IDEAS CENTRALES DE LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PÚBLICA

Concepto de administración pública:

La administración pública es toda actividad que realizan los funcionarios y servidores públicos
con la finalidad de materializar el objetivo final del Estado.

COMO SE ORGANIZA?:

Por la constitución, leyes, reglamentos y directivas que deben ser observadas y cumplidas por
los funcionarios o servidores en el desempeño de sus labores y actividades.

El quebrantamiento de aquellas normas acarrea responsabilidad, administrativa, civil o penal.

Solo será delito cuando la conducta esté tipificada en una ley penal.

PROBLEMA MUNDIAL:

Los delitos de corrupción, constituye un problema de carácter y dimensión mundial que atenta
contra la estabilidad y los valores de la democracia, así como contra la ética y la justicia al
comprometer el desarrollo sostenible y el imperio de la Ley.

DESESTABILIZA Y DESINTEGRA LA SOCIEDAD

Convención de la Naciones Unidas contra la Corrupción (14/12/ 2005)

En su preámbulo: La prevención y control de la corrupción es responsabilidad de todos los

Estados y en consecuencia, estos deben cooperar entre sí, con el apoyo y la participación de
personas y grupos que no pertenecen al sector público, (sociedad civil, organizaciones no
gubernamentales y las organizaciones de base comunitaria), para que los esfuerzos sean
eficaces contra este flagelo mundial.

BIEN JURIDICO

Se pretende proteger el recto y normal funcionamiento de la administración pública, entendida

como toda actividad de los funcionarios y servidores públicos para poner en funcionamiento al
Estado y así este pueda cumplir sus fines.

BIEN JURÍDICO ESPECÍFICO

En todos los delitos el bien jurídico específico no es el mismo.

Por ejemplo, el bien jurídico específico en el delito de resistencia a la autoridad no es el mismo

que en el delito de peculado o en el delito de malversación de fondos.

SUJETO CALIFICADO

Por la naturaleza del bien jurídico protegido, así como por la construcción de las fórmulas
legislativas, no cualquier persona puede ser sujeto activo o autor.

Estos delitos están reservados para determinadas personas. Por ello se afirma que se tratan de
delitos especiales.

Solo funcionarios o servidores públicos

El agente debe tener la condición especial de funcionario o servidor público; pero no en la

medida del Derecho administrativo sino de acuerdo con el artículo 425º del Código Penal.
JURISPRUDENCIA

El 3 de agosto de 1998: “el artículo 40º de la Constitución Política del Estado, rige únicamente
para fines laborales derivados de la carrera administrativa, pero no restringe o excluye la
responsabilidad penal de quienes manejan fondos públicos, pues sostener lo contrario sería
propiciar la impunidad de los innumerables ilícitos penales que a diario se comenten en el
manejo de fondos públicos, a través de las diferentes empresas creadas por el Estado en el
ejercicio de su gestión económica…” Exp. Nº 251-98-Loreto

CONCEPTOS IMPORTANTES

Funcionario público: Persona natural con poder de decisión que presta servicios o trabaja para
el Estado.

El servidor público: Persona natural que presta sus servicios al Estado pero sin poder de decisión.
No tiene mando pero brinda al Estado sus conocimientos técnicos y profesionales en tareas de
facilitación de la que realizan los funcionarios públicos.

ELEMENTO ESPECIAL

En algunos delitos, aparte de tener aquella condición especial se exige que tenga una relación
funcional específica con el objeto del delito dentro del entramado de la administración pública.
Por ejemplo en el peculado, colusión, malversación de fondos, etc.

ARTICULO 425 CP.

“Se considera funcionarios o servidores públicos:

….. Inc. 3) Todo aquel que independientemente del régimen laboral en que se encuentra,
mantiene vínculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del
Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.

CONCEPTO AMPLIO DE FP.

En ocasiones se recurre a la Convención de las Naciones Unidas contra la corrupción (14-12-

2005) que en su artículo 2 prescribe que a los efectos de la presente Convención: a) Por
“funcionario público” se entenderá: “i) toda persona que ocupe un cargo legislativo, ejecutivo,
administrativo o judicial de un Estado Parte, ya sea designado o elegido, permanente o
temporal, remunerado u honorario, sea cual sea la antigüedad de esa persona en el cargo; …”
Antes, la Convención Interamericana contra la corrupción de1995, en el Perú 1997.

La Ley 30124 del 13 de diciembre de 2013

Para efectos penales la condición de funcionario o servidor público se inicia o comienza desde
el momento que se es designado por autoridad competente para un cargo público; también
desde que se es elegido para ejercer un cargo público, o desde que se es proclamado por
autoridad competente luego de ser elegido para ejercer un cargo público

AUTORÍA

Desde la postura de la teoría del dominio del hecho: Es autor aquel que realiza por propia mano
o por medio de otro todos los elementos objetivos y subjetivos del delito; Es autor aquel que
tiene el dominio del hecho.
Es coautor aquel que comete conjuntamente con otro el delito. Tres requisitos: Decisión común,
aporte esencial, y tomar parte en la fase ejecutiva.

LA PARTICIPACIÓN

Se encuentra ubicada en un nivel accesorio y dependiente de un hecho principal dominado por

el autor o los coautores. La participación, según el aporte: primaria y secundaria.

La participación también esta prevista en el artículo 24º del Código Penal que prevé la
instigación: Se configura cuando el agente dolosamente determina a otro a realizar un delito.

LA CUESTION ES:

Sera correcto y razonable sostener que un particular puede ser autor en tanto que el sujeto
público es cómplice de un delito de peculado, colusión, malversación de fonos, etc.?

Por eso se dice que la teoría del dominio del hecho no sirve para determinar la autoría y
participación en delitos especiales.

Autor es aquel que comete el delito infringiendo un deber especial de carácter penal.

Partícipe es cualquier particular que interviene en la comisión del delito sin poseer el deber
especial. Incluso puede ser un funcionario público sin tener el deber funcional específico.

LA TEORÍA DE LOS DELITOS DE INFRACCIÓN DE DEBER

NO IMPORTA EL DOMINIO DEL HECHO

Para esta teoría es irrelevantes el dominio del hecho o el aporte que se hace al resultado,

La figura central del evento delictivo en el que intervienen varias personas será quien lesione el
deber especial previsto en el tipo penal y, de esa forma, contribuye al resultado por acción u
omisión. Lo que importa es la infracción del deber.

NO SE SIGUE A JAKOBS

Esta concepción normativa pura del derecho penal, enseña que la infracción del deber
fundamenta el injusto, esto es, constituye la razón de la punición del comportamiento. La razón
de la imputación es la infracción del deber, la que trae consigo el contenido material del injusto
y por tanto fundamenta siempre la punibilidad del autor. No es cierto. Ejemplo: El peculado
requiere de otros elementos.

NO SE SIGUE A JAKOBS

También no se sigue: si en un hecho concreto participa un extraneus, este responderá por un

delito diferente al cometido por el intraneus y en otro proceso.

GENERA IMPUNIDAD

Esta forma de enfrentar el delito especial, no es de lo más adecuada y eficaz. Genera impunidad.

En el Perú tal forma de enfrentar estos delitos especiales ha sido superada.

ESTADO DE LA CUESTION EN EL PERU

La doctrina y la jurisprudencia peruana se ha orientado a explicar y sostener que para efectos

de la autoría y participación en los delitos especiales debe seguirse la teoría de la infracción del
deber según la concepción de Roxin: Quien infringe un deber especial es autor. Los demás son
partícipes del mismo delito.

UN SOLO PROCESO PENAL

A autores y cómplices se le sigue un solo proceso penal en base al principio procesal de unidad
de investigación y el principio sustantivo de la participación de unidad del título de imputación.

Los particulares o (extreneus) responden por la comisión de los delitos especiales como
cómplices o instigadores, del sujeto público obligado.

NO HAY COAUTORIA

La infracción del deber es único, materialmente no es posible repartirse roles para lesionar un
deber especial de carácter personal.

La teoría de los delitos de infracción del deber no acepta la coautoría.

NO HAY DIFERENCIA DE COMPLICIDAD

La diferencia entre complicidad primaria y secundaria es hija de la teoría del dominio del hecho.
En la teoría de infracción del deber no se hace tal diferencia.

Todos los que participan en la comisión del delito junto al que lesiona el deber especial son
simplemente cómplices.

PREGUNTA

Ante la diferencia del autor que infringe un deber especial de carácter penal y el partícipe que
no infringe deber alguno ¿será razonable aplicar la regla del artículo 25 del CP que señala que el
cómplice primario recibirá la misma pena que el autor?

¿QUE DEBE HACER EL FISCAL AL SOLICITAR PENA Y EL JUEZ AL IMPONERLO?

EL PROYECTO DEL CP DE 2009

El segundo párrafo del artículo 26 prescribe que;

SI EN EL PARTÍCIPE NO CONCURREN LOS ESPECIALES ELEMENTOS PERSONALES QUE

FUNDAMENTEN, AGRAVEN, DISMINUYEN O EXCLUYAN LA PUNIBILIDAD, SE ATENUARÁ LA PENA
PARA ÉL CONFORME AL ARTÍCULO 45 DEL CP.

LA DUPLICA DE LA PRESCRIPCION

¿Al extraneus le alcanza la dúplica de la prescripción de la acción penal prevista en la última

parte del artículo 80 del Código Penal?

DELITOS DIPLOMATICOS

Constituirá por ejemplo peculado el hecho concreto que un Alcalde y su tesorero un buen día se
ponen de acuerdo y premunidos de armas de fuego ingresan a la tesorería de la municipalidad
y se llevan un medio millón de soles?

MUCHAS GRACIAS