación y
reproducción de su contenido.
Asimismo, la conciliación que pudiere
producirse en las audiencias orales deberá
consignarse en extracto, manteniendo
fielmente los términos del acuerdo que
contengan.”
Dijimos que el principio de la oralidad no rige
totalmente, porque siempre sebe dejarse
constancia. Así también la constancia de la
mediación debe quedar en un acta escrita. El
mismo inciso 2° del artículo 10, establece que
debe dejarse constancia por cualquier medio
idóneo de las actuaciones realizadas en forma
oral.
También todas las presentaciones que hacen los
abogados en los juzgados de familia se hacen por
escrito. Los documentos que van a servir de
prueba en el juicio también se presentan por
escrito (con la única diferencia que no se
acompañan los documentos originales, sino que
estos son exhibidos en la audiencia de juicio)
 Desformalización. (Artículo 9)
Artículo 9: “Principios del procedimiento.
El procedimiento que aplicarán los
juzgados de familia será oral, concentrado
y desformalizado. En él primarán los
principios de la inmediación, actuación de
274

oficio y búsqueda de soluciones
colaborativas entre partes.”
Este principio se refleja en la forma en que se
realizan las audiencias, sin gran cantidad de
formalidades.
 Concentración. (Artículo 11)
Artículo 11: “Concentración. El
procedimiento se desarrollará en
audiencias continuas y podrá prolongarse
en sesiones sucesivas, hasta su conclusión.
El tribunal sólo podrá reprogramar una
audiencia, en casos excepcionales y hasta
por dos veces durante todo el juicio, si no
está disponible prueba relevante decretada
por el juez. La nueva audiencia deberá
celebrarse dentro de los 60 días siguientes
a la fecha de la anterior.
Asimismo, el tribunal podrá suspender una
audiencia durante su desarrollo, hasta por
dos veces solamente y por el tiempo
mínimo necesario de acuerdo con la causa
invocada, por motivos fundados diversos
del señalado en el inciso precedente, lo que
se hará constar en la resolución respectiva.
La reprogramación se notificará conforme
a lo dispuesto en el inciso final del artículo
23, cuando corresponda, con a lo menos
tres días hábiles de anticipación. La
resolución que suspenda una audiencia
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
fijará la fecha y hora de su continuación, la
que deberá verificarse dentro de los treinta
días siguientes, y su comunicación por el
juez en la audiencia que se suspende se
tendrá como citación y notificación
suficientes.”
Es requisito que las audiencias sean continuas
(que no sean interrumpidas) y sucesivas (una
continua después de la otra, pero no importando
cuanto tiempo pasa entre una y otra)
(Dato práctico: lo bloques en los juzgados de
familia son de media hora, si no se alcanza a
realizar toda la audiencia dentro de ese tiempo,
el juez la suspende)
El tribunal puede suspender una audiencia
durante su desarrollo, hasta por dos veces
solamente.
Por las partes también puede suspender la
audiencia por 2 veces y con un máximo de
tiempo de 60 días. (artículo 20)
Artículo 20: “Suspensión de la audiencia.
Las partes, de común acuerdo y previa
autorización del juez, podrán suspender
hasta por dos veces la audiencia que haya
sido citada.”
 Inmediación. (Artículo 12)
275

EL juez debe participar en todas las audiencias
del juicio so pena de nulidad de ella.
 Actuación de Oficio. (Artículo 13)
En estos tribunales no se habla de medidas para
mejor resolver, sino que de actuaciones oficiosas.
En los procedimientos de familia se les dan
amplias facultades a los jueces para tomar
decisiones oficiosas, sobre todo respecto de la
protección de los derechos y garantías de los
menores.
 Publicidad. (Artículo 15)
El juez puede decretar facultades oficiosas en
cualquier estado del juicio, y aun antes de la
notificación de la demanda al demandado.
 Colaboración. (Artículo 14)
Artículo 14: “Colaboración. Durante el
procedimiento y en la resolución del
conflicto, se buscarán alternativas
orientadas a mitigar la confrontación entre
las partes, privilegiando las soluciones
acordadas por ellas.”
Esto tiene mucho que ver con el principio de la
desformalización.
En este procedimiento, prevalece la posibilidad
de solución no judicial entre las partes, ósea,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
prevalece la posibilidad de que las partes lleguen
a algún acuerdo. Para ello el juez va a prestar
toda su colaboración, tratando de instar a las
partes a llegar a una solución que signifique que
ambas queden conformes con el proceso.
Generalmente en los juicios que se refieren a
pensiones de alimentos, el juez antes de iniciar la
recepción de la prueba, en el llamado a
conciliación le pregunta al demandado si está
dispuesto a ofrecer una cantidad de dinero, y
luego le pregunta a la demandante si está de
acuerdo.
Artículo 15: “Publicidad. Todas las
actuaciones jurisdiccionales y
procedimientos administrativos del tribunal
son públicos. Excepcionalmente y a
petición de parte, cuando exista un peligro
grave de afectación del derecho a la
privacidad de las partes, especialmente
niños, niñas y adolescentes, el juez podrá
disponer una o más de las siguientes
medidas:
a) Impedir el acceso u ordenar la salida de
personas determinadas de la sala donde se
efectúa la audiencia.
b) Impedir el acceso del público en general
u ordenar su salida para la práctica de
diligencias específicas.”
276

Este principio significa que todas las actuaciones
del procedimientos, deberían ser públicas, pero
siempre se debe tener en cuenta la protección a
la intimidad, por ello no todas las actuaciones
ante los tribunales de familia serán públicas, sino
que muchas causas son de carácter reservado;
esto significa que sólo los apoderados de las
partes y las partes mismas van a poder tener
acceso a sus procedimientos. Por ejemplo, las
causas de violencia intrafamiliar, las de divorcio
por culpa, las de menores y las causas donde se
solicitan medidas de protección, tienen siempre
el carácter de reservadas.
 Interés Superior del niño, niña o -
adolescente. (Artículo 16)
Artículo 16: “Interés superior del niño,
niña o adolescente y derecho a ser oído.
Esta ley tiene por objetivo garantizar a
todos los niños, niñas y adolescentes que se
encuentren en el territorio nacional, el
ejercicio y goce pleno y efectivo de sus
derechos y garantías.
El interés superior del niño, niña o
adolescente, y su derecho a ser oído, son
principios rectores que el juez de familia
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
debe tener siempre como consideración
principal en la resolución del asunto
sometido a su conocimiento.
Para los efectos de esta ley, se considera
niño o niña a todo ser humano que no ha
cumplido los catorce años y, adolescente,
desde los catorce años hasta que cumpla
los dieciocho años de edad.”
Procedimiento.
 Procedimiento ordinario, de aplicación general
y supletoria (artículo 55).
 Procedimientos Especiales:
- Medidas de protección de los derechos de los
niños, niñas y adolescentes (artículos 88 y
siguientes).
Juicios sobre violencia intrafamiliar (artículos
81 y siguientes).
- Asuntos no contenciosos (ejemplo:
autorizaciones y nombramiento de curadores)
(artículo 102).
- Asuntos relativos a la Ley de Responsabilidad
Penal Juvenil (artículo 102 A y siguientes)
 En leyes especiales:
- Procedimientos de Adopción (19620).
277

- Juicios relativos a la nulidad y al divorcio
vincular (Ley de Matrimonio Civil).
Acumulación necesaria:
Los jueces de familia conocerán conjuntamente, en
un solo proceso, los distintos asuntos de su
competencia que una o ambas partes sometan a su
consideración.
Por lo tanto todas las causas que tengan relación
con un o ambas partes van a ser resueltas por el
mismo juez y se van a acumular (por el mismo juez
entendemos a la misma jurisdicción, porque puede
suceder que el juez este con permiso)
(Ejemplo: si unas mismas partes se someten a la
jurisdicción de los tribunales de familia solicitando
el divorcio, después presentan otra demanda
solicitando alimentos, después otra solicitando
relación directa y regular, y después otra solicitando
compensación económica)
(No lo dijo: La acumulación y desacumulación
procederá hasta la audiencia preparatoria)
Esta acumulación, no solo procede en asuntos
sometidos al procedimiento ordinario, sino que
incluso procederá respecto de asuntos que se
tramiten con distintos procedimientos, por ejemplo,
violencia intrafamiliar y demanda de alimentos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Comparecencia y Representación
Antes de la reforma no se requería representación
de letrado. Hoy las partes deben comparecer
patrocinados por abogado habilitado para el
ejercicio de la profesión y representados por
persona habilitada para actuar en juicio.
Sin embargo, por excepción, a partir de la reforma,
el juez por motivos fundados puede autorizar la
comparecencia personal de la o las partes que lo
soliciten.
Asimismo, se establece que la exigencia de la
comparecencia por abogado habilitado no se
requiere tratándose de los procedimientos del título
IV, es decir, de los procedimientos especiales.
La ley señala que los abogados no pueden dejar
abandonadas las causas en que son patrocinantes y
deberán realizar las gestiones necesarias para no
provocar la indefensión de su representado.
A su vez, el Tribunal, constatando ya sea el
abandono de hecho de la defensa por parte del
abogada o bien la renuncia del patrocinio y poder,
deberá otorgar un abogado para que en forma
inmediata asuma al defensa de la parte que ha
quedado sin abogado, y éste ejercerá la función
278

mientras la parte afectada no nombre un abogado
de su confianza.
Hoy se permite que ambas partes sean
representadas por Corporaciones de Asistencia
Judicial, y esto se regula por un reglamento dictado
al efecto. Antes se planteaba el problema de que si
una de las partes llegaba primero a la corporación
de asistencia judicial, la otra quedaba inhabilitada
para solicitar el servicio en la misma u otra
corporación de asistencia juridicial.
Potestad Cautelar
Es la facultad que tiene el juez de la causa, ya sea
de oficio o a petición de parte, de tomar todas las
medidas que sean necesarias para la defensa de los
derechos de la parte, o niño o niña o adolescente,
que se encuentra agraviada.
El juez podrá tomar todas las medias cautelares que
estime pertinentes. Para hacerlo no requiere que la
demanda haya sido notificada. Puede tomarlas en
cualquier estado de la causa. Eso sí, si han
transcurridos 5 días desde que se decretó la medida
y aun no ha sido notificada la demanda, la medida
queda sin efecto, salvo que por motivo fundado el
juez estime necesario conservarlas.
Notificaciones.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Las notificaciones en los juzgados de familia se
realizan por un ministro de fe designado por el
Presidente del Comité de Jueces a propuesta del
Administrador del Tribunal. Sin embargo, las partes
podrán solicitar la habilitación de un receptor
cualquiera (ejemplo: un receptor), para que
practique la notificación, pero ésta se realiza a
costa de la parte que lo solicita.
La primera notificación se realiza en forma
personal.
Cuando no se puede notificar personalmente, se
sigue la notificación del artículo 44. Cuando la
persona encargada de realizar la notificación
personal no encuentra a la persona a quien se vaya
a practicar la notificación, dejará constancia de ser
ése su domicilio o el lugar donde ejerce su profesión
o empleo, y además dejará constancia de que la
persona del notificado se encuentra en el lugar del
juicio.
A diferencia de materia civil, en materia de familia
no es necesario contar con una autorización distinta
para notificar por el artículo 44. Basta con que el
ministro de fe acredite los requisitos del artículo 44,
para que la practique sin más trámite y en forma
inmediata.
Las demás notificaciones se realizan por el
estado diario.
279

Por excepción, la Sentencia definitiva y las
resoluciones que ordenan la comparecencia
personal de las partes (ejemplo: citación a
audiencias), se notifican por carta certificada.
Hay modalidades excepcionales de
notificación:
 Policías por resolución fundada
 La solicitada por la parte para sí y autorizada
por el juez.
 Los patrocinantes deberán indicar para si otra
forma de notificación.
Dentro de las modalidades excepcionales
encontramos el correo electrónico o cualquier otra
forma idónea para tomar conocimiento de las
resoluciones. (Solicitada por la parte para sí y
autorizada por el juez
Los abogados patrocinantes en la primera
actuación, vale decir, cuando presentan la demanda,
deben designar una forma de notificación, que
generalmente será por carta certificada al domicilio
o por correo electrónico.
Por último, hay ciertos casos en que se va a
encargar la notificación de las resoluciones a
Carabineros de Chile o a la Policía de
Investigaciones, y el juez debe siempre decretar
este tipo de notificación por resolución fundada. La
generalidad de las veces en que se solicite la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
notificación por policía, será personal y en algunos
casos, por carta certificada.
Incidentes:
Hay dos oportunidades para que las partes
presenten los incidentes. La primera de ellas es en
las propias audiencias, y la segunda oportunidad es
fuera de las audiencias.
Si se promueven dentro de las
audiencias:
Cuando las partes presentan incidentes dentro de
las audiencias, estos deberán resolverse en la
misma audiencia. Sin embargo, pueden existir casos
en que estos incidentes requieran ser probados, y
en estos casos el juez va a señalar la forma y
oportunidad en que se deba rendir esta prueba.
Las resoluciones que se dicten respecto de estos
incidentes no serán susceptibles de Recurso alguno.
Si se promueven fuera de ellas:
Excepcionalmente y por motivos fundados, las
partes pueden interponer incidentes fuera de las
audiencias, los cuales deberán ser interpuestos por
escrito y deberán ser resueltos de inmediato por el
juez, a menos que estime necesario oír a los demás
interesados. En este último caso, citará a más
tardar dentro de tercero día a una audiencia, donde
280
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

las partes deberán concurrir con todos sus medios

de prueba.

Sin embargo, si la audiencia preparatoria o de juicio

fijada no es posterior a 5 días desde la presentación
del incidente, éste será resuelto en la audiencia.

(En este caso las resoluciones son susceptibles de

recursos según las reglas generales)

Abandono del procedimiento:

Fijada una audiencia por el Tribunal, las partes

tienen que concurrir a ella. Si ninguna de las partes Procedimiento ordinario:
concurre a la audiencia, deberán solicitar dentro del
plazo de 5 días, contados desde que se debió Comparecencia
efectuar la audiencia primitiva, nuevo día y hora Personal
para la audiencia. Si ello no ocurriere, se declarará
abandonado el procedimiento y se archivarán los Citación Audiencia
Inicio
antecedentes. Plazo: el más breve posible Preparatoria
Notificación: 15 días antes

Incidente de nulidad procesal:

Ratificación verbal.
Ratificación contestación.
A diferencia de materia civil, se restringe bastante Medidas cautelares.
Mediación o conciliación.
la aplicación de este incidente y sólo podrá Medida
Demanda
Escrita Determinar objeto.
declararse la nulidad de todo lo obrado, cuando se Cautelar
Excepción: Oral Fijar hechos a probar y
convenciones probatorias.
invoque un efectivo perjuicio para el solicitante, Determinar prueba.
quien deberá señalar en su solicitud los derechos Recibir prueba.
Fijar fecha audiencia de juicio
que no pudo ejercer como consecuencia de la
infracción que denuncia.
Demanda

281

Los juicios en los juzgados de familia se inician por
la demanda.
Esta demanda debe ser escrita, y debe cumplir con
ciertos requisitos contemplados en el artículo 57 de
la ley 19.968.
Artículo 57: “Requisitos de la demanda.
La demanda deberá cumplir los
requisitos del artículo 254 del Código de
Procedimiento Civil. Asimismo, podrán
acompañarse los documentos que digan
relación con la causa, cuando la
naturaleza y oportunidad de las
peticiones así lo requiera.
En las causas de mediación previa se
deberá acompañar un certificado que
acredite que se dio cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo 106.”
Dice “podrán acompañarse los documentos que
digan relación con la causa”, por lo tanto no es
requisito acompañarlos en la presentación de la
demanda.
Este artículo que fue modificado por la ley 20.286,
puesto que antes no se exigía indicar los
fundamentos de derecho en la demanda, solo se
requería hacer una exposición clara de las
peticiones y de los hechos. Hoy sí se deben señalar
los fundamentos de derecho.
La demanda por regla general se presenta en forma
escrita. No obstante, el juez por resolución fundada
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
puede aceptar una demanda en forma oral. (Antes,
al no exigirse comparecencia a través de abogado,
se permitía la presentación en forma oral)
Presentada la demanda hay que notificarla. Según
vimos anteriormente, la primera notificación debe
hacerse personalmente, y si no es posible, en la
forma subsidiaria del artículo 44. Sin embargo, se
establece un plazo mínimo de antelación para la
notificación del demandado. Así no puede
notificarse al demandado con menos de 15 días
antes de la audiencia preparatoria.
Ósea, interpuesta la demanda, el tribunal dicta una
resolución, en que cita a las partes a una audiencia
preparatoria. El demandado debe ser notificado con
una antelación mínima de 15 días a la fecha fijada
para la audiencia preparatoria.
Si el demandado no es notificado con ese plazo
mínimo de antelación, la audiencia debe
suspenderse y fijarse para un plazo posterior.
Puesto que este demandado debe tener el plazo
suficiente para poder preparar la contestación.
La resolución que se dicta una vez interpuesta la
demanda, la resolución que provee la demanda, es
por ejemplo la siguiente:
“En Concepción, diecisiete de agosto de dos mil
nueve.
282

Por interpuesta demanda de alimentos contra…,
fíjese como fecha para la audiencia preparatoria el
día 30 de septiembre del año 2009.”
Esta resolución hace la advertencia de que si las
partes no concurren a la audiencia preparatoria, las
resoluciones que allí se dicten les afectarán sin
necesidad de posterior notificación. (Esto es
importante porque en la audiencia preparatoria se
ofrecen todas las pruebas, de modo que si la parte
no concurre quedará sin prueba)
Contestación de la demanda:
Esta es bastante distinta a la contestación de la
demanda civil, porque mientras allá el plazo para
contestar se cuenta desde la notificación de la
demanda, en los tribunales de familia el último
plazo para contestar es 5 días antes de la fecha
fijada para la audiencia preparatoria.
En casos excepcionales, y por resolución fundada, el
juez puede autorizar al demandado a contestar la
demanda en la propia audiencia preparatoria.
Actitudes que puede tomar el
demandado:
1) Comparecer, mediante:
a. Contestación de la demanda: rechaza los
hechos contenidos en la demanda.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
b. Allanamiento a la demanda: acepta los
hechos deducidos en la demanda.
c. Deduciendo demanda reconvencional:
rechaza los dichos de la demanda y a la vez
contrademanda al demandante.
Lo normal es que la reconvención se presente
conjuntamente con la contestación de la
demanda, por lo que será también escrita. Sin
embargo, y al igual que en la contestación, en
casos excepcionales el juez puede autorizar
que se realice en forma oral en la audiencia
preparatoria.
2) No comparecer, en este caso el juicio se seguirá
en su rebeldía.
Audiencia Preparatoria:
La audiencia preparatoria se lleva a cabo el día y a
la hora fijada por el tribunal.
Las partes deben concurrir a ella personalmente,
patrocinadas por abogado habilitado para el
ejercicio de la profesión y representadas por
persona habilitada para comparecer en juicio.
Sin embargo, el juez puede excusar a una de las
partes a concurrir personalmente a la audiencia, y
debe hacerlo por resolución fundada.
283

Se da inicio a la audiencia preparatoria en
presencia del juez (si no hay juez es nula
absolutamente). También está presente la persona
encargada de tomar el audio, que hace las veces de
ministro de fe, la parte demandante con su abogado
y la parte demandada con su abogado.
Objeto de la audiencia preparatoria:
1) Oír la relación breve y sintética, que realizaran
las partes ante el juez, ratificando el contenido
de la demanda, de la contestación, de la
reconvención y de la contestación a la
reconvención cuando esta se haya efectuado por
escrito.
Es necesario que las partes ratifiquen lo
señalado en su demanda, en la contestación o
reconvención.
Generalmente se dice: “ratifico en todas sus
partes…”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
2) Contestar la demanda reconvencional. Las
excepciones que se hayan opuesto se tramitarán
conjuntamente y se fallarán en la sentencia
definitiva. Sin embargo, el juez se pronunciará
inmediatamente respecto de la excepción de
incompetencia, falta de capacidad o personería,
las excepciones que se refieran a la corrección
del procedimiento y la excepción de prescripción.
3) Decretar las medidas cautelares que procedan,
de oficio o a petición de parte; a menos que se
hubieren decretado con anterioridad, ya que en
este caso el Tribunal deberá resolver si las
mantiene o no.
4) Promover, a iniciativa del tribunal o a petición de
parte, la sujeción del conflicto a mediación., caso
en el cual se suspenderá el procedimiento
judicial.
5) Promover por parte del Tribunal la conciliación
total o parcial, conforme a las bases que el
mismo Tribunal disponga.
6) Determinar el objeto del juicio.
7) Fijar los hechos que deben ser probados, así
como las convenciones probatorias que las partes
hayan acordado (ejemplo: es convención
probatoria en un juicio de divorcio, y que
284

ninguna de las partes va a discutir, la fecha en
que las partes contrajeron matrimonio que
aparece en el certificado de matrimonio, o por
ejemplo, el número de hijos que nacieron dentro
del matrimonio, según aparece de los
certificados de nacimiento).
8) Determinar las pruebas que deban rendirse,
según lo propongan las partes y disponer la
práctica de las que el Tribunal estime necesarias.
9) Excepcionalmente y por motivos justificados,
recibir la prueba que deba rendirse en ese
momento. Lo normal es que se rinda en el
audiencia de juicio, sin embargo pueden habar
casos justificados, como por ejemplo, un testigo
que va a viajar de otro país y no pueda hacerlo
en la audiencia de juicio, en que el juez acepte
que la declaración de ese testigo se realice en la
audiencia preparatoria.
10) Fijar la fecha de la audiencia de Juicio, la cual
deberá llevarse a efecto en un plazo no superior
a 30 días de la fecha fijada para la audiencia
preparatoria. Sin perjuicio de ello, el juez podrá,
previo acuerdo de las partes, desarrollar la
audiencia de juicio inmediatamente después de
la audiencia preparatoria.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El plazo que debe existir entre la audiencia
preparatoria y la audiencia de juicio debe ser no
superior a 30 días (en la práctica no se cumple este
plazo o en muy pocas ocasiones).
Fijación de la fecha de la audiencia de
juicio y contenido de la resolución
La resolución que cita a las partes a la
audiencia de juicio deberá contener:
 La o las demandas que deban ser conocidas en el
juicio y así como las contestaciones y las posibles
demandas reconvencionales que pudieran existir.
 La audiencia preparatoria fija el objeto del juicio
y los hechos que deberán ser probados, los
cuales serán motivo de prueba en la audiencia de
juicio.
 Se establecerán cuáles son los hechos que se dan
por acreditados, que se denominan convenciones
probatorias (son aquellos en que ambas partes
están de acuerdo y que no se discuten).
Audiencia de Juicio:
¿Quiénes deben concurrir a la audiencia
de juicio? ¿Quiénes deberán ser citados a la
audiencia de juicio?
285

Las mismas partes de la audiencia preparatoria
pero además:
 los peritos que hayan sido solicitados en la
audiencia preparatoria
 el asesor del consejo técnico
 los testigos que hayan sido citados por las partes
Cuando en la audiencia preparatoria las partes
señalan los medios de prueba de que se van a valer,
van a señalar los testigos con la individualización
que está fijada en la ley (RUT, domicilio, profesión u
oficio, etc). Sin embargo, y a diferencia de lo que
ocurre en materia civil, aquí es más desformalizado,
porque en la generalidad de los casos el juez le
pregunta a las partes si es que ellas se harán cargo
de citarlos, no se hace una citación en forma de
notificación personal o por cédula.
Esto es en la mayoría de los casos, ya que hay otros
en que es necesario citarlos y notificarlos
personalmente o por cédula, pero son la mayoría de
las veces las partes las que se encargan de la
notificación de sus testigos.
La comparecencia de las partes en la audiencia de
juicio será personal, salvo que el juez por resolución
fundada los exceptúe de comparecer y sólo
comparezcan sus abogados.
Objetos de la audiencia de juicio:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En primer lugar, cuando se inicia la audiencia de
juicio el juez dirá: “Declaro iniciado el juicio”,
expresión que no es de lo mejor porque el juicio se
inicia con la notificación de la demanda realizada en
forma legal al demandado. Por lo tanto, esta
expresión está mal empleada y se dice que es más
bien un tecnicismo porque el juicio está iniciado
desde bastante antes.
En segundo lugar, el juez va a señalar el objetivo de
la audiencia, es decir, recibir la prueba admitida y
que ha sido presentada por las partes y, a la vez,
admitir la prueba que él mismo decretó.
Hay que recordar que en este caso se le dan
mayores facultades a los jueces, entonces no
obstante que las partes tienen toda la libertad para
presentar sus propias pruebas (documental,
testimonial o pericial), el juez, si lo estima
necesario, puede solicitar otras pruebas u otros
informes y, a la vez, puede solicitar la
comparecencia a la audiencia de un asesor del
consejo técnico, quien va a estar presente durante
toda la recepción de la prueba.
Aquí, al igual que lo que ocurre en la audiencia
preparatoria, si las partes no asisten sin
justificación y no la suspenden de común acuerdo,
se decreta el abandono del procedimiento.
Cuando el juez declara iniciado el juicio hace que
las partes se individualicen para ver la
comparecencia y concurrencia de ellas a esta
286

audiencia, y si en la audiencia entraron las partes
con sus testigos y sus peritos, el juez va a disponer
la salida de la sala de audiencia de los testigos y
peritos. Ellos no pueden estar presentes durante el
desarrollo de la audiencia, el juez va a señalar el
orden en que deban ser llamados.
Prueba.
Producción de la Prueba:
En la audiencia de juicio las pruebas se van
produciendo de acuerdo al orden que determinen
las partes.
No hay mayor formalidad, van a ser las partes las
que determinen cual prueba van a rendir primero y
se va a partir siempre con la prueba rendida por el
demandante.
Este demandante va a poder elegir que presenta
primero: si la prueba documental, la testimonial, la
pericial e incluso se agrega una prueba que es la
prueba de la declaración de parte.
La declaración de parte significa que el demandante
o el demandado puede hacer comparecer al
demandante o demandado, en su caso, es decir, a la
contraparte, para que exponga sobre los hechos del
juicio y pueda ser interrogada respecto de ellos
(obviamente esto se hace a través de sus
representantes, de sus abogados).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Muchas veces esta declaración de parte, en que las
personas que se presentan a declarar se ponen
nerviosas o incurren en contradicciones, puede
servir de base para una sentencia en uno u otro
sentido.
¿Cómo se inicia la prueba?
La prueba se inicia como las partes lo requieran, en
el orden que ellas estimen conveniente, pero
siempre inicia su prueba el demandante, luego
sigue el demandado y, por último, la prueba que
haya sido decretada por el Tribunal.
Según si el juez considera necesaria la asistencia o
el asesoramiento por parte del consejo técnico, va a
depender si el miembro del consejo técnico va a
estar presente durante toda la audiencia de juicio o
sólo concurrirá a ésta a emitir su informe de
acuerdo a lo que se le haya encargado al consejo
técnico.
Una vez concluida la producción de la prueba, cada
parte, a través de sus abogados, va a poder realizar
observaciones a la prueba rendida, en forma oral y
breve.
No solo van a poder hacer observaciones de la
prueba que ellos rindieron o que rindió la
contraparte sino que también a los informes que
haya entregado el consejo técnico, porque muchas
veces su informe va a ser determinante en la
decisión del juez. Por lo tanto, la parte afectada va a
287

tratar de hacerle observaciones restando valor a ese
informe del consejo técnico.
Análisis de cada uno de los Medios de
Prueba que pueden usar las partes
Prueba Documental
En la demanda se pueden o no presentar
documentos.
Si no se presentan con la demanda, se ofrecen en la
audiencia preparatoria pero se presentan en la
audiencia de juicio, y ahí se van a leer
completamente cada uno de los documentos
acompañados (para que quede en el registro de
audio toda la documentación).
Prueba Testimonial
No existen en los procedimientos de juzgados de
familia testigos inhábiles.
Sabemos que en materia civil no se pueden llevar
como testigos a los parientes, amigos, etc (a
ninguna persona cercana), porque van a ser
inmediatamente tachados por la otra parte. En los
procedimientos de los juzgados de familia no ocurre
eso, todos los testigos son hábiles, es mejor aún que
sean parientes cercanos (por ejemplo, para
acreditar en qué fecha se contrajo matrimonio, de la
separación de hecho o la constancia de si volvió o
no a convivir con esa persona, etc).
Esto no quita que en determinados juicios, sobre
todo en los procedimientos especiales como los de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
violencia intrafamiliar, la otra parte formule
preguntas para desvirtuar la declaración de los
testigos y restarles veracidad.
Hay ciertas personas que por motivo de su
ocupación tienen fuero. Esos testigos tienen
obligación de declarar pero no de comparecer. Al
igual que en materia civil, se verá la mejor forma de
tomar su declaración sin que les afecte las
funciones que realicen...
Si los testigos se niegan a comparecer estando
legalmente citados pueden ser conducidos al
tribunal mediante arresto.
Prueba Pericial
Los informes de peritos se emiten en tantas copias
como partes sean.
La regla general es que cuando se dispone el
informe de un perito las partes lo eximan de su
obligación de comparecer a la audiencia de juicio y,
por tanto, va a bastar con los informes que ellos
emitan (que va a ser leído durante la audiencia) y no
su concurrencia (ejemplo: psicólogos, médicos).
Otros tipos de Prueba
Dentro de estas pruebas que hemos visto hay que
incluir otros tipos de prueba cuya regulación no
está en la ley, llámese: fotografías, películas,
288

diapositivas, etc, todo lo que es mecanismos
electrónicos de última generación.
Son admitidos como prueba en estos nuevos juicios,
pero no está regulada su forma de incorporación.
En estos casos es el juez quien va a establecer la
forma idónea de cómo van a ser producidos en el
juicio y cómo van a ser incorporados por las partes
al mismo. Son absolutamente válidos y posibles de
incorporar.
Exclusión de la Prueba por el Tribunal
No obstante la libertad que tienen las partes para
presentar la prueba y ver la forma como la van a
incorporar al juicio, existen ciertos medios de
prueba que van a ser excluidos por el juez y es él
quien va a determinar cuáles medios va a excluir
pero, sin embargo, tiene ciertos motivos para
excluirlos y son:
1) Las pruebas manifiestamente impertinentes.
2) Las pruebas que tengan por objeto acreditar
hechos notorios y que ya se encuentren
probados.
3) Las pruebas sobreabundantes (algo que ya está
suficientemente acreditado, por un principio de
economía procesal).
4) Pruebas obtenidas con infracción a las garantías
fundamentales, es lo que se denomina “prueba
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
ilícita” (por ejemplo: aquella declaración o
confesión obtenida mediante fuerza o amenaza),
son excluidas de su valoración por el juez.
Sentencia
Una vez producida la prueba, efectuadas las
observaciones a la prueba (se denominan alegatos
de clausura), el juez deberá emitir su decisión
en forma inmediata (en la misma audiencia de
juicio).
Aquí no existe una citación a las partes para oír
sentencia. Por lo tanto, lo único que debería decir el
juez es que declara cerrado el debate (para tener
una claridad respecto a cuándo termina este juicio)
y enseguida pronunciar su sentencia.
Va a pronunciar la sentencia de acuerdo a las reglas
de la sana crítica, esto es, sin excluir los principios
de la lógica, las máximas de la experiencia y los
principios científicamente afianzados.
Una vez concluido el debate, se dicta el fallo y se
señala si el fallo va a ser favorable o desfavorable y
en qué medida.
Pero no es obligación del juez señalar los
fundamentos de toda su sentencia en ese momento.
Vendrá otra audiencia que se denomina “Audiencia
de lectura de Fallo” en la cual se le entregará a
cada parte una copia de la sentencia con los
fundamentos de hecho y de derecho que son
289

necesarios y que están establecidos como requisitos
de la sentencia en el art. 66 de la Ley 19.968.
Artículo 66 de la Ley 19.968:
“Contenido de la sentencia. La sentencia
definitiva deberá contener:
1) El lugar y fecha en que se dicta;
2) La individualización completa de las
partes litigantes;
3) Una síntesis de los hechos y de las
alegaciones de las partes;
4) El análisis de la prueba rendida, los
hechos que estime probados y el
razonamiento que conduce a esa
conclusión;
5) Las razones legales y doctrinarias que
sirvieren para fundar el fallo;
6) La resolución de las cuestiones
sometidas a la decisión del juzgado, y
7) El pronunciamiento sobre pago de
costas y, en su caso, los motivos que
tuviere el juzgado para absolver de su
pago a la parte vencida”.
Hasta aquí llevamos 3 audiencias distintas:
 Audiencia Preparatoria.
 Audiencia de Juicio (en la audiencia de juicio
se produce la prueba pero hay autores que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
estiman que es una audiencia distinta la
audiencia de juicio de la audiencia de
producción probatoria).
 Audiencia de Lectura de Sentencia.
En la Audiencia de Lectura de Sentencia a cada
parte se le entrega una copia de la sentencia. Pero
existe una obligación respecto a esta sentencia
definitiva: debe notificarse a las partes por carta
certificada enviada al domicilio.
Por tanto, aparte de esta Audiencia de Lectura de
Sentencia en que pueden o no concurrir las partes y
sus abogados (ya no se declara abandonado el
procedimiento), igual es obligación enviarles copia
de esta sentencia como notificación por carta
certificada y así van a tener conocimiento de los
fundamentos de esta sentencia.
Recursos. (Artículo 67 Ley 19.968)
Recursos Aceptados en materia de
procedimientos de familia:
 Recurso de Apelación.
 Recurso de Reposición.
 Recurso de Casación tanto en la forma como en
el fondo (se ha señalado que ambos se pueden
interponer, porque no obstante que el código solo
290

hace referencia expresa al recurso de casación
en la forma, no hay norma que excluya la
casación en el fondo).
 Recurso de aclaración, rectificación o enmienda.
 Se dice que podría aceptarse el Recurso de
Revisión.
*El Recurso de Queja es el único recurso
expresamente excluido, no se puede interponer
(esto parece francamente inaceptable).
Recurso de Apelación:
No es un recurso tan amplio como en materia civil,
sólo se puede interponer el Recurso de Apelación en
contra de las siguientes resoluciones:
1) Sentencias Definitivas.
2) Aquellas que ponen término al juicio o que hacen
imposible su continuación.
3) Aquellas que se pronuncien sobre medidas
cautelares, ya sea concediéndolas o
denegándolas.
Plazo para la interposición del Recurso de
Apelación:
Regla general: 10 días, tratándose de Sentencias
Definitivas.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Tratándose de sentencias que ponen término al
juicio o hacen imposible su continuación, es decir,
Sentencias Interlocutorias: el plazo es de 5 días.
En qué efecto se concede el Recurso de
Apelación:
En el solo efecto devolutivo (esto significa que no se
suspende la tramitación en primera instancia pero
se puede solicitar orden de no innovar).
Existen excepciones en que la apelación se concede
en ambos efectos (suspensivo y devolutivo) y que
son:
 Las acciones de filiación y de estado civil de las
personas.
 Autorización para salir del país a los menores de
edad.
 Los procesos de adopción.
 Las que tienen relación con la separación,
nulidad y divorcio.
Diferencia importante con la apelación en
materia civil:
En materia civil, dentro de los 5 días siguientes a la
interposición del recurso hay que hacerse parte en
el mismo. Pero en el procedimiento ante los
juzgados de familia la ley señala que las partes no
tienen necesidad de comparecer en segunda
instancia, es decir, no tienen necesidad de hacerse
parte.
291

La Corte va a revisar la sentencia apelada aun
cuando ninguna de las partes comparezca y va a
pronunciar su veredicto.
Procedimientos especiales
Se encuentran regulados en Título IV de la Ley
19.968.
Nos vamos a referir a dos:
 Las Medidas de Protección para los Niños,
Niñas o Adolescentes.
 El Procedimiento establecido para los casos
de Violencia Intrafamiliar.
Estos procedimientos especiales son más rápidos
que el procedimiento ordinario, por las necesidades
que se requiere cubrir con estos procedimientos. Se
requiere de una acción rápida y de una medida
eficaz para la protección de los derechos de los
niños, niñas o adolescentes o de las personas que
son objeto de violencia intrafamiliar (por ejemplo,
se acortan los plazos).
Procedimiento de aplicación de medidas
de protección.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El Procedimiento de Aplicación de Medidas de
Protección tiene lugar cuando los derechos y
garantías de estos menores se vean amenazados o
vulnerados.
¿Quién puede denunciar que los
menores están siendo vulnerados en sus
derechos?
(Artículo 70 Ley 19.968)
Cualquier persona que tenga interés en ello.
Por ejemplo, pueden ser sujetos activos:
 El propio niño, niña o adolescente.
 El padre o la madre que no tenga bajo su cuidado
personal al menor.
 Los abuelos.
 Los hermanos.
 Los vecinos.
 Los establecimientos educacionales (profesores)
(tienen obligación de denunciar cualquier hecho
extraño que observen en un niño, aunque no
tengan la certeza de que ha sido violentado física
o sexualmente. Existen sanciones contra ellos
cuando estas denuncias no se realizan).
 Los establecimientos de salud (profesionales de
la salud) (también tienen obligación de denunciar
cualquier hecho extraño que observen en los
menores).
292

 El SENAME.
Artículo 70 de la Ley 19.968: “Inicio
del procedimiento. El procedimiento
podrá iniciarse de oficio o a
requerimiento del niño, niña o
adolescente, de sus padres, de las
personas que lo tengan bajo su cuidado,
de los profesores o del director del
establecimiento educacional al que
asista, de los profesionales de la salud
que trabajen en los servicios en que se
atienda, del Servicio Nacional de
Menores o de cualquier persona que
tenga interés en ello.
El requerimiento presentado por alguna
de las personas señaladas en el inciso
anterior no necesitará cumplir
formalidad alguna, bastando con la sola
petición de protección para dar por
iniciado el procedimiento”.
Estas medidas de protección incluso pueden ser
decretadas de oficio por el juez; existen diversas
medidas de protección que se pueden adoptar y
entre ellas tenemos las del art. 71 (saber muy bien).
Artículo 71 de la Ley 19.968: “Medidas
cautelares especiales. En cualquier
momento del procedimiento, y aun antes
de su inicio, de oficio, a solicitud de la
autoridad pública o de cualquier
persona, cuando ello sea necesario para
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
proteger los derechos del niño, niña o
adolescente, el juez podrá adoptar las
siguientes medidas cautelares:
a) Su entrega inmediata a los padres o a
quienes tengan legalmente su cuidado;
b) Confiarlo al cuidado de una persona o
familia en casos de urgencia. El juez
preferirá, para que asuman
provisoriamente el cuidado, a sus
parientes consanguíneos o a otras
personas con las que tenga relación de
confianza;
c) El ingreso a un programa de familias
de acogida o centro de diagnóstico o
residencia, por el tiempo que sea
estrictamente indispensable. En este
caso, de adoptarse la medida sin la
comparecencia del niño, niña o
adolescente ante el juez, deberá
asegurarse que ésta se verifique a
primera hora de la audiencia más
próxima;
d) Disponer la concurrencia de niños,
niñas o adolescentes, sus padres, o las
personas que los tengan bajo su
cuidado, a programas o acciones de
apoyo, reparación u orientación, para
enfrentar y superar las situaciones de
crisis en que pudieren encontrarse, e
impartir las instrucciones pertinentes;
293

e) Suspender el derecho de una o más
personas determinadas a mantener
relaciones directas o regulares con el
niño, niña o adolescente, ya sea que
éstas hayan sido establecidas por
resolución judicial o no lo hayan sido;
f) Prohibir o limitar la presencia del
ofensor en el hogar común;
g) Prohibir o limitar la concurrencia del
ofensor al lugar de estudio del niño, niña
o adolescente, así como a cualquier otro
lugar donde éste o ésta permanezca,
visite o concurra habitualmente. En caso
de que concurran al mismo
establecimiento, el juez adoptará
medidas específicas tendientes a audiencia preparatoria, para dentro de
resguardar los derechos de aquéllos.
h) La internación en un establecimiento
hospitalario, psiquiátrico o de
tratamiento especializado, según
corresponda, en la medida que se
requiera de los servicios que éstos
ofrecen y ello sea indispensable frente a
una amenaza a su vida o salud, e
i) La prohibición de salir del país para el
niño, niña o adolescente sujeto de la
petición de protección.
En ningún caso, podrá ordenarse como
medida de protección el ingreso de un
niño, niña o adolescente a un
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
establecimiento penitenciario para
adultos.
La resolución que determine la
imposición de una medida cautelar
deberá fundarse en antecedentes que
sean calificados como suficientes para
ameritar su adopción, de los que se
dejará expresa constancia en la misma.
Para el cumplimiento de las medidas
decretadas, el juez podrá requerir el
auxilio de Carabineros de Chile.
Cuando la adopción de cualquier medida
cautelar tenga lugar antes del inicio del
procedimiento, el juez fijará desde luego
la fecha en que deberá llevarse a cabo la
los cinco días siguientes contados desde
la adopción de la medida.
En ningún caso la medida cautelar
decretada de conformidad a este
artículo podrá durar más de noventa
días”.
La ley es bastante sabia en el sentido de siempre
preferir a algún pariente consanguíneo para que
resguarde al menor, o sea, llevarlo a un
establecimiento del SENAME, psiquiátrico, médico,
etc es una medida de última ratio. Solo cuando
aparezca necesario alejarlos de su círculo o núcleo
familiar se justifica la internación provisoria en
algún lugar.
294
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

denuncia o antes de que la víctima concurra al

El juez puede adoptar las medidas de protección tribunal (se puede iniciar en cualquier momento).
incluso antes de la denuncia, las puede adoptar
cuando tiene conocimiento de los hechos. Esto es El inicio del procedimiento es:
muy importante porque no requiere de mayores  De oficio por el juez o
antecedentes para decretar una medida, basta con  A requerimiento de parte
que tenga la convicción de que es necesaria la
protección de un menor para que se decreten. Luego, se cita a la Audiencia Preparatoria.

La duración de una medida de protección no puede

Audiencia Preparatoria:
exceder de 90 días, no obstante que una vez
cumplido el plazo y con la calificación de los
antecedentes el juez pueda decretar de nuevo la La Audiencia Preparatoria debe llevarse a efecto 5
medida, pero siempre va a tener que revisar antes si días después de que se decrete esta medida de
se configuran los hechos que hacen imperiosa la protección de oficio por el juez o desde que se
necesidad de contar con una medida de protección interpone la denuncia o demanda de medida de
nuevamente. protección en el juzgado.
Comparecencia:
- Niño o Niña En esta Audiencia Preparatoria, como se requiere
Medida - Padres / Cuidadores
Cautelar - Quienes aporten de la rapidez de la adopción de medidas, se permite
antecedentes
la rendición de la prueba, no hay que esperar a la
Inicio
Citación Audiencia Audiencia de Juicio (a diferencia de la Audiencia
Preparatori
Plazo: 5 días
a
Preparatoria del Procedimiento ordinario).
Si se puede se va a rendir en la misma Audiencia
- De oficio Individualización de las partes
- A requerimiento Preparatoria, si no es posible se debe esperar a la
(sin formalidad alguna) Audiencia de Juicio pero lo normal es que se trate
de hacer todo rápidamente en la Audiencia
Audiencia Citación
Sentencia de Juicio Plazo: 10 días
Preparatoria.
Juez procurará acuerdo
Terminada la Audiencia Preparatoria va a venir la
El Procedimiento de Aplicación de Medidas de citación a la Audiencia de Juicio. Entre ambas
Protección se puede iniciar con una medida cautelar Audiencias debe mediar un plazo de 10 días (en
(del art. 71), antes de la interposición de cualquier

295
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

menos de un mes se supone que estaría terminado

este procedimiento de medidas de protección). Procedimiento de violencia
intrafamiliar.
En la Audiencia Preparatoria el juez va a tratar de
indagar todos los antecedentes necesarios para
Este procedimiento se inicia de 2 maneras:
llegar a la decisión del asunto.
 Por demanda
 Por denuncia
Audiencia de Juicio:
La denuncia por violencia no solo se realiza en los
10 días después de que tenga lugar la Audiencia juzgados de familia, además puede hacerse en
Preparatoria se va a llevar a cabo la Audiencia de carabineros (constancia), en fiscalía o en la policía
Juicio, que tiene por finalidad rendir la prueba. de investigaciones.
La generalidad de los jueces se hacen asesorar por ¿Cuál es el juzgado competente para
el consejo técnico. interponer la demanda de violencia
intrafamiliar?
Es importante señalar que el art. 71, que establece
estas medidas cautelares, no es taxativo, por lo Aquel en que tenga residencia o domicilio la
tanto, podrán decretarse otras medidas que no persona del afectado.
estén señaladas en la ley y que el juez estime
convenientes para proteger los derechos y garantías ¿Quiénes son los sujetos activos de esta
de los niños, niñas y adolescentes. demanda de violencia intrafamiliar?
 La víctima
(Niños(as)= menores de 14 años)
 Los ascendientes o descendientes
(Adolescentes= desde los 14 y hasta que cumplan
 El conviviente
los 18 años de edad)
* Puede denunciar cualquier persona pero cuando lo
Cuando se decreta una medida de protección el
hace un tercero que no tiene relación con la víctima,
tribunal va a disponer que ya sea un miembro del
el juez le solicita a la víctima que ratifique la
consejo técnico o ya sea un perito, concurra a ver si
denuncia o demanda.
estas medidas se están cumpliendo o no. Esto se va
a hacer cada 3 meses (o sea, un poco antes que la
medida termine).

296
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Posibilidad de poner paralelo, es decir, la misma denuncia que se efectuó

término:
Medida - A requerimiento en fiscalía se lleva en el juzgado de familia para
Cautelar victima si denuncia la
hizo un tercero
adoptar la medida cautelar y, por otra parte, se lleva
en la fiscalía y en el juzgado de garantía
Citación Audiencia
Inicio Preparatori
posteriormente para la condena producto el delito
Plazo: 10 días
a que se cometió (de lesiones, daños, etc).]
- Demanda
- Denuncia Cuando es la víctima la que denuncia no se puede
retirar la denuncia, porque cuando se inician los
Audiencia procesos de violencia intrafamiliar continúan hasta
Sentencia de Juicio el final, aun cuando la víctima no concurra, y por
ello el juez también puede adoptar ciertas medidas
A diferencia del Procedimiento de Medidas de de oficio.
Protección, el plazo entre la denuncia o la
interposición de la demanda y la Audiencia
Preparatoria es de 10 días (no de 5, pero Las medidas de protección se pueden conceder aun
igualmente es menor que el Procedimiento antes de cualquier denuncia u oficio por el juez.
Ordinario).
Estas medidas cautelares que generalmente son el
El plazo entre la Audiencia Preparatoria y la abandono por parte del agresor de la casa en
Audiencia de Juicio no está establecido pero se dice común, tienen un plazo máximo de duración de 180
que debe ser el menor tiempo posible. días.

[Cuando los hechos son constitutivos de delito (por Las medidas cautelares que se pueden decretar en
ejemplo, lesiones, daños, etc) el tribunal de familia los casos de Violencia Intrafamiliar están
remite los antecedentes a fiscalía y estos asuntos establecidas en el artículo 92 de la ley 19.968.
van a ser conocidos por un juzgado de garantía.
Artículo 92 de la Ley 19.968:
Cuando la persona hace la denuncia en el juzgado “Medidas cautelares en protección de la
de garantía, en carabineros, etc siempre se va a víctima. El juez de familia deberá dar
fiscalía este parte y la fiscalía es la que remite estos protección a la víctima y al grupo
antecedentes, cuando no son constitutivos de delito, familiar. Cautelará, además, su
al tribunal de familia. Pero muchas veces van en subsistencia económica e integridad

297
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

patrimonial. Para tal efecto, en el 6. Prohibir el porte y tenencia o incautar

ejercicio de su potestad cautelar y sin cualquier arma de fuego. De ello se
perjuicio de otras medidas que estime informará, según corresponda, a la
pertinentes, podrá adoptar una o más de Dirección General de Movilización, a la
las siguientes: Comandancia de Guarnición o al
Director del Servicio respectivo para los
1. Prohibir al ofensor acercarse a la
fines legales y reglamentarios que
víctima y prohibir o restringir la
correspondan.
presencia de aquél en el hogar común y
en el domicilio, lugar de estudios o de 7. Decretar la reserva de la identidad
trabajo de ésta, así como en cualquier del tercero denunciante.
otro lugar en que la víctima 8. Establecer medidas de protección
permanezca, concurra o visite para adultos mayores o personas
habitualmente. afectadas por alguna incapacidad o
Si ambos trabajan o estudian en el discapacidad.
mismo lugar, se oficiará al empleador o Las medidas cautelares podrán
director del establecimiento para que decretarse por un período que no
adopte las medidas de resguardo exceda de los 180 días hábiles,
necesarias. renovables, por una sola vez, hasta por
2. Asegurar la entrega material de los igual plazo y podrán, asimismo,
efectos personales de la víctima que ampliarse, limitarse, modificarse,
optare por no regresar al hogar común. sustituirse o dejarse sin efecto, de oficio
o a petición de parte, en cualquier
3. Fijar alimentos provisorios.
momento del juicio.
4. Determinar un régimen provisorio de
El juez, para dar protección a niños,
cuidado personal de los niños, niñas o
niñas o adolescentes, podrá, además,
adolescentes en conformidad al artículo
adoptar las medidas cautelares
225 del Código Civil, y establecer la
contempladas en el artículo 71,
forma en que se mantendrá una relación
cumpliendo con los requisitos y
directa y regular entre los progenitores
condiciones previstas en la misma
y sus hijos.
disposición”.
5. Decretar la prohibición de celebrar
actos o contratos.
298
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Las medidas cautelares señaladas en este artículo
no son taxativas, por lo tanto, pudiera ser que se
decrete alguna otra medida que no está señalada en
este artículo y que el juez estime necesaria para
conservar la integridad de la persona que está
siendo ofendida.
(En el certificado de antecedentes de una persona,
que se solicita en el registro civil, aparecen dos
párrafos: uno si ha cometido delitos penales y otro
es si ha sido condenado por algún delito de
violencia intrafamiliar (por eso es tan importante
este procedimiento)).

Estas medidas se decretan por 180 días, renovables

por 180 días más.

Muchas veces se solicita en estos casos una pensión

provisoria de alimentos, porque lo más común es
que si se decreta el abandono de la casa por parte
del agresor es que este como represalia no pague
alimentos.

En esta medida cautelar en la cual se le obliga al

agresor a dar una pensión de alimentos provisoria,
la pensión tiene como fuente una medida cautelar,
no es una pensión de alimentos solicitada y, por lo
tanto, durará los 180 días y no será continua ni
terminará con una pensión definitiva de alimentos.

El procedimiento termina con la sentencia y ésta

declarará si existió o no violencia intrafamiliar.

Lo importante de este proceso es que si el agresor

fue condenado por violencia intrafamiliar esta
sentencia se subinscribe en su extracto de filiación,
quedan manchados sus papeles y aparece como que
fue condenado por violencia intrafamiliar.

299

La mediación en la ley que crea los
juzgados de familia
La mediación en esta ley pasa a tener un papel
preponderante por uno de los principios que la
informan, que es tratar de buscar soluciones
amigables (extrajudiciales), que no tengan la
intervención judicial en forma obligatoria.
Principios de la Mediación
1) Igualdad: se requiere, para poder establecer un
proceso de mediación válido, que ambas partes
se encuantren en igualdad de condiciones.
2) El objetivo principal es el interés superior
del niño, niña o adolescente, por lo tanto,
cualquier medida que tienda a preocuparse de la
integridad de los derechos de los menores va a
ser adoptada en estos procesos de mediación. Se
va a cuidar que en los procesos de arreglo entre
la partes los derechos de los niños se vean
siempre resguardados.
3) Confidencialidad: los procedimientos de
mediación son absolutamente reservados. El
mediador tiene la obligación de mantener
reserva de los procesos de mediación que esté
llevando a cabo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
4) Imparcialidad: el mediador debe ser un
suprapartes, debe estar sobre las dos partes en
un plano de igualdad. Por lo tanto, no puede
favorecer ni a uno ni a otro, solo debe buscar la
solución más equitativa y justa.
5) Protagonismo de las Partes: siempre se va a
preferir la solución que haya sido propuesta por
ambas partes y aceptada voluntariamente por
éstas. Lo importante es que no hayan presiones
para aceptar una solución.
El plazo máximo para llegar a un acuerdo es de 60
días, pero las partes de común acuerdo pueden
solicitar la prórroga por 60 días más.
Habiendo o no acuerdo el mediador debe levantar
un acta.
 Si hay acuerdo el acta del acuerdo se remite al
Tribunal para someterse a su aprobación.
 Si no hay acuerdo, también el mediador debe
levantar un acta y enviarla al Tribunal para que
siga el curso judicial (no se logró el acuerdo
entre las partes sino que va a ser necesario
continuar con un juicio).
Materias Objeto de Mediación:
 Régimen comunicacional (visitas)
300

 Cuidado personal (tuición)
 Derecho de alimentos
 Patria potestad (tuición)
 Autorización para salida de menores del país
 Guardas de los menores de edad
 Separación judicial
 Autorizaciones judiciales
 Medidas de protección de niños, niñas y
adolescentes
 Infracciones penales cometidas por niños, niñas y
adolescentes
 Divorcio
¿Quiénes ejercen el cargo de Mediador?
Se requiere que el mediador sea un profesional que
haya cursado una carrera de, a lo menos, 8
semestres. (van a ser asistentes sociales, psicólogos,
etc)
¿Cómo llegan a ser mediadores? ¿Cómo llega el
tribunal a nombrar a los mediadores?
Hay unos concursos (para habilitarlos como
mediadores) en los cuales participan ellos en el
ministerio de justicia. Una vez que han participado
en estos concursos y se han sometido al proceso de
selección, la SEREMI de justicia tiene un listado de
la gente que salió aprobada.
Estas listas que van a estar en la SEREMI de
justicia son enviadas a las Cortes de Apelaciones,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
para que los remitan a los juzgados de familia y
ellos tomen conocimiento de quienes son los
mediadores que están habilitados.
Los mediadores ejercen su jurisdicción dentro de la
misma jurisdicción de una Corte de Apelaciones.
Las partes pueden también solicitar esta mediación
pero va a ser el juez el que le designe los centros
que van a estar habilitados para cumplir la función.
El proceso de mediación puede llevarse a cabo
antes de que comience el juicio (como una forma de
buscar una alternativa antes) o también que una vez
que se ha iniciado, que se ha interpuesto la
demanda, las partes se den cuenta que no hay tanto
desacuerdo entre ellas y que, por lo tanto, es
posible llegar a un acuerdo y si no es posible
lograrlo en la etapa de conciliación que realiza el
juez, puede éste sugerirle a las partes que se
sometan a una mediación, siempre que exista
voluntad de ambas partes.
Entonces, pueden solicitar las partes la mediación o
puede proponerla el juez.
Procedimiento de Mediación
Se cita a las partes a un comparendo de mediación.
Van a asistir ambas partes si ambos tienen interés.
301

Si una de las partes no comparece, se llama a otro
comparendo y vuelve a faltar, no hay posibilidad de
mediación porque una de las partes no tiene interés.
Es claro que esto va a producir efectos sólo cuando
ambas partes están interesadas en llegar a acuerdo,
de lo contrario es mejor someterse a la vía judicial.
El procedimiento de mediación dura 60 días y puede
prorrogarse por 60 días más si así lo acuerdan las
partes.
La cantidad de sesiones que tenga este proceso de
mediación va a depender de las que se necesiten
para poder llegar a un acuerdo entre las partes, no
hay un número de sesiones preestablecidas.
Término de la Mediación
Termina con el acta.
El acta es leída a ambas partes, quienes tienen la
obligación de firmarla porque como va a ser
sometida a la aprobación judicial se requiere que
ambas partes estén informadas del contenido de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
esta acta de mediación y que hayan firmado
voluntariamente. También la firma el mediador.
Se remite al tribunal para su aprobación “en todo lo
que no fuere contrario a derecho”, adquiriendo el
valor de sentencia ejecutoriada.
Se les va a entregar una copia a cada uno de los
participantes en esta mediación.
Se va a dar por terminado el proceso de mediación:
 Por no concurrir alguno de los participantes a la
primera sesión, habiendo sido citado 2 veces.
Si una de las partes no comparece se va a dar
por terminado el proceso de mediación porque
no se puede realizar si no concurren ambos, por
el principio de la igualdad. No se puede llevar a
cabo el proceso de mediación sin que ambas
partes tomen conocimiento de lo que se está
resolviendo en las audiencias.
 También termina por manifestar voluntad de no
perseverar en la mediación, habiendo concurrido
a las sesiones (si las partes se reconcilian).
 Termina por adquirir el mediador la convicción
de que no se llegará a acuerdo.
Registro de Mediadores
Para ingresar como mediador se requiere ser un
profesional con una carrera de, al menos, 8
302

semestres de duración (generalmente van a ser
asistentes sociales, psicólogos, etc).
No haber sido condenados u objeto de formalización
(en el fondo ser una persona idónea para ejercer el
cargo).
¿Quiénes financian a los Mediadores?
Las personas que no tengan privilegio de
pobreza están obligadas a pagar los honorarios de
estos mediadores (toda vez que se trata del trabajo
de profesionales).
Si las personas gozan de privilegio de pobreza
el estado corre con los gastos del mediador (al igual
como corre con los gastos de los receptores, de los
abogados, etc).
[Sistema privado de financiamiento: lo costean las
partes, valores no pueden exceder arancel MINJU.
Sistema público de financiamiento: requisito: contar
con informe favorable de las CAJ u otras
instituciones públicas o privadas que presten
asesoría jurídica gratuita.]
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Procedimientos de menor cuantía
(Ver esquemas entregados por el profesor)
La cuantía, factor de competencia absoluta, nos
sirve para determinar el procedimiento que se va a
utilizar. Así, considerando la cuantía de los asuntos
el Código los divide en dos grandes categorías:
Juicios de Mayor Cuantía y Juicios de Menor
cuantía. Dentro de estas dos categorías hay una
subdivisión, y podemos hablar de juicio ejecutivo de
mayor cuantía y de un juicio ejecutivo de menor y
de mínima cuantía.
En nuestro Código hay 2 procedimientos de menor
cuantía, que están regulados en el Título XIV,
artículos 698 y siguientes:
 Juicios de mínima cuantía: cuando el valor de
lo disputado no excede de 10 Unidades
Tributarias Mensuales.
 Juicios de menor cuantía: cuando el valor de lo
disputado excede de 10 UTM y siempre que no
sea superior a las 500 UTM.
La cuantía se fija al momento de presentar la
demanda, y ella no sufre alteración por
circunstancias posteriores, como reajustes o
intereses que puedan devengarse durante el
desarrollo del procedimiento.
303
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

El juicio de menor cuantía lo conoce un juez de

Estos juicios, tanto el de mínima como el de menor letras en primera instancia. (Art. 45 °1 letra a) del
cuantía, son juicios declarativos, comunes, de COT)
aplicación general, son procedimientos ordinarios
de mínima o de menor cuantía. El de mínima cuantía también lo conoce un juez de
letras, pero en única instancia.
Dentro de los juicios de menor cuantía, también
tenemos el juicio ejecutivo de menor cuantía, que se
va a aplicar cuando la obligación, que consta en un
titulo ejecutivo, excede de 10 UTM y no pasa de 500
UTM. Este juicio ejecutivo de menor cuantía se rige
por las reglas del juicio ejecutivo de mayor cuantía,
porque no hay dentro de este título normativa
especial para este juicio.

En cambio, si hay regulación particular para el

juicio ejecutivo de mínima cuantía, cuando la
obligación, constando en un título ejecutivo, no
excede de 10 UTM.
Vamos a referirnos en forma especial a los juicios de
menor cuantía (que es el que puede tener mayor
aplicación) y al de mínima cuantía.
EL ejecutivo de mínima cuantía no lo estudiaremos,
porque para aplicarlo tendría que tratarse de una
obligación líquida, actualmente exigible y no
prescrita que no exceda de 10 UTM ($370.000
aprox.)
¿Qué tribunales aplican los procedimientos de
menor cuantía?
Juicio de menor cuantía:
Se aplica a los asuntos de cuantía superior a 10
UTM y que no exceda de 500 UTM, en la medida
que no tengan señalado un procedimiento especial.
Tramitación:
Art. 698: “Los juicios de más de diez
unidades tributarias mensuales y que no
pasen de quinientas unidades tributarias
mensuales, y que no tengan señalado en
la ley un procedimiento especial, se
someterán al procedimiento ordinario de

304

que trata el Libro II con las
modificaciones siguientes:…”
Se tramitan conforme al procedimiento ordinario
con ciertas modificaciones.
De modo que en el procedimiento de menor cuantía
podemos distinguir:
 Periodo de discusión.
 Periodo de Conciliación.
 Periodo de Prueba. (recepción de la causa a
prueba y término probatorio)
 Periodo de Observaciones a la prueba.
 Periodo de Sentencia. (citación para oír
sentencia y sentencia)
Modificaciones a que alude el Artículo.
698:
“1a. Se omitirán los escritos de réplica y
dúplica.
Si se deduce reconvención, se dará
traslado de ella al demandante por seis
días, y con lo que éste exponga o en su
rebeldía, se recibirá la causa a prueba;”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Se omiten los escritos de replica y duplica, por ende
el periodo de discusión queda reducido a la
demanda y contestación.
Notificada legalmente la demanda se produce el
emplazamiento, frente a él el demandado puede
asumir las siguientes actitudes:
1. Comparecer.
a. Contestar la demanda.
b. Contestar y reconvenir.
c. Allanarse a la demanda.
2. No comparecer.
Si hay reconvención se da traslado de ella al actor
por el término de 6 días.
“2a. El término para contestar la
demanda será de ocho días, que se
aumentará de conformidad a la tabla de
emplazamiento. Este aumento no podrá
exceder de veinte días, y no regirá para
estos juicios la disposición del inciso 2°
del artículo 258.
En el caso del artículo 308, el plazo para
contestar la demanda será de seis días;”
El término que tiene el demandado para contestar
la demanda es de 8 días. (En el procedimiento
ordinario de mayor cuantía es de 15 días hábiles, y
es susceptible de aumentarse de acuerdo a los
artículos 258 y 259). El término para contestar
305

demanda en el juicio de menor cuantía también se
aumenta de acuerdo con lo que se consigna en la
tabla de emplazamiento, pero aquí no rige el
artículo. 258, ósea no goza de los 3 días extras que
concede este artículo, por ende son solamente 8
días más el aumento de la tabla de emplazamiento.
El aumento de la tabla de emplazamiento no puede
exceder de 20 días.
La demanda se notifica de acuerdo a las reglas
generales, vale decir, si es la primera notificación a
las partes, deberá hacérseles personalmente,
entregándoseles copia íntegra de la resolución y de
la solicitud en que haya recaído, cuando sea escrita.
Podrían oponerse excepciones dilatorias a la
demanda, porque aplicamos las reglas generales del
juicio ordinario de mayor cuantía. Podría, por
ejemplo, discutirse la incompetencia absoluta,
basándose en los factores fuero y materia, no así en
la cuantía, puesto que esta no afecta la competencia
absoluta del tribunal, sólo nos sirve para determinar
el tipo de procedimiento a utilizar, porque hoy en
día cualquiera sea la cuantía conocen los jueces de
letras.
“3a. Se citará a la audiencia de
conciliación para un día no anterior al
tercero ni posterior al décimo contado
desde la fecha de notificación de la
resolución.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Terminado el periodo de discusión el juez debe
llamar a las partes a conciliación, no porque lo
disponga el artículo 698, sino porque éste señala
que se somete al procedimiento ordinario de mayor
cuantía, y dentro del juicio ordinario se encuentra la
conciliación, que la ley hace obligatoria en
prácticamente todos los tipos juicios y el de menor
cuantía no está contenido dentro de las excepciones
que contempla el artículo 262.
El llamado a conciliación, que tiene que hacer el
juez, tiene que hacerse para un para un día no
anterior al tercero ni posterior al décimo, contado
desde la fecha de notificación de la resolución.
El llamado a conciliación se notifica por cedula,
porque ordena la comparecencia personal de las
partes.
Si las partes no concurren a la audiencia de
conciliación, se tendrá por fracasada la conciliación
y se pasa a la etapa siguiente.
En la conciliación el juez tiene que proponer las
bases para llegar a un arreglo.
La conciliación puede ser total o parcial.
Si las partes llegan a conciliación, y ella es
aceptada, terminará el juicio.
Se debe levantar un acta en que se señalen los
puntos en que las partes hayan llegado a
entendimiento, esta es suscrita por el juez y las
306

partes o sus representantes, y autorizada por el
secretario del tribunal como ministro de fe.
Esta acta de conciliación se considera y produce los
efectos de una sentencia firme, vale decir, produce
cosa juzgada.
Si no se llega a conciliación habrá que darla por
fracasada para poder continuar adelante la
tramitación del asunto.
Suponiendo que haya fracasado el llamado a
conciliación, no hay inconveniente para que el juez
pueda llamar a conciliación nuevamente, en forma
facultativa.
Si fracasó la conciliación el juez debe examinar
personalmente los autos, para determinar si existen
hechos sustanciales pertinentes y controvertíos, si
los hay, debe fijarlos en la resolución que recibe la
causa a prueba.
La resolución que recibe la causa a prueba se
notifica por cédula, aplicando el artículo 48, porque
no hay acá una regla particular.
“4a. El término de prueba será de
quince días y podrá aumentarse,
extraordinariamente, de conformidad a
lo dispuesto en el número anterior;”
El término probatorio es de 15 días (a diferencia
del juicio ordinario de mayor cuantía en que el
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
término ordinario es de 20 días y el extraordinario
corresponde al aumento que señala la tabla de
emplazamiento para el lugar donde se va a rendir la
prueba)
Este número 4 señala que el término de prueba
podrá aumentarse, extraordinariamente, de
conformidad a lo dispuesto en el número anterior.
Pero podemos hacer el alcance que el número
anterior se refiere a la audiencia de conciliación,
donde no hay ningún aumento. Lo que pasa es que
este número fue desplazado en la reforma en que se
introdujo como obligatorio el llamado a conciliación
en el número 3, lugar que ocupaba antes el número
4, y no se hizo la concordancia correcta; por lo tanto
hay que entender que la referencia es al número 2.
En cuanto a la producción de los medios de
prueba nada hay acá estipulado, por lo que
aplicamos las reglas generales, utilizando
cualquiera de los medios de prueba, para acreditar
alguno de los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, acomodándolos a la naturaleza de
este procedimiento.
Por lo tanto, si se quiere rendir prueba de testigos,
Deberá acompañar una nómina de los testigos,
desde la primera notificación de la resolución que
recibe la causa a prueba y hasta el quinto día de la
última.
También puede presentarse una minuta de puntos
de prueba.
307

“5a. El término a que se refiere el
artículo 430 será de seis días;”
Vencido el término probatorio, existe el de
observaciones a la prueba, que según este
numerando es de 6 días (a diferencia del juicio
ordinario que es de 10 días fatales).
El periodo de observaciones a la prueba no es
obligatorio, es facultativo.
Vencido el probatorio y el periodo de observaciones
a la prueba se cita a las partes para oír
sentencia.
En cuanto a la naturaleza de la resolución que cita a
las partes para oír sentencia, esta es una sentencia
interlocutoria de aquellas que resuelve sobre algún
trámite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva.
Esta resolución es susceptible de impugnarse, a
través de un recurso de reposición especial (se
interpone contra una sentencia interlocutoria,
fundado en error de hecho y dentro de tercero día).
“6a. La sentencia se dictará dentro de
los quince días siguientes al de la última
notificación de la resolución que cita a
las partes para oírla; y”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El juez debe dictar sentencia en el plazo de 15 días
siguientes a la última notificación de la resolución
que cita a las partes para oír sentencia (si se
interpuso recurso de reposición se cuenta desde
que se falla la reposición)..
Es posible que el Tribunal pueda decretar medidas
para mejor resolver dentro del plazo para dictar
sentencia (en este caso, de 15 días).
El plazo para cumplir las medidas para mejor
resolver es de 20 días.
Se produce un absurdo porque el plazo para dictar
sentencia es de 15 días pero si se decreta una
medida para mejor resolver esta medida se debe
cumplir dentro del plazo de 20 días (porque nada
dice acá la ley), automáticamente se desfasa el
plazo que tiene el juez para dictar sentencia. Y hay
que recordar que una vez cumplida la medida para
mejor resolver renace el plazo para dictar
sentencia. De manera que vamos a tener 35 días +
nuevamente 15 días = 50 días y si se dicta una
nueva medida para mejor resolver continua la
cadena).
Nada dice este párrafo acerca de los requisitos que
debe reunir la sentencia definitiva, de ahí que
tengamos la necesidad de aplicar el art. 170 del
C.P.C, es decir, esa sentencia va a contener una
parte expositiva, considerativa y resolutiva y
además, es necesario aplicar el Auto Acordado de la
Corte Suprema del año 1920 .
308

La sentencia definitiva se notifica por cédula.
Podemos hacer un cometario acerca de esta
notificación: el secretario debe anotar en el estado
diario el hecho de haberse dictado sentencia
(porque acá nada se dice sobre el particular) (art.
162 inciso final del C.P.C).
Artículo 162 inciso final del C.P.C:
“Los secretarios anotarán en el estado a
que se refiere el artículo 50, el hecho de
haberse dictado sentencia definitiva, el
día de su dictación y el envío de aviso a
las partes. Estas diligencias no importan
notificación y no se aplicarán a las
resoluciones que recaigan en los actos
judiciales no contenciosos.”
Recursos contra la sentencia recaída en el
Juicio de Menor Cuantía:
Esa sentencia recaída en el Juicio de Menor Cuantía
es susceptible de ser impugnada a través de los
recursos que ya conocemos:
 Apelación
 Casación en la forma (no en el fondo)
Se sujetan a las normas generales que existen para
estos recursos, no hay ninguna situación particular
(salvo la que mencionaremos a continuación).
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Para apelar de la sentencia definitiva existe un
plazo de 10 días.
¿Cómo vamos a apelar?
El escrito de apelación deberá contener los
fundamentos de hecho y de derecho en que se
apoya y las peticiones concretas que se formulan al
tribunal.
El Recurso de Apelación en este procedimiento
tiene un régimen muy particular, muy especial que
lo hace extraordinariamente interesante.
Está consignado en el nº 7 del art. 698 del C.P.C, y
ahí hace un distingo.
Artículo 698: “7a. Deducida apelación
contra resoluciones que no se refieran a
la competencia o a la inhabilidad del
tribunal, ni recaigan en incidentes sobre
algún vicio que anule el proceso, el juez
tendrá por interpuesto el recurso para
después de la sentencia que ponga
término al juicio. El apelante deberá
reproducirlo dentro de los cinco días
subsiguientes al de la notificación de la
sentencia y en virtud de esta reiteración,
lo concederá el tribunal.
En los casos de excepción a que se
refiere el inciso anterior de este número,
como también en los incidentes sobre
medidas prejudiciales o precautorias, el
309

recurso se concederá al tiempo de su
interposición.”
Si se apela en contra de resoluciones que no se
refieran a esas situaciones excepcionales relativas a
la competencia, a la inhabilidad del tribunal, ni
recaigan en incidentes sobre algún vicio que anule
el proceso, el juez tiene por interpuesto el recurso
dentro de los plazos que se hicieron valer, pero el
apelante lo tendrá que reproducir dentro de los 5
días subsiguientes después de la notificación de la
sentencia y solo en virtud de esa reiteración lo va a
conceder el tribunal.
El inciso siguiente dice que si la apelación se refiere
a estas situaciones excepcionales que contempla el
n°7 (apelación de resoluciones que no se refieran a
la competencia del tribunal, a la inhabilidad del
mismo o que recaen en incidentes sobre algún vicio
que anule el proceso), esa apelación se va a
conceder de inmediato, siguiendo las reglas
generales (se interpuso y el tribunal emitirá
resolución concediéndolo o denegándolo) pero
cuando no recae sobre esas situaciones de
excepción, el tribunal no se pronuncia sobre ese
recurso de apelación sino que lo va a tener por
interpuesto para después de dictada la sentencia
que pone término al juicio, y en la medida en que la
parte lo reitere dentro de los 5 días subsiguientes,
si no se reitera en ese término esos recursos que
pudieron haberse interpuesto durante el curso o
desarrollo de este procedimiento se van a tener por
no interpuestos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Otra modificación que experimenta este Recurso de
Apelación es que los alegatos que puedan suscitarse
en la segunda instancia, en la vista de la causa del
recurso, sólo van a durar 15 minutos, a menos que
el Tribunal acuerde prorrogar ese lapso hasta por el
doble.
Además, el Tribunal de segunda instancia debe
destinar, por lo menos, un día de cada semana a la
vista preferente de estas causas, según lo indica el
art. 701 del C.P.C.
En lo que respecta a la tramitación del Recurso
de Apelación en la segunda instancia:
Se ciñe a la tramitación incidental, y si hay
apelaciones que quedaron pendientes, sobre las
cuales no se había emitido pronunciamiento por el
Tribunal y con ocasión de la dictación de la
sentencia la parte que apeló la reitera, se van a ver
conjuntamente con la apelación de la sentencia
definitiva (art. 699 del C.P.C).
Artículo 699 del C.P.C: “La apelación
de la sentencia definitiva se tramitará
como en los incidentes y se verá
conjuntamente con las apelaciones que
se hayan concedido en conformidad al
inciso 1° del N° 5° del artículo anterior.
Los alegatos no podrán exceder de 15
minutos, salvo que el tribunal acuerde
prorrogar este tiempo hasta el doble.”
310

La referencia al nº5 hay que entenderla al nº7, por
el desfase que se produjo con ocasión de la
modificación de la norma.
Procedimiento de mínima cuantía:
Va a tener aplicación, según el art 703, cuando:
 La cuantía del juicio (valor de lo disputado) no
exceda de 10 UTM.
 Por su naturaleza, no tengan señalado en la ley
un procedimiento especial.
La cuantía en este procedimiento es variable, estará
sujeta a la UTM que se fije para cada mes por la
autoridad correspondiente.
Es un procedimiento de aplicación especial.
Según el art 704 este procedimiento será verbal,
oral.
Artículo 704 inciso 1: “El
procedimiento será verbal, pero las
partes podrán presentar minutas
escritas en que se establezcan los
hechos invocados y las peticiones que se
formulen”.
Se tramita en comparendos, a diferencia de lo que
acontece con los otros tipos de procedimientos más
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
tradicionales en que toda la discusión versa en
forma escrita.
Tramitación
Está consignada en el art 704 incisos 2, 3 y 4.
La demanda podrá intentarse verbalmente o por
escrito.
Si se formula en forma verbal, debe levantarse un
acta que va a servir de “auto cabeza del proceso”1.
Se debe levantar un acta para poder dejar
constancia de lo que se dice y esa acta constituye lo
1
Donde se inicia el proceso. Es una expresión que se utiliza cuando se
habla de las causas penales que se tramitan conforme al procedimiento
inquisitivo, de acuerdo al Código de Procedimiento Penal (todavía
vigente). Una de las formas de iniciar este proceso penal es a través de
oficio, que indica que el juez de propia iniciativa iniciaba un proceso
investigatorio para determinar y comprobar la existencia de un delito,
partiendo de un hecho que aparentemente revestía los caracteres de tal;
el juez lo hacía levantando un acta en que se dejaba constancia que
habiendo tenido conocimiento el tribunal de la existencia de un hecho
que aparentemente constituye delito dictaba una resolución en ese
sentido y eso se denominaba “auto cabeza de proceso”, porque se
iniciaba con esa noticia oficiosa del juez el proceso penal (algo similar
ocurre en ese procedimiento de mínima cuantía).
311
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

que se denomina “documentación”, que es una de pero nada alude a que deba individualizarse el
las formas de la materialización del proceso2. demandado. Es curioso que se presente una
demanda sin especificar en contra de quien se
En esa acta que se levanta con ocasión de la dirige. Sin embargo, esa omisión que se puede
demanda verbal, se deja constancia de: observar en esta disposición, se suple con el art
706, del cual se desprende que en la demanda debe
Artículo 704 inciso 2°: “La demanda hacerse también la individualización del
se interpondrá verbalmente o por demandado.
escrito. En el primer caso se dejará
constancia, en un acta que servirá de Artículo 706: “La sentencia definitiva,
cabeza al proceso, del nombre, profesión la resolución que reciba la causa a
u oficio y domicilio del demandante, de prueba y las resoluciones que ordenen la
los hechos que éste exponga y de sus comparecencia personal de las partes se
circunstancias esenciales, de los notificarán por cédula, en conformidad
documentos que acompañe y de las al artículo 48, por alguna de las
peticiones que formule.” personas indicadas en el artículo
anterior.
En el fondo, si lo comparamos, podemos pensar en Para estos efectos, el demandante al
cierta similitud con el art 254, pero a diferencia que tiempo de su presentación y el
acá no se contiene la designación del Tribunal ante demandado en su primera
el cual se entabla, porque siendo verbal el actor comparecencia, deberán designar su
tendrá que concurrir ante el Tribunal y ahí se domicilio en la forma indicada en el
levantará esta acta. inciso 2° del artículo 49…”
Es menester que las partes fijen un domicilio Ahí entonces está contenida esa individualización
conocido y cercano a la sede del Tribunal y se va a del demandado, porque esa demanda va a tener que
tener como domicilio el que se señale en este ser notificada a alguna persona y es obvio que
instante en esa demanda. contra quien se dirige la acción y la pretensión
tendrá que ser individualizada, no solo para los
Si observamos el inciso 2° del art 704, él hace efectos de su notificación sino para todos los efectos
exclusiva referencia a la individualización del actor que puedan derivarse de esta relación procesal que
2
La otra forma de materialización se llama “incorporación”, porque una se está pretendiendo entablar.
vez que se documenta se debe agregar a la causa.

312

Esa acta que se levanta con ocasión de la demanda
verbal va a terminar con una resolución
(obviamente terminará con las peticiones que se le
formulan y a reglón seguido el Tribunal proveerá lo
pertinente para darle curso a ese libelo de
demanda).
Dictará una resolución citando a las partes para que
comparezcan personalmente o representadas por un
mandatario que tenga facultades de transigir.
A ese fin el Tribunal debe fijar un día determinado
para la celebración del comparendo.
Esa audiencia que se fija para día determinado no
puede ser anterior al 3° día hábil contado desde la
fecha de la resolución que se dicta y también debe
mediar un tiempo prudencial entre la notificación al
demandado y la realización de la audiencia a la cual
se está convocando.
Artículo 704 inciso 3°: “El acta
terminará con una resolución en que se
cite a las partes para que comparezcan
personalmente, o representadas por
mandatarios con facultad especial para
transigir, en el día y hora que se
designe. El tribunal fijará para esta
audiencia un día determinado que no
podrá ser anterior al tercer día hábil
desde la fecha de la resolución y cuidará
de que medie un tiempo prudencial
entre la notificación del demandado y la
celebración de la audiencia.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esta demanda de que se está dejando constancia en
esta acta, de acuerdo con el art 705, debe ser
notificada a las partes:
 Al demandante se le entrega en ese mismo
momento una copia autorizada del acta que se
levantó. Por consiguiente estamos en presencia
de una notificación personal.
 Al demandado se le notifica personalmente la
demanda y la resolución que dictó el tribunal al
levantar el acta.
¿Quiénes pueden practicar esa notificación?
Algunos que desempeñan como ministros de fe:
- el receptor, si es que lo hay3.
- un vecino de la confianza del Tribunal que sea
mayor de edad y que sepa leer y escribir4.
- un miembro de carabineros5.
Estas mismas personas pueden practicar una
notificación conforme al art 44, en los casos en que
ella sea procedente y no haya podido verificarse la
personal.
3
Hoy en día hay receptor, la ley se colocaba en esa posibilidad porque
estos juicios se conocían en aquel entonces por esos jueces inferiores
de Distrito y de Subdelegación, hoy día inexistentes y los conoce
simplemente un juez de letras en lo civil.
4
En la medida en que no exista receptor.
5
Hoy en día toda esa actividad judicial se le ha restado a carabineros,
de manera que ese es un resabio que queda en la legislación.
313

Cuando la demanda es escrita, nada dice la ley
acerca del aspecto formal que ella debe revestir.
En este silencio, recurrimos a las normas
supletorias y aplicamos la del juicio ordinario de
mayor cuantía. En otros términos: debe contener
todos los requisitos del art 254.
En contra de esta demanda el demandado va a estar
también en condiciones de oponer excepciones
dilatorias, aun cuando nada se dice en forma
precisa en este párrafo que trata sobre el juicio de
mínima cuantía.
Sea verbal o escrita, la demanda se va a notificar en
la forma que ya hemos expresado.
Hay también una mención particular, similar a la del
art 49 del C.P.C, que se contiene en el art 706 inciso
2, que alude a la obligación de designar un
domicilio. Porque al igual que en el juicio ordinario
de mayor cuantía hay ciertas resoluciones que
deben notificarse por cédula, y que son
exactamente las mismas que se mencionan en el art
48, y para ese fin es menester designar un domicilio
por los litigantes.
Artículo 706: “La sentencia definitiva,
la resolución que reciba la causa a
prueba y las resoluciones que ordenen la
comparecencia personal de las partes se
notificarán por cédula, en conformidad
al artículo 48, por alguna de las
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
personas indicadas en el artículo
anterior.
Para estos efectos, el demandante al
tiempo de su presentación y el
demandado en su primera
comparecencia, deberán designar su
domicilio en la forma indicada en el
inciso 2° del artículo 49.
Se hará saber al demandante cuando
presente su demanda y al demandado al
tiempo de notificarlo, la disposición
precedente. Se pondrá testimonio de
esta diligencia en los autos.
Luego, si por una inadvertencia el actor no señaló
su domicilio al tiempo de presentar su demanda
(sea verbal o escrita), se le debe advertir sobre esa
omisión para que la supla y debe designar su
domicilio para los efectos de esta notificación por
cédula. Lo mismo opera respecto del demandado, al
momento en que se le notifica la demanda y la
respectiva resolución. De eso se debe dejar
constancia en los autos.
La misma regla se observará con
respecto a los mandatarios que
constituyan las partes. El domicilio
deberá designarse al tiempo de
presentarse o constituirse el poder.
Si la demanda ha sido notificada
personalmente al demandado, y éste no
designa domicilio, se tendrá por tal el
314

que se haya señalado en la demanda y si
aquélla ha sido notificada en la forma
prevista en el artículo 44, se considerará
como domicilio la morada en que se
haya practicado dicha notificación. Lo
dispuesto en este inciso tendrá lugar
siempre que el domicilio en donde se
practicó la notificación esté dentro de la
jurisdicción del tribunal
correspondiente; en caso contrario,
regirá lo dispuesto en el artículo
siguiente.”
Las demás resoluciones, que no sean personales,
por el art 44 o por cédula, siguen la regla general:
se notificarán por el estado diario.
Advirtiendo que para la práctica de estas diligencias
o actuaciones es tiempo hábil las horas
comprendidas entre las 6 y las 20 horas de todos los
días del año6.
El juez, frente a esta demanda verbal o escrita, debe
citar a las partes a una audiencia. Esa audiencia se
celebrará en el día y la hora que el Tribunal designe
y con la concurrencia de la parte que asista (art
710).
¿Cuál es la finalidad, el objeto de esta audiencia?
Según el art 711: oír a las partes.
6
Esto es una modificación a lo que vimos en su oportunidad.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En esta ocasión el demandado debe oponer todas
las excepciones dilatorias y perentorias que pueda
hacer valer en contra de la demanda.
Transcurrido este trámite de oír a las partes (que en
el fondo constituye el periodo de discusión en este
juicio), el Tribunal debe llamar a las partes a
conciliación y proponerles bases de arreglo (no
porque se diga expresamente sino que por las
disposiciones del art 262 y siguientes).
Lo interesante es que además las partes deben
pedir la práctica de toda diligencia probatoria, so
pena que si no se pide, no ser admitida después. La
obligación es pedirla; no practicarla.
Artículo 714: “La práctica de toda
diligencia probatoria deberá solicitarse
en la audiencia de contestación so pena
de no ser admitida después, sin perjuicio
de que el tribunal pueda de oficio, para
mejor resolver, en cualquier estado de la
causa, decretar todas las diligencias y
actuaciones conducentes a la
comprobación de los hechos discutidos,
debiendo emplear para ello el mayor
celo posible.
Hay que observar una diferencia fundamental: estas
medidas para mejor resolver el Tribunal las puede
decretar en cualquier estado de la causa. No
necesita esperar al periodo de sentencia para
disponerlas.
315

“..todas las diligencias y actuaciones
conducentes a la comprobación de los
hechos discutidos, debiendo emplear
para ello el mayor celo posible”.
Es mucho más amplio que el art 159, que
tiene un número limitado de medidas para
mejor resolver, son mucho más amplias las
facultades del tribunal.
Los instrumentos sólo podrán
presentarse conjuntamente con la
demanda o en las audiencias de
contestación o de prueba y las partes
deberán formular las observaciones y las
impugnaciones que procedan en la
audiencia en que se acompañen o en la
inmediatamente siguiente.
Ahí está la ocasión o el momento para presentar la
prueba documental: conjuntamente con la demanda7
o en las otras audiencias que pueden llevarse a
cabo.
Los incidentes a que den lugar las
observaciones e impugnaciones deberán
tramitarse y probarse al mismo tiempo
que la cuestión principal. Los que se
formulen en la audiencia de prueba se
deberán probar en esa misma audiencia,
7
Los documentos pueden ser fundantes o habilitantes. Necesariamente
se deben acompañar a la demanda los habilitantes.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
salvo que el tribunal por motivos
fundados fije una nueva audiencia para
ello”.
También esta ocasión es el momento de formular
incidentes, si es que ellos son procedentes. Habrá
que ver qué tipo de incidentes son los que se van a
promover para ver si están en tiempo o no, porque
los incidentes tienen distintas oportunidades para
ser promovidos. Nada se dice aquí sobre ese tema,
de manera que aplicaremos los conocimientos que
tenemos acerca de las oportunidades para promover
un incidente.
Todo esto suponiendo que tanto el actor como el
demandado han concurrido a la audiencia de
contestación.
Pero bien puede suceder que el demandado,
ejerciendo su derecho, no comparezca a esa
audiencia. Frente a esta ausencia, el Tribunal, al
decir del art 710, puede suspender la audiencia:
 si estima que la demanda no le ha sido notificada
al demandado mediando el tiempo prudencial a
que se refiere el art 704, o bien,
 cuando habiendo sido notificado en la forma que
señala el art 44, haya motivo para creer que la
copia correspondiente, sea del acta o sea de la
demanda escrita, no ha llegado con oportunidad
a su poder.
316
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Si el Tribunal cree que se da alguna de estas se refiere a la jurisdicción conservadora,

situaciones, para poder suspender la audiencia, va a
dictar una resolución fundada y en ella, al mismo
tiempo, va a señalar un nuevo día y hora para la
celebración de esa nueva audiencia.
IMPORTANTE: El resto de la tramitación del
Procedimiento de Mínima Cuantía y el Juicio
Ejecutivo de Mínima Cuantía debemos verlo por
cuenta propia.
JURISIDICCIÓN VOLUNTARIA
A esta jurisdicción voluntaria o no contenciosa en
doctrina también se le conoce con la denominación
de jurisdicción honoraria o graciosa.
Como acontece en distintas materias de nuestro
derecho procesal civil, una vez más ni C.P.C ni el
C.O.T ni el C.C ni ningún otro, define lo que debe
entenderse por jurisdicción voluntaria.
Hay que recordar que es el art 2 del C.O.T el que
hace referencia a este tipo de jurisdicción.
Bien sabemos que ese C.O.T en su art 1 se refiere a
la jurisdicción contenciosa civil, en el art 2 a la
denominada jurisdicción no contenciosa y en el art 3
disciplinaria y económica.
Pues bien, el artículo 2 del C.O.T nos señala:
Artículo 2 C.O.T: “También
corresponde a los tribunales intervenir
en todos aquellos actos no contenciosos
en que una ley expresa requiera su
intervención”.
Nosotros agregamos al dicho de esa disposición, y
en que no se promueva contienda alguna entre
partes.
La verdad es que el C.O.T en esta disposición
tampoco define lo que es la jurisdicción no
contenciosa, sino que está aludiendo
exclusivamente a los actos judiciales no
contenciosos y éstos son sólo una parte, un acápite
de lo que forma o constituye la jurisdicción
voluntaria.
No todo el mundo está de acuerdo con la existencia
de la denominada jurisdicción voluntaria y mucho
menos que ella forme parte de las atribuciones, de
las facultades de los Tribunales de justicia.
Es bastante discutida esta jurisdicción voluntaria,
incluso hay proyectos desde tiempos pretéritos de
que todos estos actos judiciales no contenciosos
pasen a formar parte de una facultad notarial, es
decir, que ellos estén entregados a los notarios

317

como dadores de fe y sacarla de la actividad de los
tribunales de justicia. Algo de esto ya ha sucedido
en nuestro país, así ya un acto judicial no
contencioso ha pasado a formar parte, en forma
parcial, de una actividad administrativa, de un
órgano administrativo del Estado y ese acto no
contencioso es la dación de la posesión efectiva de
la herencia intestada que está en estos instantes
cometida al Servicio de Registro Civil e
Identificación.
Según el profesor Urrutia Salas, el legislador tomó
una serie de actividades del Estado en que no hay
juicio, no hay litigio y se las entregó a los
Tribunales, y toda esa actividad es la que pasó a
denominarse “actos judiciales no contenciosos”.
Según este autor, por eso es que el legislador sólo
ha considerado en el aspecto procesal una sola
especie de actos de jurisdicción voluntaria y estos
actos son los judiciales, dejando al margen otra
serie de actos que también tienen esa índole, esa
naturaleza: no contenciosos.
Según él, si no se ha definido la jurisdicción
voluntaria, es lo cierto que también no se ha dicho
que esos actos no contenciosos correspondan
exclusivamente al poder judicial, hay otros
organismos que también tienen facultades para
intervenir en ellos.
Aun cuando en el papel, en la doctrina, aparezcan
como totalmente incompatibles la jurisdicción
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
contenciosa y la no contenciosa, es la verdad que
ellas están relacionadas.
Esta cierta compañía que las une, nos lleva a
presentarnos algunos problemas en cuanto a que en
un momento determinado es preciso determinar
cuál es la naturaleza, cuál es el campo propio que le
compete a cada una de esas actividades
jurisdiccionales.
De ahí que para distinguir esta jurisdicción
voluntaria de la contenciosa, surgen algunos
criterios que tratan de demostrar cuándo se está en
presencia de una o cuándo se está en presencia de
la otra:
 Un primer criterio dice que la jurisdicción
voluntaria reside en el derecho tienen ciertos
funcionarios públicos para dar fe de los actos
jurídicos que se celebran ante su presencia.
Según este criterio los magistrados no resuelven
nada ni hacen declaraciones de ninguna especie
tratándose de la jurisdicción voluntaria sino que
se limitan a solemnizar ciertos actos o a darles
un sello de autenticidad.
En nuestro sistema este primer criterio tiene
cierto asidero en ciertos tipos de actos judiciales
no contenciosos, pero no constituyen la mayoría.
 Otro criterio afirma que la jurisdicción
contenciosa se ejerce entre personas que no
318

están de acuerdo en sus pretensiones jurídicas,
en razón de lo cual recurren al magistrado, al
órgano jurisdiccional para que éste en el
ejercicio de sus atribuciones precise los derechos
que le corresponden a cada parte (forma de
solucionar un conflicto jurídico:
Heterocomposición  un tercero dilucida el
problema suscitado entre esos contendores).
Entonces, cuando se produce este problema
contencioso civil se habla de la “jurisdicción
internolentes”.
En cambio, tratándose de la jurisdicción no
contenciosa se ejerce ella de forma voluntaria
entre personas que no tienen intereses
encontrados y que solicitan del Tribunal
declaraciones que pueden hacerse valer en
contra del mismo peticionario o solicitante
cuando ellos recurren a este órgano judicial por
expresa disposición de la ley para poder realizar
o ejecutar ciertos actos jurídicos.
Así como antes hablábamos de “jurisdicción
internolentes” aquí hablamos de
“jurisdicción intervolentes”.
Este criterio también lo podemos ver aplicado, no
en su totalidad por cierto, en nuestro sistema.
Podemos encontrarnos con varios de estos actos
no contenciosos en que se hace aplicación de
este criterio.
 Hay un tercer criterio que atiende
exclusivamente a la presencia o a la falta de
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
contradicción. De suerte que este criterio, esa
ausencia o falta de contradicción, es la que viene
a determinar la naturaleza contenciosa o
voluntaria de una actuación procesal.
En otras palabras, en opinión de sus
sustentadores lo que da verdadera fisonomía la
una relación procesal es la presencia o la falta de
contradictores.
Este criterio es el que sigue la mayoría de la
doctrina. Pero decimos la mayoría, entre aquellos
que no la siguen y que destacan o destacaron en
su momento está Chiovenda.
 Hay también otro parecer, otra opinión. Para
éstos últimos la diferencia entre estas dos
jurisdicciones radica únicamente en las
finalidades que se persiguen en una o en otra.
Si bien es cierto que desde un punto de vista
teórico, doctrinario todas estas opiniones pueden
revestir cierto interés, pero ¿Qué es lo que dice
nuestra legislación? que es a la postre a la cual
vamos a tener que atenernos.
En nuestro sistema, la diferencia fundamental
entre una y otra jurisdicción radica en lo
siguiente:
 En la jurisdicción voluntaria hay una sola
persona, no hablamos de parte. En los actos de
jurisdicción voluntaria no hay partes, se habla de
interesado, peticionario o solicitante. No se habla
319

tampoco de causa, se habla de gestión. Hay un
cambio de terminología tratándose de la
jurisdicción voluntaria.
En la jurisdicción voluntaria el peticionario le
pide al Tribunal una actuación en su propio
interés, no hay una contraparte a la cual se le
imponga una determinada prestación (ejemplo:
ley que autoriza el cambio de nombre: el cambio
de nombre es en beneficio del propio
peticionario, no hay contradictor que vaya a
cuestionar el cambio de nombre).
De ahí entonces la primera diferencia: el
beneficio de una determinada actuación es para
el propio peticionario.
 Por consiguiente, otra diferencia que fluye es que
en esa gestión o solicitud no se solicita la
actuación de la ley en contra de otra persona
sino que se pretende crear una nueva situación o
estado jurídico8.
Esa nueva situación o estado jurídico puede ser
para:
1) entrar al ejercicio de algún derecho (ejemplo:
casos de adopción o reconocimiento de un hijo).
8
Recordar: el divorcio si bien crea un estado jurídico nuevo no se puede
considerar como acto de jurisdicción voluntaria puesto que no es un
acto no contencioso, es un juicio, aunque se tramite de común acuerdo.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
2) para completar la capacidad del interesado con el
fin de ejecutar un acto jurídico eficaz (ejemplo:
autorizaciones para enajenar; nombramiento de
guardadores, que van a suplir una falta de
capacidad en los pupilos).
3) puede servir para realizar ciertas formalidades
prescritas por las leyes para la validez del acto de
que se trata (ejemplo: la facción de inventario
solemne; el requerimiento de practicar tasaciones
de bienes para poder enajenarlos; la dación de la
posesión efectiva de la herencia, que va a habilitar a
los herederos para disponer de los bienes que
componían el patrimonio de un causante).
Clasificación de los actos no
contenciosos
Se pueden clasificar tomando en consideración:
 Autoridades ante las cuales ellos se ejecutan.
1) Actos ejecutados ante el órgano jurisdiccional,
ante los jueces: Son los que están contenidos
en el Libro IV del C.P.C y son los denominados
actos judiciales no contenciosos.
2) Actos que se verifican ante autoridades
judiciales que no son jueces: por ejemplo,
aquella información sumaria de testigos que
se rinde ante el secretario de la Corte
Suprema para obtener el título de abogado;
320

también se puede mencionar el pago por
consignación, que se realiza por intermedio de
un receptor judicial.
3) Actos no contenciosos que se ejecutan ante
autoridades administrativas: por ejemplo, los
que se realizan ante el Servicio de Registro
Civil e Identificación como el matrimonio, la
manifestación e información que se realizan
ante el oficial del Registro Civil.
4) Actos voluntarios que se realizan ante
autoridades políticas: por ejemplo, la
inscripción en el Servicio de Registro
Electoral; la inscripción de los candidatos a
presidente; la concesión de la personalidad
jurídica, que se solicita en forma
administrativa ante el Ministerio de Justicia.
 Entre los actos judiciales no contenciosos
pueden, según su finalidad, distinguirse los
siguientes:
Pueden perseguir los siguientes objetivos:
- Actos destinados a constituir estados jurídicos
nuevos: así sucede con la adopción, la
legitimación y la emancipación.
- Actos destinados a completar la capacidad de
algunas personas para celebrar ciertos actos
y que sirven de medidas de protección a los
incapaces: así sucede con la habilitación para
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
comparecer en juicio y con el nombramiento
de tutores y curadores.
- Actos que pueden servir para cumplir, para
llevar a efecto, para realizar ciertas
solemnidades prescritas por la ley para entrar
al goce de un derecho, o bien para autenticar
un acto jurídico válido: así sucede con los
actos judiciales no contenciosos de: facción
de inventario solemne; dación de la posesión
efectiva de una herencia; autorizaciones
judiciales para enajenar y la venta en pública
subasta.
Naturaleza jurídica de los actos
judiciales no contenciosos
Podría plantearse este problema a través de una
interrogante: ¿El juez al ejercer esta jurisdicción lo
hace en virtud de la función jurisdiccional que le es
propia a los Tribunales, al órgano jurisdiccional o
bien, lo hace en virtud de la función administrativa
que incidentalmente puede residir en ellos (en este
tipo de actos)?
El problema para determinar esta naturaleza está
centrado en algo que ya vimos en Procesal I, cuando
aludimos a la diferencia existente entre un acto
jurisdiccional y un acto administrativo, porque a la
321

postre eso se reduce este problema, a determinar la
diferencia entre estos dos tipos de actos.
En el acto jurisdiccional lo que es esencial es que
éste emana de un tercero imparcial (ajenidad de
quien resuelve), la decisión proviene de un tercero
ajeno a los contrincantes, no forma parte de esa
decisión sino que una vez que la emite ese acto
jurisdiccional afecta exclusivamente a los litigantes,
no obliga a quien decidió ese conflicto.
El solucionador del conflicto no forma parte del acto
jurisdiccional, es un sujeto procesal, esa es la base
de la heterocomposición. Entonces, quien realiza el
acto jurisdiccional es un ente, un sujeto ajeno a la
problemática que se suscita entre dos partes que
pretenden derechos que son contradictorios y que
llaman a este tercero para que les dé la solución.
En cambio, en el acto administrativo quien resuelve
es la propia administración, y al resolver lo hace
como juez y parte, porque al mismo tiempo que
resuelve el acto administrativo, la administración
está formando parte de dicho acto.
Esa es la esencia de la diferencia o la diferencia
fundamental que puede existir entre estos dos tipos
de actos y que permite precisar la naturaleza
jurídica de los actos judiciales no contenciosos.
En todo caso, don Fernando Alessandri dice que
estas discusiones para determinar cuál es la
naturaleza jurídica de un acto judicial no
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
contencioso o de la jurisdicción voluntaria no tienen
ninguna importancia, ninguna trascendencia,
porque existe en nuestro sistema, en nuestra
legislación la forma de determinar cuándo se está
en presencia de un acto judicial no contencioso, hay
un texto legal expreso que resuelve esa materia: el
art 817 del C.P.C9 y también el art 2 del C.O.T que le
entrega a los Tribunales de justicia ciertos y
determinados actos como atribución jurisdiccional,
de manera que no cabe discutir si pertenecen a un
campo o a otro, basta con que la ley los indique
para que hablemos de acto judicial no contencioso y
que el Tribunal ejerza una jurisdicción voluntaria,
graciosa u honoraria.
Concepto de acto judicial no
contencioso
Después de todo lo dicho podríamos dar un
concepto de lo que se entiende por actos judiciales
no contenciosos: Son aquellos que según la ley en
forma expresa requieren la intervención del
Tribunal y en los cuales no se promueve contienda
alguna entre partes.
9
Artículo 817: “Son actos judiciales no contenciosos aquellos que según
la ley requieren la intervención del juez y en que no se promueve
contienda alguna entre partes”.
322

Requisitos de los actos judiciales
no contenciosos
1) Que la ley en forma expresa requiera la
intervención del Tribunal.
2) Que no se promueva contienda alguna entre
partes.
Respecto del primer requisito, podemos observar
que es totalmente divergente de lo que sucede en la
jurisdicción contenciosa. Aquí no hay contienda, en
tanto que allá si la hay.
En cuanto al segundo requisito, no hay en el acto
judicial no contencioso una contraparte, un
contradictor, un demandado, no hay nada que se
pida en contra de alguien sino que lo que se solicita
es simplemente algún beneficio, algún cumplimiento
de formalidades o solemnidades que favorecen al
solicitante, al interesado, al peticionario. Por
consiguiente, la sentencia que se pronuncie sobre
tal acto judicial no contencioso no impone
prestaciones de ninguna índole en contra de una
persona determinada.
Tenemos también que dejar en claro que no todos
los actos no contenciosos están reglamentados en el
Libro IV del C.P.C.
Hay actos de jurisdicción voluntaria en otros textos
legales: así podemos citar, por vía ejemplar, la
muerte presunta (C.C), el pago por consignación
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
(C.C), la notificación de la cesión de un crédito
nominativo (C.C), la constitución de la propiedad
minera (C de M); así por lo demás lo reconoce el art
824 de nuestro C.P.C.
Competencia para conocer de un
acto judicial no contencioso
Tenemos que distinguir entre competencia:
 Absoluta  factores: - cuantía
- materia
- fuero
 Relativa  factor: territorio
En esta materia no se aplica el factor fuero, así lo
señala el art 133 del C.O.T. Tampoco opera el factor
cuantía: no son susceptibles de determinada
apreciación pecuniaria. Se estima que todos son de
mayor cuantía.
En cuanto a que Tribunal va a conocer de ellos, la
jerarquía de ese Tribunal nos la señala el C.O.T y
por regla general, de estos asuntos conocen los
jueces letrados civiles (art 45 n°2 letra c del C.O.T).
323
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

En lo que respecta al a competencia relativa, el Pero si un Tribunal que es incompetente, ya sea

factor que tenemos que considerar es el territorio. absoluta o relativamente, emite esta resolución, esa
Dentro del territorio el art 134 del C.O.T nos señala resolución adolece de nulidad de carácter procesal.
que es juez competente para conocer de los actos De manera tal que para que pueda alegarse esa
judiciales no contenciosos el del domicilio del nulidad tendrá que impetrarse in limini litis, por
interesado (con todas las variantes que señalan los ende, los recursos tendrán que hacerse valer en su
artículos siguientes al 134). oportunidad y mientras esté pendiente el acto
judicial no contencioso, ya sea que esté pendiente
Hay que considerar también la innovación de que si en su tramitación, ya sea que esté pendiente en su
estos actos se suscitan o se promueven dentro de un ejecución.
territorio jurisdiccional en que existen varios jueces,
para determinarlo hay que estarse no solo a las
reglas del turno (si no hay en esa comuna asiento de
Corte de Apelaciones) sino que también tienen que
ir a distribución de causas (si la comuna es asiento
de Corte), no para asignarles un Tribunal distinto
sino que simplemente para dejar registrado que ese
asunto no contencioso entra al turno del tribunal
que está efectivamente de turno10.

¿Qué sucede si por casualidad un Tribunal

emite o pronuncia una resolución cuando él es Reglas que se aplican a la
incompetente para intervenir en la tramitación
de ese acto? tramitación de un acto judicial no
contencioso
Desde luego podemos dejar establecido que en este
tipo de jurisdicción voluntaria no hay prórroga de Para determinar qué reglas se aplican tenemos que
competencia. No existe esa posibilidad. ver los siguientes aspectos:

10
1) En primer lugar, se van a aplicar las reglas
Se ha creado este trámite para evitar que los abogados puedan “elegir
especiales que se contienen en el Libro IV del
jueces” a través de la aplicación simple, pura y llana de las reglas del turno (lo
que sí sucede en cualquier otra comuna en que no exista Corte de
Apelaciones).

324

C.P.C11 para el acto de que se trata (aplicación
del principio de que “lo especial prefiere a lo
general”).
2) Si no es posible aplicar exclusivamente estas
disposiciones del Libro IV, se van a aplicar a ese
acto las reglas o disposiciones generales,
comunes a todo procedimiento que se contienen
en el Título I del Libro IV (allí se contienen
ciertas disposiciones comunes a la tramitación
todo acto de jurisdicción voluntaria).
3) Si aun estas disposiciones son insuficientes
nos vamos al Libro I del C.P.C, a las disposiciones
comunes a todo procedimiento.
Tramitación de los actos judiciales
no contenciosos
11
Artículos 817 a 925 del C.P.C.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Para determinar cuál es la tramitación de este tipo
de actos hay que distinguir las siguientes
situaciones que pueden presentarse:
1) Si se trata de un negocio no contencioso que
está especialmente reglamentado o regulado en
el C.P.C o en otros textos legales, hay que aplicar
esas reglas que existen para tales actos, o sea,
en primer lugar hay que estarse a las reglas
especiales que regulen su tramitación.
2) Si se trata de un asunto voluntario que no está
reglamentado en el C.P.C pero en el cual la ley le
ordena al juez que debe proceder con
conocimiento de causa.
Si se da esta posibilidad hay que hacer un
subdistingo:
a. Que los antecedentes que se acompañen
proporcionen, suministren al juez ese
conocimiento: en cuyo caso el juez resolverá
conforme al mérito de los antecedentes que se
han acompañado.
b. Que los antecedentes que se acompañen por
el interesado no proporcionen, no
suministren, no entreguen al juez los
antecedentes necesarios para que éste pueda
resolver: si se da esta posibilidad el juez va a
ordenar que previamente a su resolución se
rinda información sumaria acerca de los
hechos que le sirven de fundamento a la
325

petición que se le formula, y una vez
producida esa prueba oirá al defensor público
judicial.
3) Si se trata de un negocio no contencioso que
no está reglamentado en forma expresa en el
C.P.C y en que la ley no ordena que se proceda
con conocimiento de causa: el Tribunal va a
resolver de plano, en otros términos, se atendrá
al solo mérito de los antecedentes que hubiese
acompañado el interesado.
Prueba que puede producir el
Interesado
En la tramitación nos podemos encontrar con la
prueba que pueda producir el interesado.
Esta prueba en los actos judiciales no contenciosos
difiere un tanto de aquella que hemos conocido a
largo de nuestros estudios de Derecho Procesal.
Con todo, y considerando la especial naturaleza no
contenciosa de este tipo de actos, se ha modificado
en cierta medida la teoría de la prueba para
adaptarla a la naturaleza de los actos judiciales no
contenciosos.
Así, estas reglas que difieren se encuentran
contenidas fundamentalmente en el art 818, toda
vez que los hechos que sirven de fundamento a la
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
petición, a la gestión se pueden probar por medio
de información sumaria.
Es la propia ley, en este art 818 inciso final, la que
da un concepto de lo que debe entenderse por
información sumaria.
Artículo 818 inciso final: “Se entiende
por información sumaria la prueba de
cualquiera especie, rendida sin
notificación ni intervención de
contradictor y sin previo señalamiento
de término probatorio.” (De memoria.)
Hay que observar bien el contenido de esta
disposición, que lo distingue claramente de los
medios de prueba conocidos por nosotros, en cuanto
a su producción o realización.
Dice “prueba de cualquiera especie”, puede ser
cualquiera de los medios probatorios que ya
conocemos, menos las presunciones, porque éstas
son producto de una operación intelectual que
efectúa el juez para inferir de ciertos antecedentes
conocidos un hecho desconocido (de ahí que no
puede producirse por el interesado).
“sin notificación ni intervención de contradictor”, de
manera que queda entregada la producción de esta
información sumaria solamente a la gestión que
haga el propio interesado, es él el que tiene que
rendir esta información, no la va a practicar un
tercero, obviamente que ajustándose a los
requerimientos, porque si es una información
326
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

sumaria de testigos12, la va a tener que producir
ante un receptor, que es el ministro de fe, él recibirá
la información sumaria de testigos.
“sin notificación”, de manera que el interesado, el
peticionario la realizará en el momento en que él
estime conveniente u oportuno. No hay notificación
previa para llevarla a cabo, no hay tampoco
intervención de contradictor, porque estamos ante
un asunto de jurisdicción voluntaria.
“sin previo señalamiento de término probatorio”, no
hay término probatorio, no hay hechos
controvertidos, sustancial ni pertinente; son
simplemente los hechos que le sirven de
fundamento a la petición del interesado los que
serán objeto de esta información sumaria.
Además, en este tipo de actos judiciales voluntarios
el juez puede decretar de oficio las diligencias
informativas que estime convenientes. Sobre el
particular entonces el juez no tiene limitación
alguna.
Tampoco requieren un estado procesal determinado.
Si pudiéramos buscar un símil, podríamos decir que
equivale a lo que conocemos como medidas para
mejor resolver, con la diferencia notable que las
medidas para mejor resolver están taxativamente
indicadas en el art 159 y que requieren un estado
procesal determinado: que la causa esté en estado
de dictar sentencia. Acá no existe ese trámite de la
citación para oír sentencia, de suerte que la ley
habilita a este juez para decretarlas en cualquier
momento.

Otra modificación que sufre la prueba en estos *estas son algunas alteraciones o modificaciones
tipos de actos es que ella se aprecia que se producen en relación a la prueba en estos
prudencialmente por el Tribunal, así lo consigna actos judiciales no contenciosos. (Preguntado en
el art 819. examen.)

Artículo 819: “Los tribunales en estos Naturaleza de las resoluciones se dictan

negocios apreciarán prudencialmente el o pueden dictarse durante el curso de la
mérito de las justificaciones y pruebas
tramitación de estos actos
de cualquiera clase que se produzcan.”

No hay apreciación en conciencia, sino que es
apreciación prudencial.
12
La información sumaria de testigos es la tradicional, la normal pero no la
única; cualquier medio de prueba, uno de esos es la testifical.
Otro punto que nos interesa en relación a estos
actos no contenciosos, es el que se refiere a la
naturaleza de las resoluciones se dictan o pueden
dictarse durante el curso de la tramitación de estos
actos.

327

¿Por qué nos interesa determinar la naturaleza de la
resolución?
Para saber qué recursos podrían impugnar la
resolución que se dicta, y también para algo más
interesante: precisar si esas resoluciones dictadas
en este tipo de actos producen o no cosa juzgada.
Por cierto, nuestro Libro IV no contiene ninguna
disposición referente a las resoluciones judiciales
que en tales actos fueran dictadas. Ante esta
ausencia en el Libro IV, hay que recurrir a las reglas
comunes a todo procedimiento, y particularmente al
art 158 del C.P.C, que contiene los distintos tipos de
resoluciones judiciales que pueden encontrarse
durante el desarrollo de un procedimiento.
Por cierto, si consideramos art 158, su texto, sus
redacciones no son enteramente aplicables al acto
judicial no contencioso, porque él está concebido
para una jurisdicción en que nos encontramos con
un contradictor, por algo es contenciosa. En tanto
que en la jurisdicción honoraria no tenemos ese
contradictor, no obstante estas discrepancias
conceptuales podemos utilizar el art 158
adaptándolo a la naturaleza de un acto judicial no
contencioso y basándonos en esas adaptaciones,
que por cierto son enteramente antojadizas,
arbitrarias (no se encuentran en el texto de la ley)
nos encontramos con:
 Sentencia definitiva
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
De su texto podemos colegir que es SENTENCIA
DEFINITIVA es aquella que pone término a una
gestión no contenciosa resolviendo la petición o
peticiones que se han formulado por el interesado.
Los requisitos de estas sentencias están en el art
826:
Artículo 826: “Las sentencias
definitivas en los negocios no
contenciosos expresarán el nombre,
profesión u oficio y domicilio de los
solicitantes, las peticiones deducidas y
la resolución del tribunal.
Cuando éste deba proceder con
conocimiento de causa, se establecerán
además las razones que motiven la
resolución.
Estas sentencias, como las que se
expidan en las causas entre partes, se
copiarán en el libro respectivo que
llevará el secretario del tribunal.”
En estas Sentencias Definitivas existe una parte
expositiva, cuando dice: “expresarán el nombre,
profesión u oficio y domicilio de los solicitantes, las
peticiones deducidas y la resolución del tribunal”.
Hay también una parte considerativa en la medida
en que se hayan producido en la tramitación de ese
acto estas pruebas, estas informaciones sumarias,
donde el juez va a tener que referirse a ellas,
328
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

porque dice: “Cuando éste deba proceder con contradictor13. De ahí que hay cabida a los
conocimiento de causa, se establecerán además las incidentes.
razones que motiven la resolución.”
 Decretos
También hay una parte resolutiva, donde a la
postre el Tribunal va a emitir su decisión de aceptar Los decretos, tal como está concebido en el art 158
lo que se le pide o rechazarlo si es del caso. y, además, en el C.O.T, tienen cabida en estos
asuntos voluntarios, toda vez que el decreto se
 Autos y sentencias interlocutorias limita a dar curso progresivo a los autos, sin decidir
ni prejuzgar sobre el fondo de lo que el peticionario
Hay controversia. Hay quienes estiman que los solicita al Tribunal. Le da curso a los autos, permite
autos y sentencias interlocutorias no tienen cabida su desenvolvimiento, su desarrollo.
en los asuntos no contenciosos, toda vez que dicen
que ellas requieren que se haya producido
previamente un incidente.

Y ¿cómo vamos a injertar un incidente en esta

gestión voluntaria cuando no hay contradictor?
Conclusión: No habría autos ni sentencias
interlocutorias.
Medios de impugnación que
El profesor opina lo contrario, a su juicio puede
darse perfectamente un auto o sentencia pueden darse en los actos
interlocutoria, porque para que se promueva un 13
incidente en estas materias no se necesita tener un Por ejemplo, veremos que en la facción de inventario solemne alguien
lo puede impugnar si se incluyeron dentro de él bienes que no debieron
incluirse o bien, si se omitieron bienes que debieron incluirse  se debe
objetar y la manera de hacerlo es a través de un incidente, no es
necesario tener un contradictor en el sentido estricto que le hemos dado
a esa palabra, simplemente a aquel que está objetando el inventario, de
suerte que si se trata de una sucesión hereditaria puede ser cualquiera
de los otros herederos. Producida esa objeción habrá que oír a quien
está haciendo la manifestación de los bienes frente a los dichos del
opositor, luego, hay un incidente y, por tanto, tendremos una sentencia
interlocutoria que establecerá derechos permanentes en favor de las
partes.

329
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

judiciales no contenciosos: Podrán también en igual caso revocar o

modificar las resoluciones afirmativas,
recursos con tal que esté aún pendiente su
ejecución.”
Es posible intentar los recursos menores que ya
conocemos: Se plantea ante el mismo Tribunal que dictó la
resolución14.
1) reposición
2) aclaración, agregación, rectificación o enmienda Concepto

También tienen lugar los recursos de: Consiste en obtener la enmienda de una resolución
judicial no contenciosa ante el mismo Tribunal que
1) apelación, la dictó y siempre que hayan variado las
2) casación forma y fondo circunstancias que motivaron su pronunciamiento.
3) hecho
4) inaplicabilidad Características o particularidades
5) queja (si se dan las condiciones para ello)
1) Sólo puede hacerlo valer el interesado.
Pero hay un recurso particular, que es propio de la
jurisdicción voluntaria: el denominado RECURSO 2) Se entabla ante y para el mismo Tribunal que
DE REVOCACIÓN (en el fondo no es más que un dictó la resolución recurrida.
recurso de reposición disfrazado).
3) Procede únicamente en contra de las
El recurso de revocación es un recurso de resoluciones negativas y de las afirmativas
retractación. Está contenido en el artículo 821: incumplidas o, si se quiere, con tal que esté
pendiente su ejecución, y va a estar pendiente la
Artículo 821: “Pueden los tribunales, ejecución de una resolución afirmativa en la
variando las circunstancias, y a solicitud medida que no se haya logrado u obtenido la
del interesado, revocar o modificar las finalidad perseguida con el acto15.
resoluciones negativas que hayan
dictado, sin sujeción a los términos y
formas establecidos para los asuntos 14
contenciosos. Reposición disfrazada.
15
Importante.

330
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

4) Para que pueda prosperar o tener éxito este vale decir, a este interesado original, al primitivo, el
recurso requiere que hayan variado las que participó, el que requirió la intervención del
circunstancias que motivaron su órgano jurisdiccional. Este sería el interesado
pronunciamiento, su dictación. De ahí que habilitado para intentar este Recurso de
podamos señalar que estamos frente a un Revocación.
recurso fundado.
Parece ser más lógica esta última tesis, de ahí que
5) No tiene plazo o término contemplado en la ley sea la que se acepta.
para interponerlo, luego puede hacerlo el
peticionario o interesado en cualquier tiempo u
oportunidad que él estime conveniente. No hay
entonces tampoco abandono del procedimiento si
estamos frente a una sentencia definitiva
negativa o afirmativa incumplida.

Aparentemente no hay dificultades en este Recurso

de Revocación, aparentemente porque hay una
palabra que se utiliza por el art 821 que alude a que
solo puede ser interpuesto o hacerse valer por el
“interesado”. Surge la cuestión de precisar ¿qué se Efectos de las resoluciones no
entiende por “interesado”?
contenciosas
Hay quienes creen que “interesado” es aquel que
pide la revocación, no atendiendo a si gestionó o no Para saber si estas resoluciones dictadas en los
ese acto judicial no contencioso. asuntos no contenciosos producen o no Cosa
De manera que cualquier extraño a ese acto judicial Juzgada, esto es, la acción y excepción, hay que
no contencioso que pida la revocación tiene el hacer un distingo:
carácter de interesado.
1) Ver si estamos en presencia de resoluciones
Otros opinan que hay que entender este concepto negativas y de resoluciones afirmativas
de “interesado” en el sentido que le corresponde incumplidas.
ejercer este derecho exclusivamente a aquel que
propició, que intervino en el acto no contencioso,

331

2) Ver si estamos en presencia de resoluciones
afirmativas cumplidas.
1) Resoluciones Negativas y Afirmativas
Incumplidas
Si nos atenemos al texto del art 828, estas
resoluciones pueden revocarse variando las
circunstancias que motivaron su pronunciamiento y,
en consecuencia, puede concluirse que ellas jamás
van a adquirir el carácter de firmes, de
ejecutoriadas. Por lo consiguiente, mal pueden
producir cosa juzgada, ni acción ni excepción,
porque siempre va a estar latente esa posibilidad de
solicitar la revocación de ellas y no pidiéndose esa
revocación van a quedar en ese “limbo procesal” de
no estar firmes y no poder producir los efectos que
son propios de una resolución ejecutoriada.
2) Resoluciones Afirmativas Cumplidas
Adquieren este carácter (de ejecutoriadas) por el
hecho de que ellas se cumplan, puesto que
cumpliéndose van a adquirir esa índole, esa
naturaleza de firmes y, por ende, no van a ser
susceptibles de ser revocadas ni modificadas.
Por ende, siguiendo la idea de la Cosa Juzgada, y
particularmente de aquel efecto conocido con el
nombre de Acción de Cosa Juzgada, cabe concluir
que esta acción de cosa juzgada no se condice
exactamente con las resoluciones judiciales
voluntarias afirmativas.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Porque sabemos que la acción de Cosa Juzgada
persigue o tiene como objetivo el cumplimiento de
una determinada prestación que se contiene en una
resolución judicial y aquí estamos diciendo que
justamente este acto voluntario queda firme por el
hecho de cumplirse, luego, si se cumple no hay
necesidad estar requiriendo el cumplimiento
forzado de esa resolución.
Por eso es que no se aviene en demasía esa noción
de acción de cosa juzgada porque, a la postre, en
estos asuntos voluntarios el cumplimiento de una
resolución va a quedar entregado a la voluntad del
interesado, ya que es él quien tiene interés en que
se cumpla esa resolución, porque él fue el que pidió
la intervención del Tribunal para perseguir alguno
de los objetivos que ya vimos. Entonces queda
entregado a ese acto voluntario del peticionario
cumplirla o no, porque, en general, esa acción se
dirige en contra del vencido en materia contenciosa,
aquel que no se allana a cumplir lo que se dispuso
por el Tribunal y por eso es que se constriñe a
cumplir forzadamente. Aquí no hay un cumplimiento
forzado, sí un cumplimiento voluntario del
interesado que quiere que se cumpla lo que él pidió
al Tribunal.
Esto nos lleva a concluir que se hace innecesario
determinar si estos actos afirmativos cumplidos
producen acción de Cosa Juzgada atento a lo que
hemos narrado.
332
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Para examinar lo relativo a la Excepción de Cosa contencioso e intervenir en él demandando la

Juzgada tenemos que distinguir entre el interesado protección de sus derechos que estima lesionados.
y terceros.
Pero el legislador no sólo permite que estos terceros
1) Respecto de terceros: no hay excepción de cosa puedan intervenir de buenas a primeras en la
juzgada en razón del efecto relativo de las tramitación de un acto no contencioso, sino que
sentencias. Los terceros no han sido parte, no también cuida de establecer en forma cuidadosa los
han intervenido en el acto judicial no requisitos que este tercero debe reunir para
contencioso, de manera que lo que se haya intervenir en esa gestión no contenciosa.
podido resolver en ellos les es inoponible, no les
afecta. Luego, a su respecto no excepción de ¿De qué manera puede intervenir este
cosa juzgada. tercero que ve amagado su Derecho?
2) Respecto del interesado: sí hay excepción de
Posibilidades:
cosa juzgada y éste puede impedir que se
revoque o se modifique (es decir, que se haga uso
1) Que comparezca ante el Tribunal que está
de la facultad del art 821, mediante la
conociendo de este acto voluntario y dentro de su
interposición del Recurso de Revocación) una
tramitación evitar que el juez de lugar a lo que
resolución afirmativa cumplida. De manera que
ha pedido el interesado en su solicitud. En otros
la excepción radica exclusivamente en el
términos, este tercero puede intervenir en esa
interesado, frente a estas resoluciones
gestión voluntaria mientras está pendiente su
afirmativas cumplidas.
tramitación.
Decimos que estos actos judiciales no contenciosos
2) Otra alternativa que le cabría a este tercero
son aquellos en que una ley expresa requiere la
opositor es pedir la nulidad del acto que ya está
intervención del juez y en que no se promueve
formado porque se terminó la gestión voluntaria,
contienda alguna entre partes. Pero el legislador
en la medida en que existan razones que
advierte que a través de esos actos judiciales no
justifiquen la nulidad de ese acto. Y esa petición
contenciosos puede causarse un perjuicio a
de nulidad de este acto que está ya formado se
terceros, puede lesionarse en su patrimonio, puede
hará valer a través de un juicio posterior, de lato
afectarse su interés, y para precaver esas posibles
conocimiento. Será, en consecuencia, un juicio
lesiones a estos terceros, el legislador admite que
ordinario.
un tercero pueda advenir a un acto judicial no

333

Hay que tener en cuenta que en esta segunda
posibilidad no es que se vaya a pedir la nulidad de
la sentencia que se dictó en ese asunto voluntario
sino que se pide la nulidad del acto que se deriva de
esa gestión no contenciosa (por ejemplo: si se pidió
una autorización para enajenar un bien raíz de un
incapaz; se tramitó, se concedió y en virtud de esa
autorización se celebra la respectiva escritura de
compraventa y se practican las inscripciones de
rigor para hacer ajeno el bien raíz. No se impugna
la sentencia sino que la escritura pública de
compraventa, que va a permitir llevar adelante la
enajenación.
No se pide la nulidad de la sentencia judicial sino
del acto que fluye, que va a permitir llevar adelante
esa gestión no contenciosa.
Requisitos para que el Tercero se pueda
oponer:
Es menester que se cumplan una serie de requisitos
que establece la ley:
1) Que formule oposición.
2) Que la oposición emane de Legítimo
Contradictor.
3) Que la oposición se formule en tiempo
oportuno.
Estamos aquí en la tesis de que el tercero opositor
interviene mientras está pendiente la tramitación
del acto no contencioso (a esta situación se refiere
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
el último requisito, no a aquella en que se demanda
a posteriori).
Que se formule oposición
Va a existir oposición cada vez que se presente un
tercero en una gestión voluntaria solicitando al
Tribunal que no acceda a la petición formulada por
aquel que promovió esa gestión voluntaria.
Es esencial que formule oposición, porque
perfectamente dentro de un acto de jurisdicción
voluntaria puede aparecer un tercero y que no
formule oposición (por ejemplo: en la petición de
que se conceda la posesión efectiva de una herencia
comparece uno solo de los herederos solicitando
esta declaración del Tribunal, pidiéndola solo para
sí, y de algún modo otro coheredero se entera de
esto y comparece pidiéndole al juez que lo
comprenda en la resolución. Ahí tenemos la
intervención de un tercero que no es tercero
opositor (podríamos asimilarlo a un tercero
coadyuvante), hay una concordancia con el
peticionario primitivo, original, ya que pide que se
le amplíe la posesión efectiva también a él, no hay
oposición. No se cumpliría el primer requisito. Pero
puede suceder que ese mismo heredero se oponga a
la dación de la posesión efectiva aduciendo que el
peticionario primitivo no es heredero; en este caso
la intervención si que constituye oposición a lo que
se le está pidiendo al juez, pasa a transformarse en
tercero opositor).
334

Que la oposición emane de Legítimo
Contradictor
Este requisito es más conflictivo. La ley no define lo
que debe entenderse por legítimo contradictor.
Para Urrutia Salas legítimo contradictor es aquel
que puede figurar como parte en un proceso. En
otros términos, es aquel que puede asumir la
calidad de sujeto del proceso, de la relación
procesal y que, por lo tanto, eventualmente, le va a
afectar lo que se resuelva por el órgano
jurisdiccional, por el juez.
Podríamos también decir que legítimo contradictor
es aquel que oponiéndose a la petición del
interesado alega derechos que excluyen total o
parcialmente a los del solicitante.
Podríamos agregar una tercera noción de legítimo
contradictor y decir que es todo aquel que invoca un
título que justifica o autoriza la acción o demanda
que entabla.
Respecto de esta última noción, hay una estrecha
relación entre el título que se invoca y que autoriza
la acción entablada. Si el título que se invoca
permite suponer que la acción entablada se justifica
o que su ejercicio está autorizado, estaremos en
presencia de un legítimo contradictor.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esto nos lleva a otra interrogante: ¿Cuándo el título
que se invoca autorizará o justificará la acción
entablada?
La respuesta que dicen los doctrinarios es que ese
título autorizará o justificará la acción entablada
cuando ese opositor tiene capacidad de goce,
interés y calidad en la acción que se entabla por
medio de la oposición que se está formulando en
este acto judicial no contencioso.
Por cierto, quien tendrá que dilucidar este
problema, si el título que se invoca autoriza o
justifica la acción que se está entablando, será el
juez.
Que la oposición se formule en tiempo
oportuno
Sobre este punto tenemos 2 opiniones o posiciones:
 Para unos la oposición debe formularse antes de
que se resuelva por el juez el acto de que se trata
en esa gestión no contenciosa, vale decir, antes
de que el juez dicte sentencia.
Se fundan en el texto del artículo 823 inciso 2:
“Si la oposición se hace por quien no tiene
derecho, el tribunal, desestimándola de plano,
dictará resolución sobre el negocio
principal”.
335

Esta tesis se basa en el tenor literal de esta
expresión: “dictará resolución sobre el negocio
principal”. Lo que significa que hasta este
instante ese acto judicial no contencioso no está
terminado, no está totalmente tramitado y de ahí
que se imponga la obligación al juez de dictar
resolución sobre el negocio principal.
 Para otros en cambio, se va a poder deducir esta
oposición hasta antes que se cumpla la
resolución a que se refiere ese acto judicial no
contencioso. Es decir, que aquí podemos tener un
acto judicial no contencioso totalmente tramitado
y favorable a la petición del interesado, pero esa
resolución que tiene el carácter de afirmativa no
está cumplida.
Y ¿cuándo se va a lesionar el derecho del
tercero? se lesionará en la medida en que se
cumpla la finalidad que se pretendía obtener con
ese acto judicial no contencioso (por ejemplo: la
autorización para enajenar se tramitó y se
concedió pero no se ha hecho uso de ella, está su
cumplimiento latente, suspendido; mientras no
se haga uso de esa autorización judicial y se lleve
a efecto la enajenación, el tercero va a poder
formular oposición).
Para esta segunda tesis tenemos que el perjuicio
se produce con el cumplimiento, no con la mera
dictación de la resolución.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
¿Qué finalidad persigue el opositor con su
oposición?
(desde un punto de vista legal o jurídico)
 Paralizar la gestión no contenciosa y
transformarla en contenciosa, para así evitar los
posibles perjuicios que pudiera acarrearle la
finalización, la afinación de ese acto judicial no
contencioso.
 Obtener una sentencia judicial que deseche,
desestime lo que ha pedido el interesado en esa
gestión voluntaria, sea porque esa petición es
improcedente en derecho, sea porque esa
declaración debe ceder en beneficio, en favor
exclusivo del tercero opositor.
De esta finalidad dual o doble puede fluir la
naturaleza jurídico-procesal de la oposición.
Esa oposición formulada por este tercero que va
tener el carácter o que está invocando ser legítimo
contradictor, constituye un INCIDENTE dentro de
la gestión voluntaria16. Porque esta oposición que
formula el legítimo contradictor el juez la va a tener
que tramitar incidentalmente, es decir, no basta que
el tercero diga que es legítimo contradictor, debe
acreditar la calidad que está invocando y lo va a
hacer a través de este incidente que se genera (allí
16
Por eso es que en clases anteriores dijimos que no concordábamos
con la opinión de que los incidentes son improcedentes en un acto de
jurisdicción voluntaria.
336

acreditará y probará su carácter de legítimo
contradictor).
 Esa oposición nos va a servir de punto de partida
para determinar el procedimiento contencioso
posterior en el evento de que prospere esa
oposición del legítimo contradictor.
Sirve de punto de partida para poder iniciar un
juicio en que se discuta la pretensión que él cree
que le pertenece y que estaba solicitando el
interesado al inicio de su gestión voluntaria.
A la oposición que formula el tercero, el Tribunal
tiene que darle una tramitación incidental, lo que
significa que debe dar traslado de ella al interesado,
que es el que está siendo cuestionado en su petición
por este tercero.
En este incidente se va a discutir si este tercero
tiene o no realmente la calidad de legítimo
contradictor (de manera que el juez tendrá que
apreciar aquellas calidades que ya mencionamos).
La opinión de mayoría es que la tramitación
incidental que ya conocemos17 es la que procede
cuando se presenta este tercero formulando
oposición.
17
Tramitación incidental: demanda; el Tribunal la provee confiriendo
traslado; plazo para responder la demanda incidental: 3días; con o sin
repuesta el Tribunal dicta la resolución que recibe el incidente a prueba;
término probatorio: 8 días (susceptible de aumento extraordinario y de
término especial(que puede ser variable)); el Tribunal falla de inmediato.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En cambio, hay otros, entre ellos Cassarino, que
sostienen que esta oposición debe resolverse de
plano, es decir, sin darle tramitación de ninguna
índole y el juez, agrega Cassarino, tiene facultades
suficientes como para apreciar y ponderar los
antecedentes que allegue este tercero para
determinar si realmente él tiene la calidad de
legítimo contradictor (con lo cual se ahorran todas
las discusiones y las probanzas).
Sea que lo resuelva de plano el Tribunal, sea que le
dé una tramitación incidental, las posibilidades son:
 Acoge la oposición
 Desecha la oposición
Desestima la Oposición
Si no acoge la oposición formulada por este tercero,
va a desestimar esa oposición y se ordenará seguir
en adelante la tramitación que la ley indica para el
acto judicial no contencioso de que se trata.
Acoge la Oposición
Quiere decir que al tercero se le ha dado el carácter
de legítimo contradictor y si esa resolución que le
atribuye esta calidad o carácter queda firme, se va a
considerar que esa gestión no contenciosa se ha
transformado en un asunto contencioso, pierde su
carácter de jurisdicción voluntaria.
337

Ante esta situación, la ley en el artículo 823 inciso 1
nos dice: “Si a la solicitud presentada se hace
oposición por legítimo contradictor, se hará
contencioso el negocio y se sujetará a los trámites
del juicio que corresponda”.
De manera entonces que acogiendo la oposición se
suspende la tramitación del acto judicial no
contencioso, y se transforma en uno contencioso y
esa trasformación quiere significar que debe
proseguirse con la tramitación del juicio que
corresponda según sea la naturaleza de la acción
que planteó el tercero.
Se plantea un problema: Transformado el negocio
en contencioso surge la cuestión de saber ¿Cuál es
la tramitación posterior de este juicio? ¿Cuál de las
presentaciones hechas tanto por el interesado como
por el tercero opositor se va a considerar como
demanda?
No hay que olvidar que todo juicio tiene como inicio
la presentación de la demanda y no porque estemos
ante un asunto que inicialmente fue de jurisdicción
voluntaria y que ha devenido en uno contencioso
vamos a prescindir de ese elemento esencial como
es la demanda, que nos permite conocer la
naturaleza de la acción que se deduce y las
pretensiones que formula el actor.
¿Cuál va a ser entonces esta demanda que nos va a
permitir seguir ese juicio posterior?
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Hay distintas opiniones sobre el tema:
OPINIÓN 1: Debe considerarse como demanda la
solicitud, la presentación con que se provocó el acto
judicial no contencioso, aquella que el interesado
presentó ante el órgano jurisdiccional competente.
Este primer parecer no tiene acogida porque el
interesado cuando inicia una gestión judicial no
contenciosa no puede prever que su asunto se va a
transformar en contencioso y que, por ende, va a
tener que cumplir con todos los requisitos del art
254 en su solicitud en que está requiriendo la
práctica de ese acto judicial no contencioso. Lo
normal es que se haga la solicitud del acto judicial
no contencioso tal como lo ordena la ley especial
respectiva, y simplemente no va a cumplir con los
requisitos del art 254 o, al menos, no los va a
trasformar exactamente en esas exigencias, le
podrá dar la forma del art 254 pero no el contenido
mismo de él.
De manera que hay que desestimar esta primera
posibilidad.
OPINIÓN 2: Una vez resuelto este incidente de
oposición, el opositor debe presentar su demanda,
es decir, va a presentar una nueva acción que va a
tener que ajustarse a los requisitos propios de una
demanda (a los del art 254 y sgtes).
338

Puede ser razonable porque la oposición que él
formula tampoco va a tener por qué reunir las
exigencias de una demanda sino que simplemente
se limita a formular esa oposición y a establecer que
lo que se está solicitando por el interesado no le
corresponde en derecho, de manera que debe
excluirse todas sus peticiones en beneficios que le
son propios.
OPINIÓN 3: Es esta solicitud de oposición la que
debe considerarse como demanda.
Si estimamos que este tercero opositor está
contradiciendo lo que pide el interesado y él ya
debe suponer que su oposición puede ser acogida,
tendrá que investirla de todos los requisitos que le
son propios a una demanda (los del art 254 y sgtes).
De modo tal que su oposición prácticamente debe
ser, formalmente y en sus aspectos de fondo, una
demanda, tal cual lo previene el art 254 y sgtes.
Esta opinión se basa en el texto del artículo 823 que
dice que “se hará contencioso el negocio y se
sujetará a los trámites del juicio que corresponda”.
Se sostiene que el art 823, en esta parte, supone o
parte de la base que se está en presencia, que
existe una acción legalmente deducida, y se
sostiene que se está frente a esta acción legalmente
deducida porque de otra manera no se estaría en
situación de saber cuál es el procedimiento que
debe seguirse a continuación si es que se ignorara
previamente la naturaleza de la acción deducida. De
manera que ese tercero opositor al formular su
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
oposición está individualizando la acción que
corresponde seguir, y de ahí que el art 823 diga que
“se sujetará a los trámites del juicio que
corresponda”.
No dice que se sujeta a los trámites del juicio
ordinario, pudiera ser que esa tramitación posterior
correspondiera a un juicio ordinario pero nada
obsta a que también pudiera ser un juicio sumario o
un juicio especial; dependerá de la naturaleza de la
acción que esté invocando el opositor.
Debe tenerse en consideración que proveyéndose la
solicitud de oposición conforme a derecho, es decir,
el juez verá si el juicio corresponde a uno ordinario,
sumario o especial y así lo proveerá, todo esto en
una sola resolución: aceptará la oposición del
tercero, verá cuál es la naturaleza de la acción que
está deduciendo para dictar la providencia de rigor.
Esta providencia que nos va a fijar la tramitación
posterior del juicio que corresponda tiene que
notificarse personalmente al “ex interesado”,
porque al acogerse la oposición perdió su calidad de
interesado, ya no estamos en presencia de un
asunto voluntario, de manera que ya no puede
decirse que estamos en presencia de un interesado.
Al transformarse en contencioso este negocio la
providencia que recae para darle curso progresivo a
los autos va a tener que notificarse personalmente
al “ex interesado”, porque aun cuando ese
interesado hubiere constituido mandatario con las
339
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

facultades del art 7, es lo cierto que ese mandatario

se constituyó en forma exclusiva para la gestión no
contenciosa y no para hacerse cargo de un posible
juicio que ha aparecido con posterioridad. No está
facultado para eso en el art 7 y de ahí que pese a la
existencia de ese procurador, vamos a tener que
notificar personalmente al “ex interesado”.
Por el contrario, si el juez estima que la solicitud
formulada por este tercero no se ajusta a derecho y
la desestima, también estaremos en presencia de
una Sentencia Interlocutoria y, por ende, será
susceptible de un Recurso de Apelación y de una
Casación en la Forma.

Por cierto, esa resolución que se pronuncia sobre la

oposición que se ha formulado, puede ser
impugnada por las partes.

Para saber los recursos pertinentes, tendremos que

distinguir cuál es la naturaleza de la resolución que
el juez dicta para proseguir con la tramitación del
juicio que corresponda.

Cuando el juez acoge esa oposición y ordena

continuar con la tramitación del juicio que Tramitación de ciertos Actos de
corresponda, están reuniéndose todas las
condiciones para alterar la naturaleza de la Jurisdicción Voluntaria en forma
resolución procesal, y como esta solicitud es una específica
cuestión accesoria que se promueve y que requiere (Contemplados en el Código de Procedimiento Civil)
un especial pronunciamiento, en este caso, con o sin
audiencia de un contradictor, estaríamos frente un
incidente. Y bien sabemos que un incidente se
resuelve por un Auto o por una Sentencia Inventario solemne
Interlocutoria.
Título VII del Libro IV, epígrafe “Del inventario
Si aceptamos que es una Sentencia Interlocutoria, Solemne”.
toda vez que va a establecer derechos permanentes
a favor de las partes, es susceptible del Recurso de ¿Qué se entiende por inventario solemne?
Apelación y, además, de una Casación en la Forma.

340

Al tenor del artículo 858 inciso 1: “Es inventario
solemne el que se hace, previo decreto judicial, por
el funcionario competente y con los requisitos que
en el artículo siguiente se expresan.”
Inventario solemne es el que se hace, previo
decreto judicial, por el funcionario competente y
con los requisitos que la ley expresa.
Se habla de la facción de inventario solemne, no de
“hechura”.
Además del Inventario Solemne existe otro tipo de
inventario, el denominado “Inventario Simple” (por
oposición al solemne).
Entendemos por INVENTARIO SIMPLE aquél que se
formaliza haciendo solamente descripción o
conteniendo una nómina de los bienes, sin observar
con rigor solemnidad legal alguna.
Este Inventario Solemne lo decreta el Tribunal, de
manera que no es llegar y realizar un inventario
solemne porque se nos ocurrió.
Características o particularidades del
inventario solemne
1) Es un acto siempre solemne.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Puede ser más o menos solemne, pero siempre
solemne. La solemnidad consiste en que él
conste por escrito.
2) Es un acto esencialmente conservatorio o
conservativo.
Toda vez que se ha instituido para evitar
malversaciones o fraudes y está establecido
particularmente, especialmente en favor de los
incapaces.
3) Es la base de la rendición de cuentas.
Porque todo aquel que tiene que ver con la
administración de bienes ajenos, en un momento
dado debe rendir cuenta de esa administración y
uno de los antecedentes que sirven como
básicos, es la existencia de inventario de esos
bienes que han sido administrados.
4) Es un medio probatorio.
5) Es una formalidad para entrar a ejercer ciertos
cargos.
Por ejemplo: las guardas. No solo se deben
aceptar sino que el guardador debe proceder a la
facción de un inventario solemne de los bienes
del pupilo, a menos que el Tribunal lo exima de
esa obligación.
341

Personas que intervienen en la facción
de un inventario solemne
En la facción del inventario solemne intervienen
diversas personas:
 Un Notario.
 Testigos.
 Un Manifestante de los bienes.
 Puede intervenir Cualquier Interesado.
 Pueden intervenir Mandatarios de los
Interesados.
 Puede intervenir el Defensor de Ausentes.
 Un Notario:
Así lo expresa el art 859 en su numerando 1°.
No siempre se realiza ante un notario, sino que
perfectamente el tribunal puede ordenar que
intervenga en carácter de ministro de fe otra
persona, que le dé ese sello de autenticidad que
destaca al inventario solemne.
La referencia que hace el numerando de este
artículo, en su parte final, cuando dice “o un juez
de menor cuantía”, hoy carece de toda
aplicación.
(Generalmente los inventarios solemnes no se
hacen, en la práctica, ante un notario, sino que
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
se le pide al Tribunal que designe para tal
función al secretario del Tribunal. Ese ministro
de fe, sea el notario o el secretario, es el que va a
tener que fijar el día, hora y lugar en que va a
llevar a efecto ese inventario solemne.)
 Dos testigos:
Este mismo numerando 1º agrega como
intervinientes dos testigos mayores de 18 años,
que sepan leer y escribir y sean conocidos del
notario o del ministro de fe que intervenga.
Este conocimiento que pueda tener este ministro
de fe, no significa que los testigos sean amigos
de él, hoy este conocimiento se realiza mediante
la exhibición de la correspondiente cedula de
identidad, de lo que dejara constancia junto con
su individualización.
 El manifestante
Así lo indica el art. 859 nº2.
Ese manifestante es la persona que realiza la
manifestación, la relación de los bienes que se
están inventariando y que, por regla general,
será el tenedor de los bienes, y en la medida en
que ese manifestante se encuentre presente
durante la práctica de la diligencia.
342

Si no está presente, hará la relación cualquier
persona que esté presente en ese momento en el
lugar en que se realiza el inventario. Esto no
significa que vaya a ser cualquier hijo de vecino,
sino que debe tener la calidad de interesado en
esa relación, pero no significa que, siendo
interesado, tenga a la vez el carácter de tenedor
de esos bienes.
Al igual de lo que acontece respecto de los
testigos, el ministro de fe debe dejar constancia
de la individualización del manifestante, con sus
nombres y apellidos y su cédula de identidad.
 Puede también intervenir cualquier interesado
que según la ley tenga derecho a asistir.
Hablamos aquí prácticamente de la sucesión
hereditaria, en que cualquier heredero,
invocando esa calidad, puede concurrir a la
facción de inventario solemne.
 Pueden también asistir mandatarios de los
interesados. En la medida que sean poseedores o
puedan exhibir mandato suficiente para
concurrir a esta diligencia.
 Por último es posible que concurra el defensor de
ausentes.
Este defensor de ausentes concurrirá en
representación de aquellos interesados que
residan en el extranjero, y en la medida que ellos
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
no hayan constituido un procurador con poder
para representarlos.
En la práctica no se da la presencia de este
defensor de ausentes, porque aunque existiesen
residentes en el extranjero, nadie se preocupa.
Artículo 859: “El inventario solemne se
extenderá con los requisitos que siguen:
1°. Se hará ante un notario y dos
testigos mayores de dieciocho años, que
sepan leer y escribir y sean conocidos
del notario. Con autorización del
tribunal podrá hacer las veces de
notario otro ministro de fe o un juez de
menor cuantía;
2°. El notario o el funcionario que lo
reemplace, si no conoce a la persona
que hace la manifestación, la cual
deberá ser, siempre que esté presente,
el tenedor de los bienes, se cerciorará
ante todo de su identidad y la hará
constar en la diligencia;
3°. Se expresará en letras el lugar, día,
mes y año en que comienza y concluye
cada parte del inventario;
4°. Antes de cerrado, el tenedor de los
bienes o el que hace la manifestación de
ello, declarará bajo juramento que no
tiene otros que manifestar y que deban
figurar en el inventario; y
5°. Será firmado por dicho tenedor o
manifestante, por los interesados que
343

hayan asistido, por el ministro de fe y
por los testigos.
Etapas (fases, trámites) en la facción de
inventario solemne:
Hay formalidades previas al inventario, coetáneas
con el inventario y formalidades posteriores al
inventario.
Formalidades previas al inventario
solemne:
Podemos distinguir la presentación que hace el
interesado a través de su solicitud, en que pide que
se decrete la facción del inventario solemne. De
suerte que no se dispone oficiosamente por el juez,
hay que pedirlo.
Enseguida tenemos el decreto del juez en que
accede a la solicitud y señala quién debe llevarlo a
cabo, dirá si será el notario u otro ministro de fe
que le parezca.
En esa misma resolución, al nombrar al ministro de
fe, será éste el que indicará el día, hora y lugar en
que se llevará a cabo.
En tercer lugar tenemos la citación de los
interesados conocidos y que según la ley tengan
derecho a concurrir, a asistir a esta diligencia. Así lo
manifiesta el art. 860 inciso primero.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Esta citación, se agrega por esta disposición, debe
hacerse personalmente para los codueños de los
bienes inventariados y que residan en el mismo
territorio jurisdiccional en que se llevará a efecto el
inventario, y para los demás codueños, es decir,
aquellos que no residen dentro del territorio
jurisdiccional, la citación se hace por medio de
avisos en un diario de la comuna, de la región, o de
la capital de provincia en aquellos lugares
geográficos donde no los hay.
Si se sabe que hay interesados que residen en el
extranjero, en representación de ellos se citará al
defensor de ausentes, a menos que constituyan un
mandatario en forma legal.
Artículo 860: “Se citará a todos los
interesados conocidos y que según la ley
tengan derecho de asistir al inventario.
Esta citación se hará personalmente a
los que sean condueños de los bienes
que deban inventariarse, si residen en el
mismo territorio jurisdiccional.
A los otros condueños y a los demás
interesados, se les citará por medio de
avisos publicados durante tres días en
un diario de la comuna, o de la capital
de la provincia o de la capital de la
región, cuando allí no lo haya.
En representación de los que residan en
país extranjero se citará al defensor de
ausentes, a menos que por ellos se
344
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

presente procurador con poder de los bienes que en él se contienen, en la forma

bastante.
El ministro de fe que practique el
inventario dejará constancia en la
diligencia de haberse hecho la citación
en forma legal.”
Formalidades coetáneas:
Debe expresarse en letras el lugar, día, mes y año
en que comienza y concluye el inventario.
(Normalmente se lleva a cabo en un día, a menos
que comprenda tal cantidad de bienes que sea
necesario continuar en otros días)
Artículo 859 nº3: “3°. Se expresará en
letras el lugar, día, mes y año en que
comienza y concluye cada parte del
inventario;”
Debe también dejarse constancia de la diligencia de
haberse cerciorado de la identidad del
manifestante, si no es conocido del ministro de fe.
señalada en los artículos 382 y 384 del Código Civil.
Artículo 382 del Código Civil: “El
inventario hará relación de todos los
bienes raíces y muebles de la persona
cuya hacienda se inventaría,
particularizándolos uno a uno, o
señalando colectivamente los que
consisten en número, peso o medida,
con expresión de la cantidad y calidad;
sin perjuicio de hacer las explicaciones
necesarias para poner a cubierto la
responsabilidad del guardador.
Comprenderá asimismo los títulos de
propiedad, las escrituras públicas y
privadas, los créditos y deudas del
pupilo de que hubiere comprobante o
sólo noticia, los libros de comercio o de
cuentas, y en general todos los objetos
presentes, exceptuados los que fueren
conocidamente de ningún valor o
utilidad, o que sea necesario destruir
con algún fin moral. (Por ejemplo no se
va a incluir las revistas pornográficas o
mascotas del causante)

Debe también hacerse constar en esta diligencia de Art. 384: “Debe comprender el
haberse hecho la citación a los interesados en forma inventario aun las cosas que no fueren
legal, por avisos o en forma personal. propias de la persona cuya hacienda se
Debe también, como diligencia coetánea, inventaría, si se encontraren entre las
comprender en el inventario la descripción o noticia que lo son; y la responsabilidad del tutor
o curador se extenderá a las unas como

345

a las otras.” (Ósea se pueden incorporar
al inventario bienes ajenos, y es por eso
que el profesor decía dentro de un acto
judicial no contencioso puede existir un
incidente, justamente porque el afectado
va a poder objetar el inventario)
Estos artículos entonces señalan lo que debe
contener un inventario solemne, y en fondo también
un inventario simple, porque lo que distingue a uno
de otro es solo la intervención de un ministro de fe.
Debe también, como formalidad o diligencia
coetánea, dejarse constancia del juramento que
debe prestar quien hace la relación de los bienes. Va
a jurar que está haciendo esa relación respecto de
los bienes que ha declarado y que no tiene otros que
manifestar, que agregar al inventario, y que si en el
futuro llegasen a aparecer, hará oportuna relación
de los mismos.
Por cierto, también se va a dejar constancia de
todos aquellos que asisten a la facción del
inventario solemne. Todos ellos deben firmar el
inventario conjuntamente con el ministro de fe.
Formalidades posteriores al inventario:
Concluido el inventario, se va a protocolizar en el
registro o protocolo de un notario. Si intervino un
notario lo protocolizará él en alguno de los registros
que él tiene. Si fue realizado por otro ministro de fe,
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
se va protocolizar, dice en art. 863, en el protocolo
que designe el Tribunal.
Esta disposición del art 863 hay que entenderla que
está modificada, cuando no derogada, por la ley
7868 de 1944 en su artículo 12, que dice que la
protocolización del inventario en los casos en que
procede se hará en la notaría que elija el interesado.
En todo caso, el notario debe dejar constancia de la
protocolización en el inventario mismo.
Es posible que en este inventario figuren bienes que
existan en cualquier otro territorio jurisdiccional
ajeno a aquel en que se está realizando el acto. Si
hay bienes que inventariar en otro territorio
jurisdiccional y lo solicita algún interesado
presente, debe remitirse exhorto a los jueces que
correspondan para que se lleve a efecto un
inventario respecto de los bienes que se ubican en
su territorio jurisdiccional, y se remitan una vez
afinado, los originales de esa diligencia para
agregarla a la petición principal que se está
gestionando ante el juez exhortante.
Ampliación del inventario solemne:
Este inventario solemne es factible de ampliarse. Ya
lo decíamos cuando expresábamos que el ministro
de fe tenía que requerir de juramento al
manifestante acerca de los bienes, y que este juraba
que en el evento de aparecer nuevos bienes se
apresuraría a manifestarlo.
346

Se procede a la ampliación del inventario solemne,
si después de haberse practicado este tipo de
inventario, aparecen bienes que al realizarlo se
desconocía que existieren, o que por cualquier
título, acrecen nuevos bienes.
En esas circunstancias se hará un inventario
solemne de estos bienes que vienen apareciendo
posteriormente y se agrega al anterior. Así aparece
del art. 864 del CPC y 383 del Código Civil.
(Por ejemplo el causante tenía acciones de las que
se ignoraba, y que aparecen años después, cuando
se notifica que serán rematadas si no aparecen los
herederos)
Es posible también que a este inventario solemne la
ley requiera que se tasen los bienes. En esa
situación se aplica el artículo 865.
Art. 865: “Cuando la ley ordene que al
inventario se agregue la tasación de los
bienes, podrá el tribunal, al tiempo de
disponer que se inventaríen, designar
también peritos para que hagan la
tasación, o reservar para más tarde esta
operación.
Si se trata de objetos muebles podrá
designarse al mismo notario o la firma de todos los que la hayan
funcionario que haga sus veces para que
practique la tasación.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Inventario Simple
Frente al inventario solemne esta el inventario
simple. Este inventario no se ajusta a las
formalidades del 859, sino que es un inventario
sencillo, que contiene la mera relación o descripción
de los bienes que se están inventariando y que se
practica sin necesidad de decreto judicial.
Guarda la misma forma que el inventario solemne,
pero sólo por tradición.
Artículo 880: “Los herederos que no
estén obligados a practicar inventario
solemne o no lo exijan al tiempo de pedir
la posesión efectiva, deberán presentar
inventario simple en los términos de los
artículos 382 y 384 del Código Civil.
Dicho inventario, que se acompañará a
la solicitud de posesión efectiva, llevará
pedido.
347
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

En todo caso, los inventarios deberán inventaría, si se encontraren entre las

incluir una valoración de los bienes de que lo son; y la responsabilidad del
acuerdo a lo previsto en el artículo 46 de tutor o curador se extenderá a las unas
la ley Nº16.271.” como a las otras.”

En consecuencia son los artículos 382 y 384 los que Inventario en la dación administrativa
rigen para llevar a cabo un inventario simple. de la posesión efectiva:
Artículo 382 del Código Civil: “El
Pese a lo que se sostiene por el artículo 859, acerca
inventario hará relación de todos los
de que para que se proceda a la facción de
bienes raíces y muebles de la persona
inventario solemne se requiere de un decreto
cuya hacienda se inventaría,
judicial previo, esta afirmación hoy en día no es
particularizándolos uno a uno, o
cierta en su totalidad. Cuando hablemos de la
señalando colectivamente los que
dación administrativa de la posesión efectiva de la
consisten en número, peso o medida,
herencia encontraremos que el Servicio de Registro
con expresión de la cantidad y calidad;
Civil e Identificación, que es el llamado a intervenir,
sin perjuicio de hacer las explicaciones
contempla dentro de sus trámites que se le presente
necesarias para poner a cubierto la
un inventario de los bienes del causante. Ese
responsabilidad del guardador.
inventario una vez que lo recibe el Servicio queda
Comprenderá asimismo los títulos de incorporado a los antecedentes que obran en su
propiedad, las escrituras públicas y poder y adquiere el carácter de inventario solemne
privadas, los créditos y deudas del para todos los efectos legales.
pupilo de que hubiere comprobante o
sólo noticia, los libros de comercio o de De modo que no sólo el inventario solemne se da
cuentas, y en general todos los objetos cuando se cumplen las condiciones del art. 859, sino
presentes, exceptuados los que fueren también en todas aquellas situaciones en que una
conocidamente de ningún valor o ley en forma expresa le da el carácter de inventario
utilidad, o que sea necesario destruir solemne a un inventario simple.
con algún fin moral.
Guarda y aposición de sellos
Art. 384: “Debe comprender el
inventario aun las cosas que no fueren
propias de la persona cuya hacienda se

348

Está contemplada en el CPC en los artículos 872 a
876 y en los artículos 1222 a 1224 del Código Civil.
Esta diligencia es una gestión que antecede a la
facción de inventario solemne y constituye un grupo
dentro de las medidas cautelares, que recibe el
nombre de “medidas conservativas”.
En recuerdo de los derechos de los herederos, de
los legatarios y también de ciertos acreedores, de
los acreedores hereditarios, el legislador establece
esta medida cautelar que afecta a los bienes que
fácilmente pueden desaparecer, extraviarse,
ocultarse, o por cualquier otra causa, antes de
procederse a la facción del inventario solemne de
todos los bienes que comprenden el haber
patrimonial de un causante.
El artículo 1222 del Código Civil nos indica:
“Desde el momento de abrirse una
sucesión, todo el que tenga interés en
ella, o se presuma que pueda tenerlo,
podrá pedir que los muebles y papeles
de la sucesión se guarden bajo llave y
sello, hasta que se proceda al inventario
solemne de los bienes y efectos
hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los
muebles domésticos de uso cotidiano,
pero se formará lista de ellos.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
La guarda y aposición de sellos deberá
hacerse por el ministerio del juez con las
formalidades legales.”
Desde el momento de abrirse una sucesión se puede
pedir la guarda y aposición de sellos, por todo el
que tenga un interés en ella o se presuma que
pueda tenerlo.
Esta medida conservativa afecta a bienes muebles,
no a inmuebles.
¿Cuándo se abre la sucesión? en el último
domicilio que tenía el causante. Ahí tenemos el
Tribunal competente.
Es una facultad, no una obligación.
En cuanto a su naturaleza, es una medida cautelar
conservativa, y del texto del art. 1222 tenemos que
comprende dos aspectos:
 La guarda:
Consiste en la custodia de las llaves del mueble o
del lugar donde se han colocado las especies que
se someten a la aposición de sellos o en el
depósito de esas llaves en el oficio del secretario
del Tribunal.
 La aposición de sellos:
349

Consiste en la colocación de bandas, de tiras de
papel, cintas, que se colocan por un ministro de
fe en la apertura de un mueble, en un cajón por
ejemplo, o en la puerta en una pieza o de un
departamento, y que se fijan con cera o lacre, o
bien con otro tipo de sustancia en la cual se
puede imprimir el sello de ese funcionario o bien
de otro sello determinado y que da autenticidad a
la aposición, de tal modo que no puede abrirse el
mueble o lugar donde se colocaron los objetos de
la medida sin colocar esas cintas, esas bandas.
Estas bandas no pueden ser rotas sino mediante
una decisión judicial y aquél que rompe esos
sellos indebidamente incurre en un delito penal,
que está sancionado en el art. 270 del Código
Penal.
Advierte la ley en todo caso, que si se trata de
dinero o de alhajas puede reemplazarse esta guarda
y aposición de sellos, entregándolos en depósito en
un banco o en las arcas del estado, y que
entendemos hoy en día, por el servicio de Tesorería.
Esta exención respecto de estos bienes se hace en
virtud de un decreto del juez.
Cuando se puede solicitar la guarda y
aposición de sellos:
Desde el momento en que se abre la sucesión. Ese
es el instante en que nace el interés que pueden
invocar las personas que están habilitadas para
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
impetrar la práctica de este acto judicial no
contencioso. Así lo señala el artículo 1222.
¿Quién puede pedirla?
Según esta misma disposición, puede solicitarla
todo el que tenga interés en la sucesión o se
presuma que pueda tenerlo.
Por consiguiente, en estas expresiones se
comprenden a los herederos, los legatarios, los
asignatarios, los terceros que pueden estar
favorecidos directa o indirectamente con una
asignación y también pueden pedirla los acreedores
hereditarios del de cujus. Estos acreedores solicitan
esta medida para resguardar el pago integro de los
créditos que tenían en contra del fenecido.
No sólo estos personajes pueden pedir esta medida
conservativa, sino que también el albacea. El es el
ejecutor testamentario según lo dice el Código Civil
en su art. 1270. Esto para poder velar por el
cumplimiento de la última voluntad del testador.
Este albacea solicitará la medida no sólo en
beneficio de los herederos, sino que también de los
legatarios, sean éstos de especie o de género, y
también de los acreedores hereditarios que pudiese
haber.
El interés de estos personajes radica en que son
herederos, legatarios o acreedores hereditarios al
momento de abrirse la sucesión, y se presume que
350

pueden tener interés todos aquellos respecto de los
cuales su derecho se haya subordinado a la
existencia de algún acontecimiento futuro o
incierto, por ejemplo al fideicomisario.
¿Ante quién estos posibles interesados
van a gestionar esta diligencia?
No olvidemos que estamos hablando de un acto
judicial no contencioso, de manera que tenemos que
aplicar aquellas reglas del artículo 134 y las
particulares que puedan tener, como es el 148 del
Código Orgánico de Tribunales.
Esta aposición de sellos y guarda debe solicitarse al
juez en que se abre la sucesión. (Artículo 955 y 148
del Código Orgánico de Tribunales). Este juez es el
del lugar donde el causante tuvo su último domicilio
en nuestro país.
Es menester tener en consideración que el artículo
1222 no menciona cuál es el juez que debe
intervenir y se limita a señalar que debe hacerse
“por el ministerio del juez”, con las formalidades
legales.
El artículo 1223 dice que el juez ante el cual se
hubiere abierto la sucesión debe requerir a aquellos
otros jueces de otros territorios jurisdiccionales
para que si existen bienes en esos territorios
procedan a ordenar la guarda y aposición de sellos
dentro de su respectivo territorio jurisdiccional.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
El artículo 872 del CPC es el que nos dice que el
tribunal frente a la petición que se le formula lo
decretará y procederá por sí mismo, etc., etc.
Pueden en consecuencia, existir varias diligencias
de guarda y aposición de sellos en la medida que
existan bienes que se distribuyen en distintos
territorios jurisdiccionales, pero es aquel juez ante
el cual se inició la gestión, el juez “principal”, el que
va a tener que exhortar a los otros tribunales para
que procedan a la aposición y guarda dentro de su
respecto territorio jurisdiccional y una vez
cumplidas las diligencias en esos otros territorios
jurisdiccionales, devuelven el exhorto al tribunal
exhortante, quien lo va a agregar a la diligencia
primitiva.
Qué bienes pueden o quedan
comprendidos dentro de estas
diligencias:
Por regla general, se guardan bajo llave y sello
todos los bienes muebles y papeles de la sucesión,
no obstante cualquiera oposición.
Artículo 873 del CPC: “Se procederá a
la guarda y aposición de sellos respecto
de todos los muebles y papeles que se
encuentren entre los bienes de la
sucesión, no obstante cualquiera
oposición.
351

El funcionario que practique la
diligencia podrá pesquisar el testamento
entre los papeles de la sucesión.
Si se interpone el recurso de alzada, se
concederá sólo en el efecto devolutivo.
Se exceptúan de lo dispuesto en el inciso
primero del presente artículo los
muebles domésticos de uso cotidiano,
respecto de los cuales bastará que se
forme lista.”
Incluso pueden quedar comprendidos bienes que no
pertenezcan al causante, pero que estaban en su
poder.
Se puede reclamar el bien acreditándolo a través de
un incidente. Nuevamente nos encontramos que es
factible que en un acto judicial no contencioso
pueda existir un incidente.
Si no se da lugar a las objeciones que se formularon
para que se le entregue un bien determinado a su
legítimo propietario, las apelaciones se conceden en
el solo efecto devolutivo.
Sin embargo, el propio artículo 1222 en su inciso 2°
establece que hay ciertos bienes que no van a
quedar afectos a la guarda y aposición de
sellos, amén del dinero y las alhajas, y quedan al
margen por razones obvias:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Art. 1222 inciso 2°: “No se guardarán
bajo llave y sello los muebles domésticos
de uso cotidiano, pero se formará lista
de ellos.”
Ejemplo: utensilios de cocina, baño, dormitorio, etc.
Se forma una lista con ellos, o sea, no es que no se
consideren. Esto porque estos bienes van a tener
que ser inventariados y tasados, porque van a
formar parte de todo el activo patrimonial del
causante, que se va a liquidar y distribuir entre los
asignatarios en la partición de bienes.
Cómo se pone fin a la guarda y
aposición de sellos:
Considerando que todas estas diligencias se
ordenan para la conservación de los bienes muebles
y los papeles de la sucesión (acciones, bonos,
debentures), así como las ordena un juez, así
también es el mismo juez el que debe disponer la
rotura de los sellos y la apertura de los que estén
con llave, no en el momento en que se le ocurra al
interesado, sino que simplemente en el instante en
que se proceda a la facción del inventario solemne
de los bienes que están bajo guarda y con estos
sellos que fueron colocados en forma preventiva.
Tendrá que solicitarse la rotura en el instante
mismo en que se autorice la facción del inventario
solemne.
352
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

bienes particulares que están asignados como

Artículo 876 del CPC: “La ruptura de legado a una persona determinada, el legatario
los sellos deberá hacerse en todo caso tendrá que cubrir el costo de estas diligencias en la
judicialmente, con citación de las parte proporcional que afecte al bien legado.
personas que pueden tomar parte en la
facción del inventario, citadas en la Estos costos constituyen una baja general de la
forma que dispone el artículo 860; salvo herencia, que a la postre se descuenta del haber
que por la urgencia del caso el tribunal hereditario.
ordene prescindir de este trámite (por
ejemplo, en un departamento se quedó
abierta una llave de gas o se produjo
una ruptura de cañería. En caso de
incendio lógicamente no se pedirá al
tribunal).”

Decíamos anteriormente que si se procede a la

ruptura de estos sellos indebidamente se incurre en
un delito penal.

Un punto que también hay que tener en cuenta son

los gastos que demandan la guarda y la aposición de
sellos. Como toda gestión de nuestra administración
de justicia, esta diligencia no se hace
gratuitamente, a menos que se tenga privilegio de
pobreza.

No es de uso habitual esta diligencia, y tiene valor

práctico cuando se trata de una sucesión cuantiosa
y que se componga de una pluralidad de herederos.
Posesión efectiva de la herencia
Estas diligencias tienen un costo, de manera que
aquel que la pide es el primer llamado a cubrirlo. Si
esta guarda y aposición de sellos comprende ciertos

353
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

Vamos a estudiar no sólo la dación de la posesión En todo caso, existe un proyecto para volver a la
efectiva judicial, sino que la dación de la posesión posesión legal, eliminando la palabra “efectiva”.
efectiva administrativa.
Teniendo presente esta aberración del Código Civil,
Dación judicial de la posesión efectiva seguimos sosteniendo que la posesión legal se
de la herencia: adquiere de pleno derecho y que la posesión
efectiva requiere de una Sentencia judicial, en
la medida que estemos en presencia de una
Está contenida en el libro IV, Titulo octavo, párrafo
sucesión testada.
tercero del CPC, artículos 877 a 884.
Nuestro legislador no define lo que debe entenderse
La posesión efectiva de la herencia es una
por posesión efectiva. De ahí que podamos decir
institución netamente procesal y original en nuestro
que la posesión efectiva es una resolución judicial
sistema de legislación. Se diferencia de la posesión
que se dicta a favor de ciertas personas, previa
legal en que no se adquiere de pleno derecho, sino
comprobación de su calidad de heredero, y que
que requiere de una sentencia judicial.
produce el efecto de darle testimonio público de tal
calidad, y en virtud de la cual, queda habilitado para
Esta diferencia de que la posesión legal se adquiere
disponer de los efectos hereditarios, cumpliéndose
de pleno derecho está consagrada en el art. 688 del
con los demás requisitos legales. En forma más
Código Civil. Sin embargo, una de las tantas
sintética, “posesión efectiva es aquélla que se
reformas le cambió la letra a lo que había escrito
otorga por sentencia judicial a quien tiene la
don Andrés Bello, y hoy en día se le borró la palabra
apariencia de heredero”.
“legal” y se puso “posesión efectiva”, incurriendo en
un grave error civilista. De ser así hoy todo lo que
Es útil tener en cuenta que la posesión efectiva no
veremos de posesión efectiva no tendría ninguna
confiere la calidad de heredero de un modo
razón de ser, porque sería la propia ley la que
definitivo e incontrovertido. Así fluye del art. 877
confiere la posesión efectiva de los bienes que
del CPC, porque es posible desprender de su texto
componen una herencia.
que se dará la posesión efectiva de la herencia al
que la pida exhibiendo testamento “aparentemente
Lo que se adquiere de pleno Derecho es la posesión
válido” en que se le instituya heredero.
legal y sólo en virtud de resolución judicial se
adquiere la posesión efectiva de la herencia.

354

De suerte, entonces, que el heredero falso adquiere
por prescripción la herencia, no obstante habérsele
otorgado la posesión efectiva de la misma.
Objetivos que ha tenido en mente el
legislador al crear el trámite de
posesión efectiva de la herencia.
Tiene diversos fines. Lo que vale tanto para la
posesión efectiva de la herencia testada como de la
herencia intestada.
La posesión efectiva de la herencia testada se
tramita y se concede por el órgano jurisdiccional.
En cambio, la posesión efectiva de una herencia
intestada se otorga por una autoridad
administrativa, como es el Director Regional del
Servicio de Registro Civil e Identificación.
Objetivos:
1) El primer objetivo es determinar y reconocer en
una persona la calidad de heredero. Art. 877.
2) Habilita al heredero putativo para ganar por
prescripción el dominio de los bienes
hereditarios. Art. 704 N°4 y 1269 del Código
Civil.
3) Sirve para mantener la historia de la
propiedad raíz, porque esta resolución debe
inscribirse en el registro de propiedad del
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Conservador de Bienes Raíces del lugar donde se
otorga la posesión efectiva y también en el del
lugar donde se encuentran sitos los inmuebles
que pueda incluir la herencia.
Mediante la inscripción del “auto de posesión
efectiva” se reconoce a los herederos que indica
la resolución judicial o administrativa.
Fuera de la inscripción en el registro de
propiedad, de figurar inmuebles en el inventario
de los bienes del causante, debe practicarse la
inscripción especial de herencia, que se
practica a nombre de los herederos.
Mediante estas dos inscripciones se está en
condiciones de saber quiénes son los herederos y
quienes aparecen como aparentes propietarios
de los inmuebles.
4) Otro objetivo es habilitar a los herederos para
disponer de los bienes hereditarios sin más
trámites, tratándose de bienes muebles, o
cumpliendo con los demás requisitos del 688, si
son inmuebles.
5) Resguardar el interés fiscal. Se traduce en el
impuesto de herencia establecido en la ley
16.271 de 10 de julio de 1965.
De ahí que al fisco le interesa la posesión
efectiva porque en ella se determina quienes son
355

los herederos que están obligados al pago del
impuesto correspondiente.
Juez llamado a conocer de la dación de
posesión efectiva:
El juez competente para conocer de este acto
judicial no contencioso, es el juez del lugar donde se
hubiere abierto la sucesión del difunto.
Recordemos que según el art. 148 inciso 2° del COT
también es competente para conocer de todas las
diligencias relativas a la apertura de la sucesión,
formación de inventarios, tasación y partición de los
bienes que ha dejado el difunto.
Artículo 955 del Código Civil: “La sucesión en los
bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su último domicilio; salvos los casos
expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que
se abre; salvas las excepciones legales.”
Tenemos determinado que es competente el juez del
lugar en que abrió la sucesión, y ésta se abre en
último domicilio que tuvo el causante.
(La forma de acreditar el último domicilio del
causante es a través de una información sumaria, se
podrá acompañar medios de prueba tales como
boletas de luz, certificado de residencia, etc.)
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si la sucesión se abre en el extranjero y comprende
bienes situados en Chile, será juez competente para
conocer de estas gestiones el del lugar en que el
causante tuvo su último domicilio en Chile. Si no
tuvo domicilio en Chile, se va a considerar para
estos efectos el del domicilio del interesado que
pide la posesión efectiva en nuestro país. (Art. 149
del COT y art. 27 de la ley 16271)
Clasificación de la posesión efectiva:
Considerando el título o la calidad que se invoca por
el heredero, puede ser testamentaria o intestada.
(Art. 952 del Código Civil)
Si consideramos el órgano que la concede, puede
ser judicial, si quien interviene es un tribunal de
justicia, o administrativa, si quien interviene y la
otorga es el Servicio de Registro Civil e
Identificación.
La importancia de la distinción se encuentra en que
tienen una distinta tramitación y aparentemente
distintos requisitos (decimos aparentemente porque
si hacemos un paralelo entre ambas, coinciden, pero
en su aspecto más formal que de fondo se
diferencian).
Quién debe pedir la posesión efectiva:
Dejando de lado la posesión efectiva administrativa,
nos centraremos en la tramitación de la herencia
testada.
356

Si es testamentaria, se da la posesión efectiva al
heredero que la pida y que exhibe un testamento
aparentemente válido y que le confiere tal calidad.
(Artículo 877)
Hay que tener también en consideración que la
posesión efectiva se entiende dada a toda la
sucesión, aun cuando la pida un solo de los
herederos. (Artículo 881)
Art. 881: “La posesión efectiva se
entenderá dada a toda la sucesión, aun
cuando sólo uno de los herederos la
pida…”
De manera que no necesitan comparecer todos
quienes puedan llegar a investir la calidad de
herederos, basta con que aparezca uno, que
evidentemente tendrá que mencionar a los otros.
Requisitos de la solicitud en que se pide
la posesión efectiva:
 Desde luego, la individualización del peticionario
interesado. (artículo 877 y 879)
 Debe pedirse para todos los herederos,
indicándolos por su nombre, apellidos, domicilio,
y calidad en que heredan.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Debe expresar el nombre, apellido, profesión,
estado civil, lugar y fecha de muerte del
causante, y cuál ha sido su último domicilio.
 Expresar si la herencia es testamentaria o no. Si
lo es, se acompañará copia del testamento.
 Debe pedirse que se ordene la facción de
inventario solemne, o si se ha acompañado
inventario simple, que se imponga su
protocolización.
 Se ha agregado también, a raíz de las reformas
en el art. 881, que una vez que se presenta la
solicitud ante el Tribunal, éste debe pedir
informe al Registro Civil respecto de las
personas que aparezcan presuntamente
invistiendo la calidad de herederos del causante,
así también informe la posible existencia de
testamentos que pudieren haber sido otorgados
por el causante y que aparezcan registrados en
el registro nacional de testamentos.
De esta petición de informes, debe dejarse
constancia expresa en la resolución que concede
la posesión efectiva.
Cuándo va a ser necesario proceder a la
facción de inventario solemne o a la
facción de simple:
357

Si nos atenemos al art. 1284 del Código Civil, el
inventario no puede ser solemne si todos los
herederos, siendo capaces para administrar sus
bienes, lo acuerdan en forma unánime.
Por su lado, el art. 1766 inciso 2º del Código Civil
dice que es necesario realizar inventario solemne
cuando entre los participes de los gananciales
hubiere menores de edad, dementes u otras
personas inhábiles para la administración de sus
bienes.
En otros términos, el inventario solemne procede
cuando:
 La ley expresamente lo exige.
 Cuando entre los interesados existen incapaces.
Esta solicitud que se presenta ante el Tribunal
competente, como todo escrito que se presenta ante
un tribunal, necesita ser proveído.
La resolución que dicta un Tribunal frente a esta
petición será la de autos para dictar la resolución
pertinente.
Pero no sólo basta con que el tribunal diga “autos”
pensando en la resolución que debe dictar, sino
también, para dar cumplimiento a la obligación que
le impone el 881, debe disponer que se oficie al
Registro Civil para que informe quienes aparecen
como herederos del causante o si él tiene
testamento otorgado.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Una vez se tenga la respuesta del Servicio de
Registro civil, podrá dictarse la correspondiente
resolución.
Requisitos de la resolución que concede
la posesión efectiva:
Así como la solicitud que se pide la posesión
efectiva debe cumplir requisitos, también la
Resolución que la concede debe cumplir con ciertos
requisitos. Es el art. 881 el que nos los indica.
Art. 881 incisos 2° y 3°: “La resolución
que la conceda contendrá el nombre,
apellido, profesión u oficio, lugar y fecha
de la muerte, y último domicilio del
causante, la calidad de la herencia,
indicando el testamento cuando lo haya,
su fecha y la notaría en que fue
extendido o protocolizado, la calidad de
los herederos, designándolos por sus
nombres, apellidos, profesiones u oficios
y domicilios.
La resolución terminará, según el caso,
ordenando la facción de inventario
solemne de los bienes cuya posesión
efectiva se solicita, o la protocolización
del inventario simple de los mismos,
sellado previamente en cada hoja por el
secretario.”
358

Aún cuando no lo indica, esta es una Resolución
judicial, de manera que tiene que cumplir con todas
las exigencias comunes a la resolución.
Si hay un testamento, hay que ver qué tipo de
testamento es el que se otorgó, si es abierto o
cerrado. Si es abierto no hay problema, se
acompaña copia; pero si es cerrado, antes de
pedirse la posesión efectiva hay que proceder a la
apertura del testamento, tramite también de
carácter voluntario sujeto a una serie de
solemnidades. (Nosotros no vamos a ver la apertura
de testamento)
De esta resolución que se dicta por el juez se deben
hacer ciertas publicaciones:
Art. 882: “La resolución que concede la
posesión efectiva de la herencia, se
publicará en extracto por tres veces en
un diario de la comuna, o de la capital
de la provincia o de la capital de la
región cuando allí no lo haya.
En dicho aviso podrá también
anunciarse la facción del inventario
solemne.
Hechas las publicaciones a que se
refieren los incisos anteriores y previa
agregación de una copia autorizada del
inventario, el tribunal ordenará la
inscripción de la posesión efectiva y
oficiará al Servicio de Registro Civil e
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Identificación dando conocimiento de
este hecho.
El secretario deberá dejar constancia en
el proceso que se hicieron las
publicaciones en forma legal.”
Estas publicaciones no importan notificaciones, sino
que están ordenadas por vía de publicidad (de
manera que cualquier error que pudiese cometerse
en ellos no acarreara la nulidad de la actuación
procesal pertinente), previendo que existan posibles
interesados que puedan oponerse.
Son por lo menos 3 avisos. Deben contener un
extracto de la resolución que concede la posesión
efectiva. En él también puede insertarse la notifica
de la facción de inventario solemne que se ha
ordenado notificar, y para tal fin va a mencionar el
día, la hora y lugar en que se va a verificar.
El diario o periódico queda a elección del
interesado.
De esa publicación debe dejarse constancia en la
causa, mediante certificación que estampa el
Secretario del tribunal, dejando establecido que se
publicaron. Lo normal es que el interesado lleve los
ejemplares donde se hicieron las publicaciones, se
los muestre al secretario y él, dependiendo de la
costumbre del tribunal, o agrega los tres
ejemplares, o bien, recorta el aviso y lo pega en una
hoja.
359

Naturaleza jurídica de la Resolución que
concede la posesión efectiva.
No hay una concordancia absoluta sobre el
particular. Para algunos estaríamos en presencia de
un auto, para otros de una sentencia interlocutoria.
Pese a los pareceres discordantes, es lo cierto que
se acepta por la mayoría que se está en presencia
de una Sentencia Definitiva de una naturaleza
especial, que escapa a la noción del 158, y que es
propia de un acto judicial no contencioso. Sería
sentencia definitiva, porque acomodando la noción
del 158, puede decirse que ella resuelve lo que se
solicita por el interesado.
Recursos que se pueden intentar para
impugnar esta resolución:
Pueden intentarse los recursos tradicionales de
apelación y casación, que se someten a las reglas
generales.
Amén de estos recursos generales, tiene cabida
también el Recurso especial propio de los actos
judiciales no contenciosos, cual es el recurso de
revocación, en la medida en que la resolución sea
negativa o afirmativa incumplida.
¿Cuándo se va a entender cumplida la
Resolución que concede la posesión
efectiva?
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Se entiende que está cumplida una vez que ella se
ha inscrito en el Registro de propiedad del
Conservatorio de bienes raíces, así lo ha declarado
la Corte Suprema.
La Corte Suprema en cierta oportunidad varió de
criterio y dijo que procede el recurso al autorizarse
la ampliación de un auto de posesión efectiva que
estaba ejecutoriado a otros herederos de igual
derecho, de aquellos a quienes se les había
concedido, aun cuando estaba inscrita.
Inventario:
Si no se levanta un inventario solemne y se
acompaña uno simple, la misma resolución que
concede la posesión efectiva va a ordenar la
protocolización del inventario. Será el interesado
quien obtendrá el desglose del inventario simple,
que autenticará el Secretario con los respectivos
sellos y firmas, para que los entregue a un
escribano para que lo protocolice. El notario
protocoliza el inventario simple y certifica en su
protocolo la fecha y la persona que se lo entregó
para su protocolización.
Impuesto de herencia e Inscripciones:
La herencia puede estar gravada con un impuesto
de herencia según la ley 16.271. En tales
situaciones hay que determinar cuál es el impuesto
360
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

que le afecta. Esa determinación la realiza el SII; si a nombre de todos los herederos que aparecen en el
queda afecta a impuesto, se debe pagar y existe un auto de posesión efectiva. En la medida en que se
plazo de 2 años para ello. Mientras no se pague, los haya pagado el impuesto y esté vigente la
herederos no se pueden disponer de los bienes inscripción especial de herencia, podrán entonces
inmuebles que componen la herencia. Sólo si se da los herederos disponer libremente de los bienes
suficiente garantía al fisco del pago del tributo, sí se raíces.
puede disponer de tales bienes.
Dación administrativa de la Posesión
El pago de impuesto a la herencia hay que efectiva de la herencia.
demostrarlo al juez, presentado el comprobante de
ingreso de Tesorería y se pedirá al tribunal que
(Artículo del Profesor en Revista de Derecho N°
preste su aprobación. De esa resolución aprobatoria
214, página 157, año 2003.)
debe tomarse nota al margen de la inscripción
especial de herencia que se ha debido practicar;
La ley 19.903 de 10 de octubre del año 2003, que
porque una vez que se dicta esta resolución y se
entró en vigor el 11 de abril de 2004, regula la
publican los avisos, está en condiciones el tribunal
tramitación administrativa de la dación de la
que imponga la inscripción de la posesión efectiva
posesión efectiva de una herencia.
de la herencia. Esta inscripción, en la medida que
haya inmuebles, debe hacerse en el Conservatorio
Estamos en presencia de un acto no contencioso de
de Bienes Raíces del lugar donde está ubicado el
carácter administrativo, que está a cargo de
tribunal que concede la posesión efectiva. Si hay
Servicio de Registro Civil e Identificación.
inmuebles en otras localidades deberá inscribirse
también esa posesión efectiva en aquellos
Este Servicio sólo interviene en las sucesiones
conservadores que correspondan a la ubicación del
intestadas abiertas en Chile. Las sucesiones
respectivo inmueble.
intestadas abiertas en el extranjero o
testamentarias abiertas en el país o en el extranjero
Practicándose la inscripción del auto de posesión
son de competencia de los Tribunales de Justicia.
efectiva en el registro de propiedad, los herederos
quedan en condiciones de disponer libremente de
¿Cuál oficina del Registro Civil va a conocer de esta
los bienes muebles que conforman el acervo, no así
gestión administrativa?
de los inmuebles, porque si hay inmuebles, se debe
practicar aquella inscripción del 688 del Código
Aquí no rigen las reglas de competencia de los
Civil, vale decir, la inscripción especial de herencia
artículos 148 del COT y 945 del Código Civil.
361

Si nos atenemos al texto del art. 2 inciso 2º de esta
ley 19.903, se establece que podrá pedirse ante
cualesquiera de las oficinas del Servicio. Pero una
cosa es pedirla ante cualquier oficina y otra cosa es
quien concede esa posesión efectiva.
Esa Resolución tiene que ser dictada por el Director
Regional del Servicio, aquel que corresponda a la
oficina en que se dio inicio a esta gestión.
Si se presenta una pluralidad de solicitudes (de los
distintos herederos), y las oficinas dependen de
diversos directores regionales, todas esas
solicitudes se acumulan a la más antigua, y si se han
pagado ciertos aranceles, aquellas solicitudes que a
la postre no se van a tramitar, sino que se van a
acumular, se les devuelve el dinero. (La posesión
efectiva administrativa no es gratuita por regla
general, sino que se grava con un arancel, de
acuerdo al haber hereditario que componga la
herencia)
Exigencias que debe reunir la Solicitud:
La solicitud por la que se pide la posesión efectiva
administrativa se realiza a través de formularios
que otorga gratuitamente el Servicio de Registro
Civil e Identificación.
Debe contener los siguientes datos:
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
 Individualización del peticionario, con todos sus
datos, y en particular su RUT.
 Individualización de todos aquellos para los que
se pide.
 Individualización del causante (nombres,
apellidos, profesión u oficio, estado civil, último
domicilio).
 La indicación de gozar de beneficio de
inventario.
 Se acompaña un inventario de los bienes que
componen el haber hereditario. Será un
inventario simple, pero por disposición de la ley
19.903 se va a considerar inventario solemne
para todos los efectos legales. Este inventario
tiene que ser valorado, y para saber qué valor
tienen los bienes hay que tener en cuenta lo que
se prescribe por la ley 16.271 (ley de impuestos a
las herencias, asignaciones y donaciones), ella
nos indica en su art. 46 como se valoran estos
bienes.
Art. 46 ley 16271: “Para determinar el
monto sobre el cual deba aplicarse el
impuesto, se considerará el valor que
tengan los bienes al momento de
deferirse la herencia en conformidad a
las siguientes reglas:
a) El avalúo con que figuren los bienes
raíces en esa fecha para los efectos del
pago de las contribuciones… (Avalúo
fiscal)
b) El promedio del precio que los efectos
públicos, acciones y valores mobiliarios
362

hayan tenido durante los seis meses
anteriores a la fecha de la delación de
las asignaciones… (Si se trata de
acciones, bonos, debentures, etc. se
incluye el promedio considerando los 6
meses anteriores. Se tendrá que obtener
un certificado de un corredor de bolsa
de comercio o a través de Internet)
c) El valor que a los bienes muebles se
les asigne de conformidad a las normas
establecidas en el artículo 46 bis. (Si
nos e hace la valoración en forma
adecuada el SII va a objetar los valores)
(Artículo 46 bis.- Los bienes respecto de
los cuales esta ley no establece regla de
valoración, serán considerados en su
valor corriente en plaza. Para el
ejercicio de la facultad establecida en el
artículo 64 del Código Tributario, el
Servicio de Impuestos Internos deberá
citar al contribuyente dentro de los
sesenta días siguientes a la
presentación de la declaración del
impuesto o de la exención del mismo.)
Entonces la tasación tiene que tener el
valor corriente en plaza
d)…
e) Los bienes situados en el extranjero,
deberán ser valorados de acuerdo a las
normas establecidas en el artículo 46
bis.
f) Cuando entre los bienes dejados por el
causante figuren negocios o empresas
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
unipersonales… (Si el causante forma
parte de sociedades habrá que
determinar qué porcentaje le
corresponde, y en base al último balance
hacer el cálculo)
g) Los vehículos serán considerados por
el valor de tasación vigente a la fecha de
la delación de la herencia que determina
el Servicio de Impuestos Internos…”
(Los vehículos motorizados tienen una
tasación predeterminada pro el SII, que
se efectúa en el mes de enero de cada
año para los efectos de fijar el valor del
permiso de circulación. Se aplica el
valor del año en que murió el causante)
Si no se cumple con alguna de estas exigencias que
se contemplan en la ley 19.903, de acuerdo con su
art. 5, el Director puede rechazar la solicitud de
posesión efectiva, o bien, puede pedir que se
complementen aquellos datos que aparecen
omitidos, y se suspenda mientras tanto la
tramitación. No hay posibilidad de volver a
presentar la solicitud en una oficina dependiente de
un Director distinto de aquel que la rechazó, debido
a que el Servicio está totalmente computarizado; y
si así fuere la nueva solicitud que se presenta se va
a remitir al primitivo Director (podríamos decir que
existe una radicación administrativa).
Dentro del inventario también hay que incluir las
bajas que afectan al patrimonio, que están insertas
en general en las bajas generales de la herencia.
363

Recordemos que en esta gestión administrativa no
tiene ninguna importancia el último domicilio del
causante. Pero podría darse que en una sucesión
intestada el causante no tenga herederos conocidos,
y aparece alguien, por último el fisco, solicitando
guarda y aposición de sellos, que es un acto judicial
que se ejecuta ante el juzgado competente, el del
último domicilio del causante, y al cual se va a
poner fin cuando se ordene la formación del
respectivo inventario solemne, ¿vale este inventario
solemne ante la oficina del Registro Civil, en la cual
se tendrá que pedir la posesión efectiva de la
herencia? (El profesor cree que sí) (No entraremos
al análisis de estos problemas).
Si no es posible señalar componentes muebles del
inventario la ley permite suplir esa ausencia,
presumiendo que los bienes tienen un equivalente al
20% del valor del inmueble que guarnecían. Art. 47.
Art. 47 ley 16271: “Cuando no se
justificare la falta de bienes muebles en
el inventario, o los inventariados no
fueren proporcionados a la masa de
bienes que se transmite, o no se hayan
podido valorizar dichos bienes, para los
efectos de esta ley se estimarán en un
20% del valor del inmueble que
guarnecían, o a cuyo servicio o
explotación estaban destinados, aun
cuando el inmueble no fuere de
propiedad del causante.”
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Requisitos de la Resolución
administrativa que concede la posesión
efectiva:
Presentada la solicitud, debe emitirse un
pronunciamiento desde el Director Regional. Esta
resolución administrativa que concede la posesión
efectiva tiene también una serie de requisitos.
 Tiene que individualizarse, con los mismos datos
de la solicitud, el interesado.
 Se entiende que se concede la posesión efectiva
para todos los posibles interesados, que
oficiosamente el Registro Civil descubrió en el
sistema computacional, de manera que aun
cuando no estén comprendidos en la solicitud
original, también van a aparecer en la resolución
del Director Regional.
 Debe contener sus fundamentos, que será la cita
de las disposiciones legales que habilitan al
Director Regional dictar esta resolución y
también de las disposiciones pertinentes del
Código Civil en materia sucesoria.
 La Orden de publicar la Resolución que concede
la posesión efectiva. Se publican 3 avisos en los
días 1 y 15 de cada mes, en un diario de la
comuna, que no necesariamente tiene que ser del
lugar en que tiene su asiento el Director
364

Regional. (Si alguien se opone se hará
contencioso el asunto, y lo va a conocer el Juez
de Letras del último domicilio del causante)
 Esta resolución debe incluir incluso a aquellas
personas que teniendo la calidad de herederos
no estén inscritos en Chile. (Por arte de magia)
Una vez que se publican los avisos en los diarios de
la comuna o capital de provincia, se va a estar en
condiciones de inscribir la resolución en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas, que lleva el
mismo Registro Civil, esa inscripción se acredita por
un certificado que va a otorgar le servicio, y con su
mérito se va a estar en condición de requerir las
inscripciones especiales que procedan, señaladas en
el art. 688.
Antes de conceder la posibilidad de Inscribir, el
Servicio de Registro Civil va a pedir informe a
Impuestos internos para que indique si las
asignaciones que corresponden a los herederos
están afectas o no a un impuesto de herencia. Será
este Servicio, en base al inventario, el que va a
señalar si está exento u obligado a cubrir el tributo,
en la proporción que le corresponda a cada
asignatario. Hay 2 parámetros para medir el
quantum del impuesto, la cercanía o lejanía del
parentesco de los herederos con el causante;
mientras más cercano menor el impuesto. De las
resoluciones del SII también se otorga un
certificado, porque para poder disponer de los
bienes inmuebles hay que acreditar el pago o
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
exención del impuesto de herencia, y de ello se
tiene que tomar nota al margen de las inscripciones
especiales de herencia.
Esta resolución que se dicta puede contener errores
u omisiones, y se indica que ella puede ser
modificada. La modificación sólo puede efectuarse
por una resolución judicial, pero la ley también
faculta al Servicio para disponer correcciones de
oficio o a petición de parte, que digan relación con
la individualización del causante y de sus herederos,
e incluso se faculta al Servicio para corregir errores
manifiestos que puedan presentar su resolución o la
inscripción. Si consiste en la omisión de un
heredero, tiene que llevarse de nuevo a cabo toda la
tramitación de la posesión efectiva.
Valor de la tramitación:
La tramitación de la posesión efectiva
administrativa no es gratuita:
 Tramo 1: valor total del inventario valorado de
los bienes igual o inferior a 15 UTA: se tramita
sin costo.
 Tramo 2: valor total del inventario valorado de
los bienes superior a 15 UTA e inferior o igual a
45 UTA: valor a pagar 1,6 UTM.
 Tramo 3: valor total del inventario valorado de
los bienes superior a 45 UTA: valor a pagar 2,5
UTM.
El valor se paga al presentar el formulario.
365

Esta ley crea el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas, y al mismo tiempo el Registro Nacional de
Testamentos, que se llevan en la base central de
datos del Servicio de Registro Civil e Identificación.
Respecto de los testamentos, hay que tener en
cuenta lo que dispone el COT en su art. 439, allí se
impone una serie de obligaciones a los notarios,
muchas de las cuales son encontradas con algunas
disposiciones de esta ley.
Herencia yacente y herencia
vacante
Se trata de dos figuras jurídicas que están
contenidas en el Código Civil y en el CPC.
Herencia yacente
El Código Civil en el artículo 483, 481, dice que se
entiende por tal a los bienes de un difunto cuya
herencia no ha sido aceptada.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Asimismo, el 1240 del mismo Código Civil expresa
que herencia yacente es aquella que no ha sido
aceptada en el plazo de 15 días, por algún heredero,
siempre que no exista albacea con tenencia de
bienes designado en el testamento, y que si lo hay,
no ha aceptado el albaceazgo.
En consecuencia, son requisitos para declarar
yacente una herencia:
 Que hayan transcurrido 15 desde la apertura de
la sucesión sin que se haya aceptado la herencia
o una cuota de ella.
 Que no exista albacea con tenencia de bienes,
sea porque en el testamento no se hizo
nombramiento de él, sea porque existiendo éste
lo ha rechazado.
Se explica la existencia de esta herencia yacente
con el fin de darle un representante a la sucesión, y
si hay albacea, éste cumple ese cometido.
Quién formula la declaración de
herencia yacente:
En este aspecto, la ley no es suficientemente
explícita y tenemos que recurrir al 148 del COT y
955 del Código Civil, para determinar quien es juez
competente. Será el juez competente para proceder
a declarar yacente la herencia: el del último
domicilio del causante.
366

Se formula a petición del cónyuge sobreviviente, de
cualquiera de los parientes o dependientes del
difunto, o de cualquiera otra persona interesada en
obtener la declaración de yacencia, o por último,
puede declararse de oficio; aunque esta última
posibilidad no se da en la vida real.
Si el juez accede a declarar yacente la herencia, la
resolución debe publicarse en un diario de la
comuna, capital de la provincia o capital de la
región.
Después de efectuadas estas publicaciones, se
procede a nombrar un curador a la herencia
yacente. (Artículo 1240 del Código Civil)
Se comunica también la declaración de yacencia, a
través de un oficio, al Ministerio de Bienes
Nacionales, para que éste sea a la postre quien
determine si la herencia es vacante, porque si
asume ese carácter, va a heredar el fisco en el
último orden sucesorio.
Este curador que se designa para la herencia
yacente, tiene el carácter de dativa, porque es el
tribunal el que designa a ese curador, no es
legítima.
Se complica un poco más la declaración
de herencia yacente si existen herederos
extranjeros.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
Si el difunto dejó herederos en el extranjero, hay
que colocar tal circunstancia en conocimiento de
ellos. Para este fin debe comunicarse la declaración
de herencia yacente al cónsul del país al cual
pertenece el difunto, y éste cónsul tiene Derecho a
proponer al curador de esa herencia, quien tiene
por función custodiar y administrar los bienes del
difunto.
Según el artículo 886 del CPC, éste cónsul a quien
se le comunica esta declaración de herencia
yacente, tiene 5 días para proponer la persona que
puede nombrarse como curador. Si este cónsul
propone un nombre, el Tribunal designará a esa
persona como curador. Si no hay proposición, el
Tribunal hará el nombramiento de oficio.
Facultades del curador de la herencia
yacente:
Esta curaduría es una medida para resguardar los
bienes del difunto, es conservativa.
El curador tiene que cuidar los bienes que
componen la sucesión.
Hay que tener en cuenta que esta es una curaduría
de bienes, de manera que no se extiende a la
persona del difunto para que lo represente en la
sucesión. Son sólo medidas conservativas de los
bienes.
Dentro de sus actividades administrativas, el
curador puede vender los bienes hereditarios
367

después de que hayan transcurrido 4 años desde el
fallecimiento de la persona cuya herencia está en
curaduría. Para poder vender esos bienes necesita
una autorización previa del juez, la cual pedirá el
curador.
Esta solicitud para enajenar se tramitará con
conocimiento de causa.
El producido de la venta de esos bienes se coloca en
una institución que dé los resguardos necesarios
para que el día de mañana el curador pueda rendir
su cuenta. Si no hay instituciones o si se prefiere, se
va a depositar en las arcas fiscales (art. 484 del
Código Civil)
Cómo termina la curaduría de
herencia yacente:
Tenemos que recurrir al art. 491 del Código Civil.
Va a terminar:
 Por la aceptación de la herencia por alguno de
los herederos.
 Por la venta de los bienes que componen la
sucesión.
 Por la extinción o inversión completa de los
bienes.
Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez
En lo que respecta a la herencia yacente
y la herencia vacante
Estos términos no son sinónimos.
La herencia yacente es la que no ha sido aceptada
por los herederos y siempre que concurran los otros
requisitos que hemos mencionado.
La herencia vacante es aquella que pertenece al
fisco como heredero ab intestato en el último orden
sucesorial.
Entre ambas nociones hay una relación. La
declaración de herencia yacente es un paso previo
de la herencia vacante, porque si no se presentan
herederos, entra a funcionar el último orden
sucesorio, y el fisco, en consecuencia, pasa a ser
la considerado como heredero ab intestato.
Si hay un albacea, la jurisprudencia ha estimado
que es improcedente la declaración de herencia
yacente y el nombramiento de un curador, porque el
albacea tiene esa representación para disponer de
los bienes de la sucesión según la última voluntad
del causante.
También hay que tener en cuenta que aquel que
denuncia una herencia yacente se hace acreedor de
un premio. Hay gente que se dedica a buscar a
estas herencias yacentes, porque se hace acreedor a
una recompensa que no puede exceder del 20% de
368
 Derecho Procesal III - Prof. Héctor Oberg Yáñez

la cantidad que constituye haber de la sucesión. El

DFL 336, del año 1956 reglamenta esta situación.

Si bien es cierto este denunciante tiene derecho a

recompensa, esto no se paga sino una vez prescritos
los plazos para que los herederos puedan reclamar
sus derechos (5 años, Artículo 1269 del Código
Civil).

Fin del ciclo de Derecho Procesal Civil.

369