para el ejercicio de la profesión, en representación del solicitante, don MARIO JULIO ARANCIBIA ESPINOZA, en autos voluntarios, caratulado “ARANCIBIA ESPINOZA MARIO JULIO”, ROL V- 103-2018, a U.S. digo: Encontrándome dentro del plazo legal, vengo en deducir recurso de apelación en contra de la sentencia de fecha 28 de Mayo de 2018 y notificada a esta parte con fecha 07 de Junio de 2018, en cuanto rechaza la solicitud de inscripción de derechos de aprovechamiento de aguas, sentencia que sin duda alguna causa un agravio a mi representado, el que sólo es reparable mediante el presente recurso, según se desprende de las razones de hecho y de derecho que a continuación expongo:
1. Con fecha 08 de Febrero de 2018 se presenta solicitud,
en gestión voluntaria, ante el Segundo juzgado de letras de Vallenar, para que ordene al Señor Conservador de Bienes Raíces de Vallenar a que practique, a nombre del solicitante, inscripción de 0,42 acciones de aguas del canal Las Marquezas, inscritas actualmente a nombre de doña Mercedes del Tránsito Espinoza Arancibia a fojas 121 vuelta, número 149 de fecha 20 de Octubre del año 2004 del Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Raíces de Vallenar.
2. En el primer otrosí de la presentación, en el número 9,
se acompaña el certificado de rechazo de inscripción por parte del Conservador de Bienes Raíces, que señala que se deniega la inscripción por: “No indicar la inscripción de dominio vigente de las 0,42 acciones de aguas del canal Las Marquezas a nombre de doña Mercedes del Tránsito Espinoza Arancibia.” “No indicar desglose de precio por el predio y las acciones de aguas que se transfieren.” 3. Con fecha 26 de Febrero de 2018, el señor Conservador de Bienes Raíces de Vallenar evacúa informe sobre su negativa a inscribir. Este informe en su número 4 señala que: “al realizar un nuevo análisis con motivo de la presente solicitud de autos, del título cuya inscripción se pretende, es decir la escritura pública de contrato de compraventa suscrita entre Mario Julio Arancibia Espinoza a Mercedes Del Tránsito Espinoza Arancibia, repertorio N° 569 de fecha 12 de noviembre de 1998, otorgada ante don Daniel Raúl Zalduondo Maltes, Notario Público y Conservador Titular del departamento del Huasco, respecto a las acciones de aguas, se advierten determinadas circunstancias que a juicio de este Conservador son actualmente decisorias, y sustentan el rechazo de inscripción por parte de este Conservador de Bienes Raíces. En primer lugar, del propio texto de la escritura pública ya referida, no se desprende en ninguna de sus partes, la voluntad manifiesta de la vendedora en vender, ceder y transferir las 0,42 acciones de aguas del Canal Marquezas, sino que solamente se señala que es dueña además de derechos de aguas en el Canal Marquezas, correspondientes a cero coma cuarenta y dos acciones de aguas, inscritas a nombre de Ranulfo Espinosa Arancibia, a fojas 143, N°70, del año 1984; pero como ya se señaló no existe consentimiento expreso manifestado en la escritura pública, por parte de la vendedora tendiente a vender, ceder y transferir dichos derechos a don Mario Julio Arancibia Espinoza. En segundo lugar, la escritura pública, no indica la inscripción de dominio vigente de las acciones de aguas a nombre de doña Mercedes Del Tránsito Espinoza Arancibia, por lo que no se podría dar cumplimiento en la nueva inscripción a lo dispuesto en el artículo 80 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces el cual dispone "Siempre que se transfiera un derecho antes inscrito, se mencionará en la nueva, al tiempo de designar el inmueble, la precedente inscripción, citándose el Registro, folio y número de ella"; datos que deben estar contenidos en la escritura pública cuya inscripción se presente, no pudiendo el Conservador de oficio salvar esta omisión. En último lugar, la escritura pública, carece de un desglose del precio por el predio y las acciones de aguas, lo cual sería necesario toda vez que las transferencias serán materializadas en Registros de Propiedad distintos a la luz de lo dispuesto por el artículo 1808 del Código Civil, el cual establece la determinación del precio de venta.”
4. Con fecha 28 de Mayo de 2018 se dicta sentencia en la
presente causa, la que rechaza la solicitud de inscripción de los derechos de aprovechamiento de las 0,42 acciones de aguas del canal Las Marquezas. Esta sentencia se funda en el informe emitido por el señor Conservador, desestimando toda la prueba rendida por esta parte, en especial la información sumaria de testigos.
5. En el caso de marras la prueba no fue ponderada en
conciencia, vulnerando así lo dispuesto en el artículo 819 del Código de Procedimiento Civil. Al respecto, el profesor Daniel Peñailillo en su obra “La Prueba en Materia Sustantiva Civil”, página 84, señala que cuando se aprecia la prueba en conciencia, se excluye la valoración legal; la apreciación en conciencia es elemento de valoración por percepción racional; excluye la arbitrariedad; mantiene subsistentes las demás reglas reguladoras de la prueba que no constituyen reglas de valoración. Para el profesor Peñailillo, cuando la prueba se aprecia en conciencia, lo que queda excluido son las normas de valoración legal. En lugar de guiarse el juez por las disposiciones que señalan la tarifa, las ponderará en conciencia. Señala como ejemplo, que si en un caso concreto el juez debe valorar un medio de prueba que se ha acompañado (un instrumento público, por ejemplo) ahí la norma de tasación legal respectiva- el art. 1700 del Código Civil- será sustituida por la conciencia del juez.
6. El sentenciador en el considerando sexto desecha la
información sumaria de testigos, rendida con fecha 16 de abril de 2018, argumentando que “no se admite prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido consignarse por escrito”. En tanto, que en el considerando quinto, parte final, el sentenciador señala “Que la rendición sumaria de testigos contestes da cuenta del conocimiento de la existencia de un contrato de compraventa celebrado entre el solicitante de autos y doña Mercedes del Tránsito Espinoza Arancibia referente al predio Ossandon con 0,42 derechos de aguas y de la posesión del mismo por parte del solicitante”. Esta actuación se llevó a cabo el día 16 de Abril de 2018, declararon como testigos doña Susana Campillay Martínez y doña Cecilia Tapia Vega, ambas testigos estuvieron contestes en la fecha de celebración del contrato, las partes que lo celebraron y el objeto del mismo.
7. Señala además el considerando sexto, que en el caso
de acoger la solicitud se verían afectado derechos adquiridos de terceros que no han sido noticiados al respecto, teniendo especial consideración que el certificado de dominio vigente a nombre de doña Mercedes Espinoza Arancibia corresponde a un canal distinto, el Canal Olivo y no el canal Marquesas, y por una cantidad de acciones distintas, 0,444 en el primero y 0,42 en el segundo. Sobre este punto, cabe señalar que en la solicitud presentada con fecha 08 de Febrero de 2018 se indicó en el primer otrosí, número 3, que se acompañaba el certificado de dominio vigente de las 0,42 acciones de aguas del canal Las Marquezas, y que por un error involuntario de esta parte se adjuntó el certificado de dominio vigente correspondiente a 0,44 acciones de aguas del canal El Olivo, pertenecientes también a doña Mercedes Espinoza Arancibia. A pesar de este error involuntario, se acreditó en autos que las 0,42 acciones de aguas aún siguen permaneciendo bajo la titularidad de doña Mercedes Espinoza, según lo consigna el número 3 del informe evacuado por el Señor Conservador de Bienes Raíces, al señalar “Actualmente dichas acciones, se encuentran inscritas a nombre de doña Mercedes del Transito Espinoza Arancibia a fojas 121 vta. número 149 del Registro de Propiedad de Aguas del año 2004, anteriormente inscritas a fojas 145 número 70 del Registro de Propiedad de Aguas del año 1984, a nombre de Ranulfo Emilio Espinoza Arancibia” Esto fue ratificado en la declaración de doña Cecilia Tapia Vega, quien vivió con doña Mercedes Espinoza desde los 7 años. En lo referente a la afectación de eventuales derechos de terceros, esta parte viene a reiterar que tales sujetos no existen, que si hubiesen terceros con derechos sobre estas aguas, hace mucho tiempo se habría regularizado la situación que aqueja a mi representado.
8.- La sentencia dictada en autos, causa un perjuicio grave
a mi representado, en cuanto rechaza su solicitud de inscripción de los derechos de aprovechamiento de las 0,42 acciones de aguas del canal Las Marquezas, toda vez que el solicitante se encuentra desde el día 12 de Noviembre de 1998, día en que se celebró la compraventa entre doña Mercedes y el peticionario, en posesión material de los mismos, pero se ha visto imposibilitado de poder postular a fondos públicos relacionados con mejoramiento de obras de riego, pues los derechos no se encuentran actualmente inscritos a su nombre. Al resolver, el sentenciador se basó en las normas que regulan la prueba tasada, obviando la prudencia con que deben valorarse los diversos medios de prueba rendidos. El sentenciador tampoco consideró lo dispuesto por el artículo 1 transitorio del Código de Aguas, que fija la regularización de los derechos de aprovechamiento de aguas cuando existe un título inscrito.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto, y lo señalado en el
artículo 189 del Código de Procedimiento Civil, aplicable en la especie y disposiciones legales citadas,
A US. PIDO: Tener por interpuesto recurso de apelación en
contra de la sentencia definitiva de autos de fecha 28 de Mayo de 2018, acogerlo a tramitación y en definitiva ordenar que los antecedentes sean elevados a la Corte de Apelaciones de Copiapó, para que dicho Tribunal enmiende conforme a derecho la sentencia apelada, ordenando al Señor Conservador de Bienes Raíces de Vallenar que practique la inscripción de las 0,42 acciones de aguas del Canal Marquezas a nombre de mi representado.
OTROSÍ: Ruego a U.S., se sirva tener presente que, en virtud que
mi personería consta en autos, es que patrocino el recurso deducido, en calidad de abogada habilitada para el ejercicio de la profesión.