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FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS

ESCUELA DE DERECHO

TEMA

EFECTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR

CURSO

PROCESOS DE EJECUCION

CICLO

IX

AUTOR

SANTOS VICENTE VALDEZ GALLO

DOCENTE

BRAULIO ZAVALETA VELARDE

2018
UNIVERSIDAD LOS ANGELES DE CHIMBOTE
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

EL PROCESO CAUTELAR Y LOS EFECTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR

Podemos definir el procedimiento cautelar como la forma material y concreta con que el
proceso mismo se realiza en cada caso específico. Dicho proceso-como refiere Berizonce-
tiende a conjurar el daño proveniente de la prolongación infructuosa del estado de
insatisfacción del derecho reclamado. Los autores que abordan el tema específico del
procedimiento cautelar coinciden al señalar que nuestro ordenamiento procesal
civil,prevé un procedimiento cautelar común, que regular tanto las medidas cautelares
específicas como las genéricas,que puedan ser solicitadas antes de iniciado un proceso o
dentro de este,destinadas a asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva.

El procedimiento cautelar persigue un objetivo mediato que es el de asegurar la eficacia


de la sentencia con respecto a la pretensión principal.

Al proceso cautelar algunos tratadistas lo denominan “proceso urgente”. Calamandrei se


refiere también a las medidas cautelares como: declaraciones de certeza con predominante
función ejecutiva.

Conforme refiere Oswaldo Gozani, la ausencia de bilateralidad (inaudita pars) y la


sumariedad son las características propias de este procedimiento que posee por ello
mismo, una fisonomía muy particular.

Martin Hurtado Reyes,en su obra Apuntes de las medidas cautelares, citando a Hernandez
Lozano y al propio Oswaldo Gozaini,aborda el tema de la medida cautelar como proceso
que resulta ilustrativo referir.

Señala el citado autor que la medida cautelar como (proceso cautelar) es aceptada por una
gran sector de la doctrina,pese a que se ha negado en alguna oportunidad la calidad de
tal,en razón de que en principio podría confundirse el hecho de que las medidas cautelares
se decretan inaudita parte (ausencia de bilateralidad) lo que llevaría a pensar que no se
trata propiamente de un proceso. La controversia que se genera en droctina es la
autonomía del proceso cautelar.

Como conocedor del tema y la practica misma,de manera didáctica y simple,Fernandez


Vargas define al proceso cautelar como aquel que faculta a otro proceso principal la

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eficacia de sus efectos, es decir que la medida cautelar tiende a asegurar el resultado
práctico de la sentencia y por ello su carácter instrumental.

Por lo que podemos concluir dicho proceso tiene como razón de ser y finalidad esencial,
garantizar plenamente el resultado práctico y eficaz del proceso principal.

2. CARACTERISTICAS ESPECIALES DEL PROCESO CAUTELAR

Al abordar el tema del proceso cautelar y el de las medidas cautelares, el jurista argentino
Roberto G. Loutayf Ranea desarrolla interesante conceptos referidos a las características
especiales de dicho proceso,que de manera ilustrativa resulta pertinente citar.

Señala dicho autor que desde que se plantea una pretensión principal hasta la sentencia
definitiva que le da respuesta,es necesario transcurrir un proceso y aun cuando mayor sea
el tiempo que demore el proceso,existe el peligro de que la situación de hecho se altere
de un modo tal que torne ineficaz o ilosoria la decisión jurisdiccional. Citando a Hugo
Alsina, dice que el Estado no puede desentenderse de las consecuencias de la demora que
necesariamente ocasiona la instrucción del proceso, y que debe por tanto proveer las
medidas necesarias para prevenirlas, colocándolas en manos del juez y de los litigantes.
Tales son-dice –las llamadas medidas precautorias (o cautelares, según nuestro
ordenamiento civil) que tienen la misión peculiar de “impedir que la soberanía del
Estado”,en su mas alto significado que es el de la justicia,se reduzca a ser una tardia e
inútil expresión verbal

Todo proceso cautelar-indica el autor-se origina en una pretensión procesal. Esta última,
como toda pretensión procesal, es el acto en virtud del cual el pretendiente ejercita su
derecho de acción,a través de ella se peticiona una resolución cautelar que ordene una
determinada medida precautoria. La resolución cautelar, entonces,no es una providencia
de mero trámite sino que constituye una decisión de mérito ,que se pronuncia sobre el
fundamento de la acción cautelar.

Siempre sobre las características concluye con acierto Loutayf,las medidas cautelares
presentan un carácter accesorio e instrumental,en cuanto están destinadas a asegurar el
resultado práctico de la sentencia definitiva en un proceso principal. Por lo

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tanto,presentan también un carácter provisional en cuanto cesan,entre otros motivos, la


sentencia del principal rechaza la reclamación del accionante.

Respecto de las características de las decisiones emanadas del proceso cautelar podemos
señalar entre otras,las siguientes: son decisiones que no constituyen sentencia definitiva,
son además decisiones típicamente instrumentales,destinadas a asegurar previamente los
eventuales resultados que recién cobraran consistencia cuando se resuelva en tal sentido
la pretensión principal.

Resumiendo ,podemos concluir que las medidas cautelares son,como se reitera


instrumentales, provisionales, mutables o flexibles, se disponen “inaudita parte” el
conocimiento para decretarlas es “en grado de apariencia”-no de certeza-no producen
efectos de cosa juzgada material,no causan instancia, su otorgamiento no supone
prejuzgamiento, no tienen incidencia directa sobre la relación procesal,son de
ejecutabilidad inmediata y revisen por ultimo carácter urgente y deberán ser canceladas,
la pretensión principal es declarada improcedente.

AUTONOMIA DEL PROCESO CUATELAR

Conforme precisa el artículo 635 del Código Procesal Civil,todos los actos relativos a la
obtención de una medida cautelar, conforman un proceso para el que se forma cuaderno
especial.

Desde el punto de vista de su tramitación o procedimiento,el proceso cautelar es


independiente del proceso principal,en razón de que aquel se tramita en cuaderno especial
y sigue en trámite diferente sin importar el estado procesal en que se encuentre el
principal.

Esta autonomía es esencial para el mejor orden del proceso y para una mas rápida
tramitación, evitando el entorpecimiento mutuo de ambos procesos,grarantizando además
la reserva de los actos actos procesales necesarios para el dictado oportuno de la medida
independientemente de la demanda principal.

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JUEZ COMPETENTE, OPORTUNIDAD Y FINALIDAD

De acuerdo con lo que dispone el Art. 608 del Código Procesal Civil, todo Juez puede a
pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso o dentro de este,
medida que estará destinada a asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva.

Si por impedimento, recusación, excusación o abstención se dispone que el conocimiento


del proceso principal pase a otro juez, este conocerá también del proceso cautelar.

DEMANDA CAUTELAR

La media cautelar requiere fundamentalmente instancia de parte, y formular la misma a


través de una solicitud o demanda en la cual se exprese y/o exponga con precisión y
claridad la respectiva pretensión.

Los requisitos de la solicitud como ya hemos precisado en la parte pertinente se


encuentran enumerados en el artículo 610 del Código Procesal Civil. La demanda cautelar
debe contener los fundamentos necesarios a efecto de que el Juez pueda apreciar la
existencia de los presupuestos de verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la
demora. Para acreditar los presupuestos de la medida cautelar, debe ofrecerse además los
elementos probatorios necesarios. En tal sentido los artículos 611 y 637 del Código
Procesal Civil hablan de “Prueba anexada” respectivamente.

REQUISITOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR

Conforme se señala en el art. 610 del Código Procesal Civil, los requisitos de la solicitud
cautelar son los siguientes:

1. Exponer con claridad y objetividad los fundamentos en los que se sustenta la


pretensión cautelar.

2. Señalar la forma de la pretensión cautelar o de la modalidad de la medida.

3. Indicar si fuere el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida cautelar y
el monto de su afectación

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4. Ofrecer contracautela, que no es otra cosa que la garantía que presta la parte a
quien se concede la medida cautelar, teniendo por objeto asegurar al afectado el
resarcimiento de los daños y perjuicios que puede ocasionarle la ejecución de la
medida.

5. Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuere el caso. Cuando


se trate de persona natural, se acreditará su identificación anexando copia
legalizada de su documento de identidad personal.

TRAMITE DE LA MEDIDA CUATELAR

Conforme lo dispone el art. 637 del Código Procesal Civil, la petición cautelar será
concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada, en atención a la prueba
anexada al pedido. Sin embargo, puede excepcionalmente logre acreditar la verosimilitud
del derecho que sustenta su pretensión principal.

En caso de que el demandante haya cumplido con los requisitos de la solicitud cautelar,
previstos en el artículo 610 antes mencionado, él juez dictara la resolución
correspondiente, concebido la medida disponiendo además la ejecución de la medida.

De otro lado, si se trata de la resolución que deniega la medida cautelar, el juez resolverá
la apelación, sin notificar al demandado, e igualmente en la segunda instancia no se
admitirá ninguna intervención por parte del demandado.

Al término de la ejecución o en acto inmediatamente posterior se notifica al afectado,


quien recién podrá apersonarse al proceso e interponer apelación que será concedida sin
efecto suspensivo.

Procede apelación contra el auto que deniega la medida cautelar. En este caso,el
demandado no será notificado y el superior absolverá el grado sin admitirle intervención
alguna.

Sobre la no notificación al ejecutado, Manuel Ortells Ramos señala que la función de la


medida cautelar aconseja que no se de al demandado oportunidad de contradecir a la
solicitud del actor,toda vez que dar esa oportunidad podría suponer un previo aviso al
sujeto pasivo para que actualice el peligro que la medida cautelar se dirige a conjurar.

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Fernández Vargas añade al respecto que “las medidas cautelares se conceden o rechazan
por el juez “inaudita parte” característica necesaria para dotar de eficacia su
concentración, de otro modo avisado el afectado del propósito precautorio se encontraría
en condiciones de frustrarla. La unilateralidad del trámite hasta el cumplimiento de la
medida inclusive, trasciende mas alla de la privación de traslado al afectado, rigiendo en
definitiva la reserva del proceso para toda gestión, acto o diligencia que, sin significar
una notificación estricta de la petición cautelar, implique de algún modo darle noticia de
la misma, no admitiéndose tampoco recurso alguno que detenga su ejecución”

En tal sentido y considerando la prueba o pruebas anexadas al petitorio, examinando


además la concurrencia de los presupuestos, el juez debe pronunciarse concediendo o
rechazando la petición cautelar. Excepcionalmente el Juez puede conceder un plazo no
mayor de cinco días, a efecto de que el peticionante pueda acreditar la verosimilitud del
derecho en el que sustenta su pretensión principal. En caso de no acreditarse debidamente
la apariencia del derecho, como no puede ser de otra manera, la petición deberá ser
desestimada.

La ausencia previa del derecho de defensa, por la peculiaridad de esta medida, no vulnera
el derecho a la tutela jurisdiccional ni lesiona tampoco la norma constitucional, en razón
de que la concesión sin notificación previa y previo debate se equilibra con la contra
cautela exigida y, especialmente porque al tener la medida cautelar como finalidad
esencial al cumplimiento de la sentencia, esta podría frustrase si el sujeto pasivo conociera
previamente la existencia de la pretensión cautelar.

NOTIFICACION DE LA MEDIDA CAUTELAR

Una vez que la medida cautelar sea ejecutada, al dia siguiente de tal hecho debe ser
notificada al afectado. Con tal acto(notificación) se inicia la bilateralidad, esto es la
contradicción habitual que existe en todo proceso. En este particular caso se trata de una
contradicción diferida, teniendo a partir de este momento el sujeto pasivo derecho a
interponer los recursos que la ley procesal le permite como es el de la apelación e
igualmente el de la nulidad en el caso específico en que la decisión que la ampara no
estuviera debidamente motivada. Asimismo, el afectado por la medida tiene como

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alternativa solicitar la modificación de su forma y la variación de los bienes sobre los que
recae su monto.

En caso de existir una pluralidad de sujetos pasivos que deberán ser afectados con la
medida, o medidas cautelares acumuladas de diferentes formas, la notificación de la
resolución cautelar debe realizarse a todos los emplazados, incluyendo además todas las
medidas.