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1. ¿Es posible que esa decisión llegue a revisión del Poder Judicial?
Pero los jueces son altamente reacios a admitir el amparo mismo en materia
de procedimientos licitatorios, llegando a negarlo por vía de principio y
tampoco ningún juez dictará una cautelar en un juicio ordinario paralizando
así por años la licitación, salvo que se trate de la omisión de los estudios
previos de impacto ambiental en el llamado mismo a licitación. La única
solución razonable, compatible con la garantía de acceso a una instancia
judicial efectiva, es la admisión y resolución oportuna de los amparos y
cautelares, incluso medidas autosatisfactivas. Después ya no existe
oportunidad alguna de operatividad de la garantía constitucional de control
judicial oportuno, suficiente y adecuado. Gran parte de la corrupción y
dilapidación de fondos públicos en procedimientos licitatorios se debe a la
inacción judicial en el momento en que su intervención correctora era
necesaria y no se produjo.-
1. Libre concurrencia de todos los oferentes: toda persona que tenga las
condiciones legales para presentar su propuesta, puede hacerlo y es
fundamental que se presenten varias, ya que a mayor cantidad de
oferentes mayor será la posibilidad de que la administración obtenga
un buen precio.
2. Publicidad del llamado a licitación: el llamado a licitación (o sus
modificaciones, si las hubiere) se publica en diarios y en el Boletín
Oficial, garantizando así los principios de libre concurrencia e
igualdad entre oferentes.
3. Igualdad de todos los oferentes: no puede haber preferencias o
ventajas dentro de la licitación.
Transparencia: la licitación muestra con claridad la forma en que la
Administración usa los fondos públicos y a quienes elige como
cocontratantes sin privilegios. La obligación de exponer la licitación en
Internet, es otra consecuencia de su transparencia.
Por otro lado, sabemos que el derecho subjetivo determina la potestad de actuar, de
beneficiarse de una cosa o de pretender de alguien un comportamiento determinado
para la satisfacción de intereses humanos, la cual está reconocida por el derecho
objetivo. Además, las categorías de Interés Legítimo e Interés Simple se desarrollan
en el ámbito del derecho administrativo, donde se establecen las diferencias de
acuerdo a la intensidad y características de laprotección que el ordenamiento jurídico
otorga.
Los oferentes en una licitación pública tienen un interés legítimo a contratar con la
Administración. Cada uno que cumpla las condiciones de la licitación tiene un derecho
subjetivo a participar en el procedimiento y sólo un interés legítimo de ser
adjudicatario. El oferente posee el derecho subjetivo de que el procedimiento se
ejecute de acuerdo a las normas. Es por ello, que tiene derecho a impugnar todo acto
o conducta de laadministración, capaz de condicionar la adjudicación.
Con todo ello uno cae en la conclusión que la posibilidad de impugnar este tipo de
documentos aún antes de haberse iniciado el trámite de la licitación pública, resulta
insostenible desde el punto de vista jurídico, ya que en todo caso, el presunto interesado,
desde el punto de vista procesal sólo es titular de un interés simple en que se cumpla con
la norma jurídica, y en tal supuesto, sólo pude presentar una inconformidad, al presumir la
existencia de violaciones a los preceptos legales, por lo que difícilmente, podrá acreditarse
que el particular sea titular de un derecho público subjetivo que le permita impugnar dicho
documento y ser parte interesada en el procedimiento respectivo, en razón de que hasta
ese momento, no existe un acto de autoridad que le cause daño o perjuicio alguno
específico, pues en estricto sentido es un proyecto de pliego de requisitos o bases de
licitación para un procedimiento licitatorio, que aún no se tramita, por tanto no afecta
interés jurídico alguno.
En este punto le sugiero recuerde los distintos criterios de clasificación de los actos
administrativos.
Teniendo en cuenta todo ello, debería cumplir con los elementos esenciales del
artículo 7 de la ley 19549. Estos son: competencia, causa, objeto,
procedimiento, motivación y finalidad.
c.-A partir de cuando esa decisión produce efectos jurídicos en relación a los interesados?
El poder público se hace así presente a través de un régimen jurídico especial que
subordina los intereses privados al interés público, fundamentalmente enrazón de
proteger la continuidad del servicio.
En efecto, de estos cuatro caracteres que hacen al funcionamiento del servicio público,
el más importante es el de la continuidad, el cual no significa que laactividad sea
ininterrumpida, sino tan sólo que satisfaga la necesidad públicatoda vez que ella se
presente. La continuidad del servicio público reside, pues, en que se satisfaga
oportunamente —sea en forma intermitente, sea en formaininterrumpida, según el tipo
de necesidad de que se trate— la necesidad pública.
En los servicios públicos de defensa nacional, electricidad, gas, aguas corrientes, etc.,
la continuidad se traduce en la ininterrupción del servicio; en el serviciopúblico de la
enseñanza primaria, en cambio, la continuidad consiste en que laactividad se realice
durante el año lectivo y se suspenda durante las vacaciones.
6.
a. Defina que es la licitación pública y que principios la regulan.
) La licitación pública es, en la legislación argentina, el procedimiento de principio para la
contratación en la administración pública.Así lo establecen la ley de obras públicas 13.064y
el reglamento de contrataciones del Estado.
Para el derecho positivo la licitación es de principio y sólo se puede hacer dispensa de ella por expresa
previsión legal; cuando es requerida por la norma, es requisito de existencia de la contratación. Así, la
CorteSuprema sostuvo que “la prueba de la existencia de un contrato administrativo se halla
íntimamente vinculada a la forma en que dicho contrato queda legalmente perfeccionado. Cuando la
legislación aplicable exige una forma específica para la conclusión de un determinado contrato, dicha
forma debe ser respetada pues se trata de un requisito esencial de su existencia.” La Corte refiere, así, a
la categoría del acto inexistente como sanción frente a la contratación sin licitación pública.Por ello, lo
fundamental no es el cumplimiento de la forma, sino de la sustancia: Publicidad adecuada, máxima
concurrencia de ofertas, mejor comparación, precio y oferta más conveniente, equilibrio contractual,
precios razonables de mercado, control público, etc.
Es así que la contratación pública engeneral y dentro de ella la licitación pública es un procedimiento
administrativo que va recibiendo progresivas normas y principios supranacionales (la eficiencia y justicia
para los usuarios)que son derecho federal interno, obligatorio también para las jurisdicciones
provinciales y municipales.
Los principios que la regulan en síntesis, son los siguientes:
1. Libre concurrencia de todos los oferentes: toda persona que tenga las condiciones
legales para presentar su propuesta, puede hacerlo y es fundamental que se
presenten varias, ya que a mayor cantidad de oferentes mayor será la posibilidad de
que la administración obtenga un buen precio.
2. Publicidad del llamado a licitación: el llamado a licitación (o sus modificaciones, si
las hubiere) se publica en diarios y en el Boletín Oficial, garantizando así los principios
de libre concurrencia e igualdad entre oferentes.
3. Igualdad de todos los oferentes: no puede haber preferencias o ventajas dentro de
la licitación.
4. Transparencia: la licitación muestra con claridad la forma en que la Administración
usa los fondos públicos y a quienes elige como co-contratantes sin privilegios.
La administración debe procurar recibir el mayor número posible de ofertas, para obtener una mejor
comparación de ofertas y tomar la decisión que resulte más oportuna y conveniente.“La administración
tiene la carga de obviar inconvenientes y permitir la mayor afluencia posible de ofertas, en la inteligencia
que la concurrencia no rige a favor de los oferentes sino en beneficio del Estado.”Debe advertirse que en
realidad el fin último de obtener la mejor oferta se logra cuando no se sacrifica la mayor competencia o
concurrencia posible, procurando suplir o hacer suplir toda deficiencia formal que disminuya tal
concurrencia.
El art. 18 de la ley 13.064 establece que la adjudicación “recaerá sobre la (oferta) más
conveniente, siendo conforme con las condiciones establecidas para la licitación”.”La oferta
más conveniente no es necesariamente la de menor precio. “Generalmente lo será la que
cotiza más bajo [...] (pero) no siempre ocurre así;”“En materia de obras públicas no existe
norma alguna que imponga en forma imperativa la adjudicación en favor de las propuestas
de menor precio ya que [...] en la apreciación de las ventajas de una oferta pueden jugar
otros factores ajenosal costo que hagan aconsejable la adjudicación a favor de una oferta de
mayor precio que reúne otras condiciones que la transforman en más conveniente.”El factor
fundamental que puede hacer menos ventajosa a la oferta de más bajo precio es la
deficiente capacidad técnica o financiera de la empresa, en relación a la índole y magnitud
del trabajo a encomendársele.
La apreciación de los factores que pueden llevar a desechar una oferta de menor precio y
preferir otra de precio más elevado debe tener adecuado sustento fáctico y motivación. En
aquellas licitaciones donde el oferente debe ofertar un canon, cabe preguntarse si el objetivo
de la licitación es generar ingresos u obtener el mejor servicio ofrecido, pues de ello
dependerá la valoración que habrá de darse al mayor canon en comparación al servicio
ofertado.
En uno u otro caso, cabe apuntar que la administración está obligada a adjudicar a la
oferta más conveniente, no a la más barata o la de mejor canon. El reglamento de
contrataciones, por su parte, evolucionó de una antigua formulación en que la adjudicación
debía recaer “en la propuesta que, ajustada a las bases de la contratación, sea la de más
bajo precio,” a la ulterior según la cual debe adjudicarse a la oferta “más conveniente.”
Ver Autos: CSJN, 30/09/2003. El Rincón de los Artistas c/ Htal. Nac. Profesor Alejandro Posadas s/
ordinario
Las etapas son:
- A por lo menos 5 proveedores del rubro duranteel plazo en que se publique en el BO.
- En el Boletín Oficial
- En www.argentinacompra.gov.ar
Puesta a disposición para vista y retiro del pliego de bases y condiciones particulares
en la jurisdicción o entidad contratante y en el sitio de Internet de la ONCPuesta a
disposición para consultas del pliego de bases y condiciones particulares.