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DERECHO COMERCIAL II
6.1.- Evolución: Los títulos de crédito o títulos valores, nacieron por una necesidad
social, como toda institución jurídica, la que interioriza en un concepto jurídico y nacieron
ante una realidad evidente que era una nueva forma de hacer comercio.
En relación con la Certeza, se da por saber cuales son los derechos al momento de
hacer efectivo el crédito, el contenido exacto de ese derecho que el tenedor o poseedor de él
tiene. La Seguridad, de que el crédito adquirido, pueda ser ejecutado en su oportunidad
debida y en la ocasión correspondiente.
La creación de una teoría general de los títulos de crédito, para poder ir delimitando
las características y elementos primordiales de los títulos de crédito, requirió estudios
doctrinarios, requirió jurisprudencia y exámenes casuísticos de la realidad. Esta teoría se le
debe a un jurista italiano Cessare Vivante, el que a principios de siglo (1900), en su libro de
Derecho Comercial, plantea por primera vez y en forma bastante estructurada, lo que se
denominó la “Teoría General del Título de Crédito”, la que ese elaboró a la luz de un título
en particular que es la Letra de cambio.
Como apunta el profesor Sandoval: A.- Extrajo los caracteres esenciales de la letra
de cambio, que eran comunes a todos los títulos de crédito; B.- Separó los elementos
constitutivos de la cambio como título de crédito, de aquellos otros caracteres que le daban
el rango de papel de comercio; C. Distinguió de los títulos de crédito aquellos documentos
que no contaban con los caracteres esenciales y que eran simplemente documentos
probatorios; y D. Describió su forma de circulación según las diversas clases de títulos de
crédito: nominativos, a la orden o al portador.-
Para llegar a la esencia de qué es un título de crédito, pasaron algunos años y por
medio de un pensamiento abstracto que debía tener para poder plantear una teoría general
de los títulos de créditos, se crearon los títulos de créditos, independientes de los hechos
causales que los constituyen.
Concepto algo más completo que el que indicaba en su momento Vivante, para
quien título de crédito es “un documento necesario para ejercer el derecho literal y
autónomo que en él se representa”.-
1
Sandoval López, Ricardo; “Teoría Gral. De Títulos de crédito, Letras de Cambio, Pagaré y Cheque, y
títulos electrónicos o desincorporados”; Ed. Jurídica de Chile, Manuales Jurídicos Nº 84, 5º Ed., año 2008,
pag.11
En primer lugar, los títulos de valores son cosa mueble, debido a su materialidad, y
como tal puede ser objeto de todas las relaciones que caben respecto a los bienes: tenencia,
posesión, propiedad, usufructo; y pueden reivindicarse como lo manifestaba el Art. 82 de la
anterior Ley de Quiebras.-
La intención, está dada porque pueden existir distintos títulos de créditos, cualquier
expresión que se le de a las palabras, únicamente esas circunstancias valen.
Todos los adquirentes, del título suscrito por una persona, van a contraer una
obligación nueva, no es el crédito que se ha ido transfiriendo, sino que es algo actual. Es
autónomo, por lo tanto el nuevo titular, nunca se entenderá como sucesor del cedente, es
como si fuera una obligación original, por lo que no va a tener ninguna carga distinta, que
pueda ser imputable a los antiguos titulares, por lo que el portador del documento, el
acreedor, va a ejercer un derecho independiente, nuevo y propio de él, distinto a las
relaciones que lo originaron, distintos a lo que pueda tener el antiguo poseedor. Es una isla
en sí mismo.
Por ejemplo, qué pasa cuando prescribe el pagare. El banco dice bueno, sin que se
produzca novación, aun persiste el mutuo por ejemplo, porque a alguien le preste dinero y
solo lo instrumentalicé en un documento, que prescribió, y hay una acción ordinaria de
mutuo, por lo que si acredito la existencia del mutuo, acredito que debe dinero. Es
absolutamente autónomo.
documento no hay circulado, y podemos pagar mal, porque posteriormente puede aparecer
el titular del pagaré y deberemos pagar de nuevo.
Principio de independencia: Cada uno de los actos u operaciones que forman o que
se ejecutan en el título de crédito, son independientes entre sí, de tal modo que la “la
incapacidad de alguno de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en ésta
aparezcan firmas falsa o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por cualquier
motivo, el título no obligue a alguno de los signatarios o a las personas que aparezcan
como tales no invalidan las obligaciones que derivan del título para las demás personas
que los suscriben” (Art. 7º ley 18.092).-
“Artículo 12.- El giro, aceptación o transferencia de una letra no extinguen, salvo pacto
expreso, las relaciones jurídicas que les dieron origen, no producen novación. El pago de
una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar el cobro de una obligación o para
garantizarla, la extingue hasta la concurrencia de lo pagado”
Esta disposición, no se aplica a los títulos al portador, respecto de los cuales el Art.
125 del Código de Comercio, dice que “si se dieren en pago documentos al portador, se
causará novación si el acreedor al recibirlos no hubiere hecho formal reserva de sus
derechos para el caso de no ser pagados”
Los intervinientes, en todo caso, pueden darle al acto cambiario (giro, endoso,
aceptación, etc.) efectos novatorios, si expresamente lo estipulan en la relación
fundamental.
Como resultado directo del carácter abstracto de algunos títulos de crédito, surge el
principio de la independencia del acto cambiario con el negocio causal.- Lo que significa
que finalmente, la persona que tiene una acreencia derivada de dicho negocio causal, va a
disponer de dos tipos de acciones para ejercer el derecho.
Una acción será aquella que nace del negocio causal mismo, como por ejemplo la de
cobro del precio en la compraventa; acción que tendría el carácter de extracambiaria, por
oposición a las que surgen del título de crédito.
La otra acción nacería si, esa misma persona, como consecuencia del negocio
causal, su contraparte se obliga en un título de valor, aceptando, por ejemplo, una letra de
cambio, va a disponer de las acciones que emanan justamente del dicho título de valor,
acciones que son ejecutivas y de corto plazo, denominadas acciones cambiarias.
Los títulos de valores se forman y circulan por medio de los actos cambiarios.-
Las características de los actos cambiarios están muy ligadas a las de los títulos de
valores, y son las siguientes:
Son unilaterales, porque basta la sola firma de la persona que se obliga para que el
acto cambiario adquiera valor. En los títulos de crédito no existe una obligación que se
contraiga como contraprestación de otra.-
Son independiente, porque cada acto cambiario naca con total autonomía de los
otros actos cambiarios que se celebren o deban celebrarse en el título.- (Artículo 7°.- La
incapacidad de alguno de los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en ésta
aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por
cualquier motivo, el título no obligue a alguno de los signatarios o a las personas que
aparezcan como tales, no invalidan las obligaciones que derivan del título para las demás
personas que lo suscriben).
En efecto, las acciones que emanan directamente del título valor tiene además, la
ventaja de que en contra de ellas el deudor que se obligó en el titulo no va a poder oponer
las excepciones que surjan del negocio causal, sino solamente las excepciones reales que
surgen del título de valor mismo de las personas que tenga contra el acreedor.-
Lo que ocurre es que cualquiera sea la forma cambiaria en que el portador haya
adquirido el título, cuando lo presenta para se le paguen ejerce un derecho originario,
propio, independiente de las relaciones jurídicas que hayan existido entre el deudor y los
anteriores poseedores del documento.
6.6.- Clasificación
Otros dice que en realidad, solo es un medio de seguridad, porque en el caso de las
acciones, la sociedad anónima, no se puede poner a la circulación de la acción, por lo que
no es una medio de poder considerar entrabador al título nominativo.
b) Al Portador. Aquéllos que se emiten sin señalar la persona del beneficiario, o que
apareciendo, se le adiciona la cláusula “al portador”. Comúnmente se puede ver en los
c) A la Orden. Son aquellos que han sido emitidos a nombre de una persona, pero se
faculta a ésta para cederlo a otra persona, expresa o implícitamente.
Regulada especialmente por la ley 18.092, que con su dictación tubo por objeto
modificar sustancialmente las normas legales que regían en Chile sobre letra de cambio y
pagaré con el propósito de modificarlas, de eliminar de ellas instituciones y preceptos
anacrónicos y ponerlas en armonía con la mayor parte de la legislación extranjera.- Derogó
todas las disposiciones del Código de Comercio relativas a la letra de cambio y al pagaré, y
dictó nuevas normas que constituyen una legislación especial, complementaria de dicho
código en relación a estos instrumentos.-
b) Suprime la obligación del librador de proveer de fondos al librado. Las relaciones entre
ambos son extracambiarias, fuera de la letra.-
e) La letra es siempre transferible por endoso, a menos que el librador estampe en ella la
expresión “no endosable” u otra equivalente.-
k) Atribuye la calidad de acto de comercio a todas las operaciones sobre letra de cambio,
pagaré, cheques y demás documentos a la orden.-
a) Librador: Que es la persona que ordena pagar la cantidad convenida y gira la letra.-
También se le conoce como “girador”.-
Esta mención debe estar escrita en el texto de le letra. Uno de los fines de esta
mención es dejar clara la voluntad de someterse al “rigor cambiario”, tanto por parte de su
creador como por quienes lleguen a intervenir en la circulación de la letra de cambio.-
En relación con el lugar, se trata de un elemento de naturaleza, por que la propia ley
se encarga de suplir el efecto que se produce por la omisión de esta mención, que en tal
caso, la letra se considerará girada en el domicilio del librador.- La designación del lugar
tiene importancia:
b) Para determinar las formalidades que debe revestir la letra de conforme a las reglas
del derecho internacional privado.-
La orden de pago que contiene la letra de cambio debe ser pura simple y simple, por
que debe responder a las necesidades de seguridad y certeza de los títulos de crédito; no
pueden existir condiciones o modalidades para su pago.-
Finalmente, la ley indica que la orden debe ser la de pagar una suma de dinero, con
lo que queda excluida la posibilidad de una letra de cambio en mercadería.- No es necesario
que la cifra que indique la suma de dinero ordenada pagar, se escriba en letras y números,
pero esta es la costumbre que impera en las letras de cambio.- Si existiera disconformidad
entre ambas anotaciones, ésta no acarrea la nulidad de la letra, y prevalece la suma de
dinero escrita en palabras.-
4.- El nombre y apellido de la persona a quien debe hacerse el pago o a cuya orden
debe efectuarse.- (Art. 1º Nº 4 ley 18.092).-
a) La ley requiere del nombre y apellido del beneficiario o tomador, bastando entonces
su primer nombre y apellido;
b) Como la ley expresa que debe indicarse al beneficiario que es la persona “a que
debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse”; con lo cual se puede precisar:
b.2.) La ley expresa que el librador puede girar la letra con calidad de nominativa, es decir,
se designa el nombre de la persona a la que debe hacerse el pago, pero sin que ésta vaya
precedido de la cláusula a la orden, lo que no obsta para que la letra pueda ser cedida por
endoso.- Para que la letra de cambio nominativa no se transferida por endoso, se requiere
que el librador agregue las palabras “no endosable”:
b.3) La letra de cambio puede ser girada contra varias personas, no está expresamente
indicada en la ley, pero por aplicación de lo dispuesto en el Art. 13 Nº 5, que faculta para
agregar otras menciones que no alteren la esencia de letra, por lo que se ha estimado que es
factible girar una letra de cambio de la forma indicada.-
Lo que debe tenerse en cuenta es la identificación del librado, que puede ser una
persona natural o bien una persona jurídica.- No es nula la letra que contenga algún error en
el nombre o razón social del librado, siempre y cuando no ofrezca duda a la persona a quien
debe ser presentada para su aceptación y pago.-
La ley permite que librado y librador sean una misma persona, conforme al Art. 3 de
la ley del ramo.- La letra nace aceptada.-
El relación con el lugar del pago, como ya anotamos se trata de una elemento de la
naturaleza, toda vez que si se omite, la letra deberá pagarse en el domicilio de librado que
se señala en el documento conforme al Nº 5º del Art. 1º ya comentado.- Si existieren varios
librados, deberá indicarse un domicilio único para todos ellos.- (tener presente Art. 5 y 13).-
1) A la vista;
2) A un plazo de la vista;
c) Porque el portador legítimo tiene la obligación de presentarlo para su pago el día del
vencimiento y de protestarlo en la oportunidad legal; de lo contrario podrían prescribir o
caducar sus derecho frente a los garantes del mismo documento.-
Esta letra ofrece ventaja para el portador, porque puede presentarla al cobro cuando
lo necesite; pero es desventajoso para el librado quien puede verse sorprendido por el cobro
de la letra en cualquier momento.- Para subsanar esto, la parte final del Art. 49 establece
que estas letras deben ser presentadas para cobro dentro del plazo de un año desde su giro,
de lo contrario quedarán sin valor, a menos que sea protestada oportunamente por falta de
pago.- Esta es una sanción de caducidad.- El plazo de prescripción de estas letras es
igualmente de un año contado desde la fecha de su vencimiento, es decir, desde que se
presentó para cobro.-
2) Letras giradas a un plazo de la vista: (Art. 50) Conforme a esta disposición, el plazo
de esta letra corre desde el día de su aceptación o desde su protesto por falta de aceptación
o por falta de fecha de aceptación.- Estas letras es necesario que el portador las presente al
librado para su aceptación, y sólo desde el momento de esta aceptación comienza a correr el
plazo designado para su pago.- Estas letras tienen semejanzas con las letras a la vista, en
cuanto de antemano no se conoce el día preciso de su vencimiento, pero se diferencian de
éstas, porque no se presentan para su pago inmediato, sino para su aceptación, y el plazo
comienza a correr desde el día siguiente al de esta aceptación o desde la fecha del protesto.-
ii.- Esta fecha deberá ser la del día en que la aceptación fuere dada, a menos que el
requeriente exija que se ponga la del día de su presentación;
iii) A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el
librador, debe protestar la letra (protesto por falta de fecha de aceptación).-
iv) El plazo para el pago se cuenta en este caso desde el día del protesto (Art. 36 incisos 2º
y 3º)
vi) Las letras giradas a un plazo contado desde la vista, y que no sean aceptadas en el plazo
de un año a partir de la fecha de giro, quedarán sin valor, a menos de ser protestadas
oportunamente por falta de aceptación o por falta de fecha de aceptación.-
3.- Letras giradas a un plazo de la fecha del giro.- Consideradas en el Art. 50 inciso 2º.-
4.- Letras giradas a un día fijo y determinado: Es la que evidencia la mayor precisión
razón por la cual es la más utilizada en el comercio.- En este caso se fija un día, mes y año
en que la letra vence.-
1) La comuna dentro de la cual está ubicado el lugar del pago: Esta mención solo
tiene importancia para los efectos del protesto (Art. 70).-
4) Cláusula “sin obligación protesto” o “devuelta sin gastos”: mediante esta cláusula
el portador queda liberado del deber de protestar la letra de cambio, sin que
caduquen sus derecho contra los obligados.-
Letra en blanco.-
RESUMEN:
1.- La indicación de ser letra de cambio escrita en el mismo idioma empleado en el título;
El Giro es el acto jurídico unilateral mediante el cual una persona llamada girador
o librador, crea y pone en circulación una letra de cambio, emitiendo la orden de pago.-
a.- Giro a la orden del librador: Por regla general en la letra de cambio concurren tres
personas: librador, librado y tomador.- Puede ocurrir, sin embargo, que falte la tercera
persona, o que el librador o tomador sea una misma persona.- A este último tipo de letras se
refiere el Art. 3º.-
b.- Giro a cargo del propio librador: Es el caso en que el librado asume la posición del
librador y librado. La utilidad práctica de esta forma de libramiento consiste en la
posibilidad de girar sobre una propia filial o, a la inversa, que una sucursal gire sobre la
casa matriz.-
c.- Giro para ser pagada en el domicilio de un tercero: Esta es la letra domiciliada o letra
con cláusula de domicilio, y la persona en cuyo domicilio se pagará se llama
“domiciliatario”, quien no figura en la letra y no contrae ninguna obligación.-
Las normas del endoso se aplican a todo otro Título de Crédito girado “a la orden
de”, “a favor de”, “a disposición de”, o cualquier otra expresión semejante. Es decir
endosable (por ser a la orden), y no lo será al comprenderse expresamente la cláusula de
“no endosable” u otra equivalente, y conforme al Art. 18, la única forma de traspasarlo es
mediante las reglas de la cesión de crédito nominativo.-
A.- Concepto:
El Art. 17 señala, , las clases de endoso al mismo tiempo que lo define: El endoso es
el escrito por el cual el tenedor legítimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en
cobro o la constituye en prenda. Es decir contempla las tres formas de endoso: en
dominio, pignoraticio o en cobranza.
2.- Es un acto solemne al tratarse de un acto escrito, debiendo llevar la firma del
endosante. Art 17 inc.2º) II El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una
hoja de prolongación adherida a ella.
2
El descuento comercial o bancario es un instrumento de financiación bancaria a corto plazo, utilizado
principalmente por las empresas, y ofrecido como servicios por parte de las entidades financieras.
A través del descuento comercial o bancario, una entidad financiera (banco o entidad de crédito) anticipa a un
cliente el importe de un crédito que aún no ha vencido y que generalmente es el resultado de la venta de
bienes, suministros o servicios a un tercero. La entidad financiera será entonces la encargada de realizar la
gestión de los cobros del valor nominal de dicho crédito al cliente de la empresa; si bien, dicha entidad no
asume el riesgo del no pago por parte del deudor.
- Se usa para el descuento de la Letra de Cambio, operación que se entiende en relación con
la liquidez del documento, ya que la letra puede liquidarse antes de su vencimiento: el
endosatario paga al endosante el monto de la letra cambio previa deducción de los intereses
que se devenguen desde la fecha del descuento hasta el vencimiento. Así el endosatario
podrá hacerla efectivo a su vencimiento no sólo del principal obligado a pagarlo sino
también del girador y el endosante.
1.- El endoso no requiere de aceptación ni notificación del deudor cedido, pues produce
efectos erga omnes desde su ejecución misma.
3.- El endosatario adquiere un derecho original, iniciando una relación jurídica entre
endosante y endosatario, con prescindencia de las relaciones jurídicas anteriores. El endoso
purga las excepciones personales que se podían oponer contra el endosante.
Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Cuando
a un endoso en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de éste ha adquirido la
letra por el endoso en blanco.
Finalmente el Art. 27. El portador legítimo (se entiende el ilegítimo) de una letra no
puede ser privado de ella, siempre que se pruebe que la adquirió de mala fe o que no pudo
menos de conocer su origen irregular. El principio de inoponibilidad de las excepciones
sólo beneficia a portadores de buena fe.
Conforme al Art. 79 inc. 1º “Todos los que firman una letra de cambio, sea como
libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador
el valor de la letra, más los reajustes e intereses”, cuando hay falta de aceptación o aceptada
no se cancela a su vencimiento. Por lo tanto se puede protestar la Letra de Cambio y
demandar el librador y al endosante (salvo que se haya eximido de la responsabilidad de
aceptación y pago).
El endosante puede prohibir un nuevo endoso, y, en tal caso, no responde ante los
endosatarios posteriores de la letra. Sólo responde a su endosatario no a los posteriores.
Pero tal cláusula no impide la circulación de la Letra de Cambio sólo impide que se
responda.
Porque el portador pueda prevalerse de éste principio, se entiende que debe ser un
portador de buena fe, entendiéndose por tal el que señala el art 27 El portador legítimo de
una letra no puede ser privado de ella, salvo que se pruebe que la adquirió de mala fe o que
no pudo menos de conocer su origen irregular.
Hay casos especiales por las cuales puede oponer las excepciones: las derivadas del
título mismo, la prescripción de la acción cambiaria, la falsedad del título a su respecto
(firma falsificada) sin perjuicio del principio de la independencia de firmas, y todas las
excepciones personales que tuviere el deudor cambiario contra el actual portador o
acreedor.
otro efecto que el de una cesión ordinaria, y en este caso el cedente y el cesionario podrán
ajustar los pactos que les convengan.
El endoso practicado por el endosatario en cobro sólo produce los efectos propios
del endoso en cobranza. Por lo tanto puede endosar con cláusula no endosable, es decir, no
puede endosar en dominio ni en garantía, pero si en cobranza.
judicial y extrajudicialmente y aplicar sin más trámite su valor al pago de su crédito, con
obligación de rendir cuenta al endosante (no puede endosarlo en dominio ni en garantía).
En cuanto al endoso hecho por el endosatario en garantía, sólo vale como endoso
en cobro.
1.- Regular: art 22 señala las menciones del mismo: El endoso puede contener,
además de la firma del endosante o de la persona que lo extiende a su ruego o en su
representación, las siguientes menciones: el lugar y fecha de su otorgamiento, el nombre
del endosatario y la calidad del endoso, en su caso.
En todo caso la ley entra a suplir alguna de esas menciones en el inc II: El endoso
en que se omite el lugar de su otorgamiento, se presume hecho en el domicilio del
endosante; y el endoso sin fecha, se presume extendido antes del vencimiento de la letra.
Y se agrega el Art. 21 inc 1º primera parte: El endoso que no exprese otra calidad es
translaticio de dominio.
Si fue endosada después del endoso, éste no tiene más valor que el de una acción
ordinaria, pudiendo oponer excepciones personales y el endosante no responde de la
responsabilidad cambiaria.
2.- Irregular: Tiene la firma del endosante, el nombre del endosatario, y sólo
alguna de las menciones del art 22.-
3.- En blanco Art. 23. El endoso firmado por el endosante que no contenga el
nombre del endosatario, es endoso en blanco.
6.7.6.- La Aceptación
A.- Concepto: Es el acto jurídico unilateral por el cual el librado acepta la orden
que se le hace en la letra de cambio, de pagarla a la persona que sea portador legítimo en
el día de su vencimiento.-
Si la letra fue girada a un plazo contadero desde la vista, o si ella debe ser
presentada a la aceptación dentro un plazo determinado en virtud de cláusulas especiales, el
librado deberá fechar su aceptación.- Esta fecha será aquella del día en que la aceptación
fue dada, a menos que el requirente exija que se ponga la del día de su presentacion.-
A falta de fecha, el portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y el
librador, debe protestar la letra.
b.- Reglas de fondo sobre la aceptación.- Son requisitos propios del derecho
cambiario, y cuya finalidad primordial es dar garantía la circulación de la letra de cambio.-
Debe ser pura y simple, no obstante el librado puede restringir su aceptación a una
parte de la suma librada.- Cualquier otra reserva o declaración por la cual se modifique el
contenido original del título equivale a un rechazo de la aceptación.- También puede
señalar un domicilio diferente del texto de la letra.-
Sin embargo, se estila que no cabe dudas en el sentido que la letra a la vista es
pagadera a su presentación, afirmando que en estos casos la letra nace aceptada, el pago
supone la aceptación y la negativa a pagar supone el rechazo de la aceptación, por lo que no
sería posible presentarlas a la mera aceptación.- Discutible lo anterior, considerando que la
ley no considera aceptación tácita, sino que esta debe constar por escrito de manera
expresa en la letra de cambio.-
D.2.- Letras cuya presentación a la aceptación es imperativa: Son las letras giradas a
un plazo de la vista (Art. 48 y 50).- El momento desde que se cuenta el plazo es el de
“vista” o aceptación y de ello fluye que, necesariamente, deben presentarse a la aceptación
del librado.-
Conforme al Art. 36, en estos casos el librado deberá fecha la aceptación, pues de
otro modo no es posible determinar desde cuando se cuenta el plazo.- A falta de fecha, el
portador, para conservar sus derechos, deberá protestarla por falta de fecha.-
Comentarios:
Éste no se aplica al girador, por lo que si este último paga no tiene acción de
reembolso en contra de ningún obligado al pago de la Letra de Cambio ni acción recíproca
de reembolso.
Como veremos enseguida, el avalista tiene acción de reembolso (paga una deuda
ajena o indirecta) contra el avalado.
Es necesario indicar que el aval es un acto jurídico unilateral, mediante el cual una
persona garantiza el pago de la letra de cambio. La persona que otorga el avala se llama
“avalista”.-
Desde luego, el aval es un acto jurídico unilateral y debe otorgarse por persona
capaz de obligarse. Además, el aval es un acto de comercio, pues constituye una operación
sobre letra de cambio o pagaré. Según la disposición transcrita, el aval puede ser dado por
el librador, un endosante a un tercero, quienes garantizan en todo o en parte, el pago de la
letra.- En cualquier caso se debe advertir que el aval otorgado por el librador o uno de los
endosantes implica para éste una dualidad en la garantía, toda vez que estos ya son
solidariamente responsables por el pago de la letra de cambio.-
El aval presentará, entonces, real interés cuando es prestado por un tercero extraño a
la letra de cambio, porque con él se agrega otra persona responsable del pago de la letra.-
En primer lugar, se dice que es facultativo para el aval determinar la persona a quien
garantizará: puede ser el librador, el endosante o el aceptante.-
Esto significa que si no se indica por quién se otorga el aval, se entiende que lo
otorga por el aceptante. En otras palabras, lo mismo que el aceptante, no será favorecido
con la caducidad de las acciones del portador si éste no protesta la letra en tiempo y forma.-
Finalmente, hay que tener presente que puede igualmente limitarse el aval a tiempo,
caso (condición), cantidad, o persona determinada como acabamos de ver.- (Art 47).-
Conforme a lo que indica la ley, el aval puede otorgarse en el misma letra o en una
hoja de prolongación, o en un documento separado.-
Básicamente y precisamente, responde del pago de ella en los términos que la ley
impone al aceptante, cuando el aval está concebido sin limitaciones; y si fue otorgado con
limitaciones, el avalista responderá solo en los casos impuestos por éste.-
El avalista que paga la letra de cambio, tiene contra el avalado y contra todas
aquellas personas que firmen la letra y se beneficien del aval, acción cambiaria de
reembolso pues paga una obligación ajena.
Si hay dos o más avalistas que contraen la misma obligación, el que paga tiene
derecho de reembolso contra el avalado, y los demás avalistas, pero solo por la proporción
que corresponde a cada uno por lo pagado.
Las letras de cambio deben ser pagadas a la época de su vencimiento, y la época del
pago de éstas es una de las menciones de la letra de cambio conforme a lo que indica el Art.
1º.- El vencimiento de la letra, es pues, la época en que debe ser pagada, y ésta se determina
en las letras según la forma en que haya sido girada3.-
El Art. 52 distingue entre las letras a la vista y letras con otros vencimientos:
Con lo anterior, podemos concluir que el pago de las letras de cambio, deben
hacerse al día de su presentación.-
En relación con el pago propiamente tal, la ley regula dos casos: Pago de letras a la
época de su vencimiento y Pago de la letra no vencida.-
3
Véase pág. 203 del presente trabajo, que analiza el Numeral 6 del Art. 1º de la Ley 18.092 referente a “El
lugar y la época del pago” como mención de la letra de cambio.-
2.- Pago de una letra no vencida o pago anticipado.- Implica correr el riesgo de
pagar mal ya que puede suceder que quien se presente al cobro, aun aparezca legitimado
por una cadena de endosos, realmente no tenga derecho al cobro del documento.- En este
caso tendrá que pagar nuevamente la letra de cambio al verdadero acreedor.-
Finalmente, el Art. 54 dispone que quien paga la letra de cambio puede exigir que
ésta se le entregue con la constancia del pago.-
6.7.9.- El protesto:
Puede ser definido como un acto solemne, realizado por un funcionario público,
que autentifica la falta de cumplimiento de obligaciones cambiarias nacidas de la letra de
cambio.-
El protesto sirve para que los distintos obligados al pago de la letra sepan si el
deudor principal fue o no requerido en tiempo y forma, y de la razón del por qué no pago el
documento, pues de ello depende que pueda o no hacerse efectiva su responsabilidad como
garante.-
A.- Clasificación:
4
El Art. 56 establece que si el deudor paga a sabiendas de que el portador es ilegítimo, para consumar un
fraude, seguirá siendo responsable.-
a) protesto efectuado por notario o por oficial del Registro Civil, en los lugares en
donde no hay notario;
B.1.- Funcionario que debe practicar el protesto: Deben hacerse por notario o por Oficial
del Registro Civil, en los lugares en donde no exista notario.-
La competencia del notario, estará determinada por el lugar en donde debe prestarse
la aceptación o efectuarse el pago.-
1.- Aviso: Conforme a lo Art. 61. el funcionario encargado del protesto deberá un aviso
dirigido al librado o aceptante en que lo citará para el día siguiente hábil que no fuere
sábado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que corresponda.
b) Se allana
2.- Requerimiento:
3.- Acta del protesto: El contenido de la misma se halla incorporado en el Art. 62. El
protesto se estampará en el dorso de la letra o en una hoja de prolongación de ella y deberá
contener:
b) La relación de que el librado no aceptó la letra en los términos en que ella fue girada, o
que no fechó la aceptación o que no pagó íntegramente, según sea el caso. En el evento de
pago parcial deberá expresar su monto;
d) El número con que el protesto aparece en el registro de que trata el artículo siguiente;
Protestos en particular:
1.- El Art. 69 expresa que en los protestos por falta de pago, el aviso se entregará en el
lugar donde aquél debe efectuarse, y en el primero o en el segundo día hábil siguiente que
no fuere sábado, al vencimiento de la letra o del vencimiento del plazo fijado en el artículo
49, si ella fuere a la vista.
Indica el Art. 68 que será competente para realizar el protesto por falta de pago el
funcionario correspondiente al lugar donde éste deba hacerse.
2.- Reza el Art. 66 que en los casos de protestos por falta de aceptación o por falta de
fecha de aceptación, el aviso deberá entregarse en el lugar en que haya de efectuarse la
aceptación, a más tardar el segundo día hábil siguiente al vencimiento del plazo para la
presentación a la aceptación; y el requerimiento se hará en el día hábil que siga al de la
entrega del aviso. Para los efectos de este artículo no se considera hábil el día sábado.
Agrega el Art 65 Será competente para realizar el protesto por falta de aceptación o
por falta de fecha de ésta, el funcionario correspondiente al lugar en que deba prestarse la
aceptación.
entregará la letra al depositante con la constancia del pago estampada en ella, o en su caso,
le entregará el recibo a que se refiere el art 54. Los fondos retirados se entregarán al
portador del documento.
Y agrega el Art. 64. El notario o el oficial del Registro Civil, en su caso deberá
devolver al portador la letra original, con las constancias del protesto, a más tardar el día
hábil siguiente que no fuere sábado al término de la diligencia y será responsable de los
daños y perjuicios que resultaren de su demora o de cualquiera irregularidad u omisión en
el protesto que le fueren imputables o si la letra se extraviare.
Los bancos y las sociedades financieras no podrán cobrar suma alguna por estas
actuaciones por lo tanto serán gratuitos y serán responsables de las obligaciones tributarias
que ellas generen. El protesto efectuado en conformidad a este artículo no tendrá el carácter
de personal para los efectos de lo dispuesto en el Nº 4 del art 434 del CPC. Por lo tanto no
tiene mérito ejecutivo tal protesto.
Art. 76. Ningún otro documento o diligencia puede suplir la omisión del protesto.
Y como regla de oro se puede concluir con el Art. 78 que “el portador no queda
dispensado de la obligación de protestar la letra por la quiebra, interdicción o muerte del
librado”.
Son aquellas que emanando de la Letra de Cambio (lo mismo del pagaré y el
cheque), confieren al portador que ha cumplido con las cargas legales que la no aceptación
o el no pago imponen para exigir lo adeudado a los obligados por la letra, y las que pueden
ejercer los pagadores para reembolsarse de lo que han tenido que pagar en razón de la no
aceptación o el no pago de los demás obligados de la letra.- Las primeras se llaman
acciones directas y las segundas, acciones de reembolso o de regreso.-
pagar al portador el monto de la letra, por lo que éste puede accionar contra todos
colectivamente o contra alguno de ellos, a su elección.-
C) Hay que señalar que no todos los obligados se encuentran respecto del portador en la
misma condición. El librador como responsable de la emisión de la letra, tampoco puede
eximirse de la garantía del pago ni limitarla, y debe tenerse por no escrita toda cláusula en
contrario, por alterar la esencia de la letra, conforme al Art. 10.-
d) Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducan las acciones
cambiarias del portador en contra del librador, y las que pueda tener en contra de los
endosantes que no hayan rehusado la garantía de pago, así como el de los avalistas de
ambos.- Esto se denomina perjuicio de la letra de cambio.
a) Esta acción es solo consecuencia práctica de la obligación solidaria que contraen con el
portador los que firman una letra de cambio y que les da derecho para demandar el total de
la deuda a todos o a cualquiera de los deudores, a su arbitrio (Art. 1514 Cod. Civil).
El pago hecho por uno de los obligados extingue la deuda y libera a todos los
codeudores, pero el pagador tiene acción para repetir en contra de los demás, hasta el
aceptante, que es el obligado principal, o el librador, que es el responsable de la emisión del
documento, los cuales on los únicos obligados que realmente han tenido directo interés en
la relación cambiaria y que por eso no tienen acción de reembolso entre sí, ni respecto de
los demás.-
d) La acción de reembolso, prescribe en el plazo de seis meses contados desde el día del
pago (Art. 99).-
En caso de extravío de una letra de cambio, el portador puede solicitar ante los
tribunales que se declare judicialmente dicho extravío y que se le autorice para ejercer los
derechos que le correspondan como portador del documento, uno que lo reemplace o que
haga sus veces.-
Será tribunal competente para conocer de la gestión el juez de letras en lo civil del
domicilio del peticionario.-
El procedimiento es el siguiente:
3. Los interesados tienen el plazo fatal de 30 días para hacer valer sus derechos;
5. Si existe oposición por los obligados, por el librado o por quien se pretenda
portador legítimo, se tramitará como incidente, y el tribunal podrá en este caso,
ordenar de oficio, medidas probatorias;
6.8.- El Pagaré.-
Otro concepto puede ser: titulo de crédito representativo de dinero en virtud del
cual una persona se confiesa deudora de otra, de una suma de dinero, y se obliga a
pagarla en un plazo determinado5.-
1.- Emisión: El pagaré por definición es una confesión de deuda y promesa de pago que
hace directamente el suscriptor del documento; mientras la Letra de Cambio implica una
orden del girador al libado para que este pague la Letra de Cambio, lo que supone la
intervención de dos roles jurídicos diferentes. Pero se debe agregar que ambos implican la
presencia de un 3º o beneficiario.
5
Contreras Strauch, Osvaldo; ob. cit. Pág. 999.-
2.- Aceptación: En el pagaré no hay librado, por lo que no hay, tampoco, aceptación ni
menos aceptante, pudiendo suscribirse al portador, mientras en la Letra de Cambio si hay
aceptación, y no puede suscribirse al portador.
4.- Protesto: El pagaré sólo admite el protesto por falta de pago, mientras en la Letra de
Cambio se extiende, además de la falta de pago, a la falta de aceptación y de fecha de
aceptación
6.- El pagaré puede tener vencimientos sucesivos y por ello el pagaré ha ido reemplazando
a la Letra de Cambio. Mientras la última no tiene vencimientos sucesivos, sino único.
2.- Debe comprender las menciones esenciales de los artículos 102 y 103 de la ley:
El primero reza que El pagaré debe contener las siguientes enunciaciones:
Concluye el Art. 103 en que el documento que no cumpla con las exigencias no
valdrá como pagaré.
1.- El plazo del año corre desde el vencimiento de la última cuota considerando el
pagaré como un todo. Ello operará en forma correcta en el caso que la cláusula de
aceleración sea de aquellas denominadas facultativa, en la que el acreedor decide el hacerla
valer o no.
2.- El plazo corre desde el vencimiento de cada cuota, por lo que cada una de ellas
se vence separadamente, ( art. 105)
3.- Otro planteamiento discurre sobre la base de que exista cláusula de aceleración,
la que permite cobrar o exigir el pago del monto total del pagaré cuando el deudor no pague
cualquiera de las cuotas, la que puede ser imperativa (se produce por el sólo no pago). Esta
tesis se basa en el Código Civil, operando desde la exigibilidad y no el vencimiento.
4.- Ella empieza a correr desde que se deja de pagar cualquier cuota y se exige el
total. Opera si es facultativa el acreedor puede hacerla efectiva a su elección: desde el no
pago de una cuota hasta la fecha del vencimiento de la última cuota. Tesis mayoritaria.
Esta figura no tiene mucha importancia práctica, pero sirve para ilustrar otro tipo de
cartas definido en el Art. 782 como aquellos que tienen por objeto realizar un contrato de
cambio condicional, celebrado entre el dador y el tomador, cuya perfección pende de que
éste haga uso del crédito que aquél le abre.
Por último el dador debe pagarle al corresponsal ya que éste le paga al tomador con
su dinero.
Aceptado que no es una figura usada, sin embargo ella sirve de base a la carta de
crédito o acreditiva, que es una forma de pago en el comercio internacional. Se trata de las
figuras del importador y el exportador lo que presenta el problema de la forma de realizar el
pago para ambos. Para solucionar surge el anticipo del comprador, manda el dinero y
debe esperar a que se le entreguen las cosas. Opera también la figura de en cobranza u
orden de pago, donde se mandan las cosas y luego se le envía el dinero.
Por ello nace la Carta de Crédito o Acrediticia, la que se regula además por las
normas de la resolución 500 de la Cámara Internacional de Comercio. Se trata de un
convenio por el cual un banco emisor actuando por solicitud y en conformidad de un cliente
ordenante del crédito debe realizar un pago a un 3º (beneficiario) o aceptar Letra de Cambio
a su favor (beneficiario) o autorizar a otro banco (el corresponsal) para que realice éstas
operaciones si se hubiese cumplido las condiciones del crédito.
El banco emisor cumple con las instrucciones del tomador. El banco corresponsal es
quien efectúa el pago o suscribe por orden del banco emisor los documentos previo aviso al
beneficiario de una carta de crédito a su favor el se vincula con el beneficiario.
Si hay reparos se pagará hasta el alzamiento del reparo por el ordenante, previa
instrucción, sino paga mal.
No hay plazo para éste examen y una vez que se vea que se salvaron los
impedimentos, se procede a pagar.
cualquiera causa. Es un Título de Crédito porque reúne todos los caracteres esenciales del
mismo.
El inc 2º del art. 10, agregado por la ley 17.422, tuvo por finalidad proscribir el
cheque a fecha, pues el cheque presentado al cobro antes del día indicado como fecha de
emisión es pagadero el día de la presentación. Tiene fecha de emisión y no vencimiento y
es a la vista, todo ello sin perjuicio de la caducidad del cheque desde su emisión
transcurrido un determinado plazo.
B.- Clasificación:
c) Nominativo: Es el que indica la persona del beneficiario y se han borrado las cláusulas
o menciones "a la orden" y/o "al portador". Este no es endosable y se transfiere conforme a
las normas de la cesión ordinaria, pero conforme al art. 14 sólo podrá ser endosado a un
Banco en comisión de cobranza. Se trata de una excepción relativa porque no se trata de un
endoso en dominio. Alguna corriente doctrinaria ha estimado que no se puede endosar en
cobranza judicial, porque ella precisamente sólo puede endosarse a un banco en comisión
de cobranza.
C.- Menciones del Cheque: Conforme al Art. 13, que sea que se gire a la orden, al
portador o como nominativo, el cheque deberá expresar, además:
2.- El lugar y la fecha de la expedición; la fecha no puede faltar, pero si no indica lugar de
giro, se le presume extendido en la plaza en que funciona la oficina sobre la cual fue girado,
es decir en la oficina del banco del cual sea cliente el cuentacorrentista. Lo que tiene
importancia para determinar el plazo de caducidad del cheque.
4.- La firma del librador. Los Bancos podrán autorizar a determinadas personas para
estampar en sus cheques, mediante procedimientos mecánicos, la cantidad girada y la
firma. Lo harán siempre que los procedimientos que se utilicen ofrezcan seguridad y que se
justifique su necesidad por el elevado número de cheques que deba emitir el comitente, a
juicio de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. En tal caso bastará con
que la cantidad se exprese en letras o en números.
Si se tachare cualquiera mención impresa que contenga el cheque, que no sean las cláusulas
"a la orden" o "al portador", dicha tacha no producirá efecto alguno. Asimismo que
cualesquiera otras circunstancias o cláusulas que se agregaren al cheque, se tendrán por no
escritas.
Hay cláusulas que son facultativas pues si se omitieren las palabras "para mí", se
entenderá girado en pago de obligaciones o girado en comisión de cobranza. Es el cheque
que gira el cuentacorrentista a un 3º para que lo cobre en el banco y entregue los fondos al
propio girador, identificado porque lleva las palabras "para mi", encontrándose el 3º
obligado a rendir cuenta. Expresa el Art. 11 que el cheque puede ser girado en pago de
obligaciones o en comisión de cobranza; el cheque dado en pago se sujetará a las reglas
generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley.
El cheque girado en comisión de cobranza deberá llevar las palabras "para mí",
agregadas por el librador en el cuerpo del mismo, y se sujetará a las reglas generales del
mandato y en especial de la diputación para recibir.
Por lo tanto el único cheque que se rige por la Ley 18.092 es el cheque en pago de
obligaciones.
1.- Girador, (cuentacorrentista) ya sea para efectos civiles o penales es la persona que
suscribe el documento materialmente (firma de un mandatario).
3.- Beneficiario, que es la persona designada o el portador el que puede ser el propio
librado, un mandatario o un 3º (caso en el cual el cheque se presume girado en pago de
obligaciones).
Dice relación con la caducidad del cheque. Por caducidad se entiende la pérdida de
las acciones que tiene el portador en contra de los endosantes del cheque y en ciertos casos
del girador cuando el cheque no es cobrado en el banco librado dentro de los plazos que la
ley establece.
Los plazo se encuentran en el art. 23, que indica que el portador de un cheque
deberá presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta días, contados desde su fecha, si el
librado estuviere en la misma plaza de su emisión, y dentro de 90 días, si estuviere en otra.
Este plazo será de 3 meses para los cheques girados desde el extranjero. El portador de un
cheque que no reclame su pago dentro de los plazos señalados, perderá su acción contra
los endosantes. En el mismo caso el portador perderá su acción contra el librador si el
pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos
plazos. Estos plazos se aumentarán con los días hábiles durante los cuales el Banco
librado hubiere suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos.
Siendo un Título de Crédito es necesario que sea exhiba al banco librado. Para su
pago debe contener las menciones del art. 13, debiendo intervenir en él las personas que
jurídicamente deben intervenir: girador, mandatario habilitado, y ser presentado al cobro
por su legítimo portador, según su ley de circulación.
1.- Exhibirlo al banco para que este lo examine (monto, fecha del giro, personas que
intervienen, menciones)
En virtud del art. 25: El cheque aceptado por el librado no podrá ser devuelto al
interesado.
c) Cheque girado en pago de obligaciones, pero girado para garantizar una obligación, no
es cheque endosado en garantía (se aplican las mismas reglas de la Letra de Cambio).
Se les reconoce porque en alguna parte del anverso del documento aparece que se
ha girado en garantía y aún cuando no aparezca puede acreditarse en juicio por medios de
prueba.
a) Nominativo
b) A la orden
c) Al portador
a) Cheque cruzado: Art. 30. El cheque cruzado en su anverso por dos líneas paralelas y
transversales no puede ser presentado al pago sino por un Banco.
El cheque puede ser cruzado por el librador o por el tenedor, y conforme al Art. 31
puede ser cruzado generalmente o especialmente.
Se refiere a que el giro del cheque cumpla su finalidad, cual es que por su pago el
banco librado extinga la obligación subyacente derivada del negocio causal.
- Disolución del Banco: una vez disuelto el banco se pone fin a la existencia del banco por
lo que no hay a quién cobrarle el cheque. Si el cheque es girado y posteriormente (antes de
su cobro) el banco se disuelve el perjudicado es el girador ya que el beneficiario tiene
acción contra él o os endosantes. Y si se gira sabiendo eso hay estafa.
- Muerte del girador: si el cheque es mandato caduca (Art. 36). Pero si el cheque es pago no
caduca porque naturalmente es un cheque que se giró en vida.
- Caducidad
- Inexistencia de cuenta corriente: es difícil de imaginar pues sin cuenta no hay cheque en
los términos del art. 10 porque la ley asocia el cheque con una cuenta corriente. Esta
circunstancia puede configurar giro doloso de cheque, e igual contrae responsabilidad por
su emisión.
- Cuenta corriente cerrada: ya sea por mandato legal o por causal contemplada en el
contrato. En caso de giro no van a ser pagados por el banco librado. En el caso que el
cheque sea girado con anterioridad al cierre, pero si al momento de su giro hubo fondos la
superintendencia ordena pagar el cheque. Si no los hubo debe protestarse dejándose
constancia del hecho y lo mismo, conforme ha dicho la superintendencia en caso que el
cheque sea girado después del cierre.
- Falta de provisión de fondos: es decir que no haya fondos disponibles o bien son
insuficientes al tiempo del giro. Pero los bancos están autorizados por un sobregiro de hasta
30 UF.
Las formalidades del art. 29 deben ser cumplidas también por el girador quien da
orden de no pago fundado en la 3ª causal.
Se entiende como el acto solemne en virtud del cual el librado deja constancia
fehaciente de la falta de pago.
Este protesto es solemne, protesta el propio banco librado y tiene, conforme al art.
33 inc I, como causal la falta de pago: Los cheques sólo podrán protestarse por falta de
pago.
El protesto es una obligación del banco, expresando el inc final del art. 33; si fuere
otra la causal del protesto, se protesta a requerimiento y con intervención del portador, caso
en el cual el protesto lo firman el banco librado y el portador.
c.- con la firma del librado, y en algunos casos también la del portador.
d.- sin que sea necesaria la intervención de un ministro de fe. El propio banco
librado hace de ministro de fe.
> Nombre del girador o personas que ha girado el cheque si fuere mandatario.
> Indicación del último domicilio del cuenta correntista. Competencia de los juzgados de
garantía.-
Si no concurren las menciones legales el protesto es nulo, por lo que no sirve para
preparar la vía ejecutiva o configurar el delito de giro dolos del cheque.
Respecto a las causales: hay una causal que es genérica la falta de fondos, otras
causales pueden ser la no firma de la persona que presenta el cheque a su cobro, o que se
encuentra mal extendido faltando menciones esenciales o falta de fecha, diferencia entre lo
expresado en letras y números, o que se encuentre caduco. Falta de portador legítimo (falta
el endoso en un cheque nominativo) cheque falso o firma visiblemente disconforme, orden
de no pago, cuenta cerrada.
El domicilio que el librador tenga registrado en el Banco, será lugar hábil para
notificarlo del protesto del cheque.
1.- Debe ser judicial con intervención del juez competente (el del último domicilio del
girador registrado en un banco)
2.- Debe ser oportuna antes de la fecha de prescripción de la acción ejecutiva y la penal (un
año).
3.- Debe ser legal por el ministro de fe, y con los requisitos del art. 41.
En la práctica el protesto se hace por cédula, y por una ficción legal es personal.
Causales:
Revocare el cheque por causales distintas de las señaladas en la ley (art. 26),
No consignar fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses
corrientes y de las costas judiciales,
a) dentro del plazo de tres días contados desde la fecha en que se le notifique el
protesto, consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses
corrientes y de las costas judiciales.
b) Los fondos deberán consignarse a la orden del tribunal que intervino en las
diligencias de notificación del protesto, el cual deberá entregarlos al tenedor sin más
trámite.
c) Si no lo hiciera será sancionado con las penas de presidio indicadas en el art. 467 del
CP, debiendo aplicarse las del No. 3, aun cuando se trate de cantidades inferiores a las ahí
indicadas.
(Art. 42) El juez procederá a procesar al librador de los cheques protestado, con el solo
mérito del cheque protestado y de la constancia de haberse practicado la notificación
judicial del protesto y de no haberse consignado los fondos. Esta resolución no obsta para
que pueda establecerse, en el juicio mismo, que el cheque ha sido falsificado o adulterado
en el caso que se haya opuesto tacha de falsedad en el momento del protesto, o dentro de
los tres días siguientes a la notificación judicial del mismo.
6.11.- LA FACTURA
Factura:
“Cuenta que los factores dan del coste y costas de las mercaderías que compran y remiten
a sus corresponsales”;
“Relación de los objetos y artículos comprendidos en una venta, remesa u otra operación
de comercio”;
“Cuenta detallada de cada una de estas operaciones, con expresión del número, peso o
medida, calidad y valor o precio”.
Para efectos pedagógicos, diremos que la factura es un documento formal que da cuenta
una compraventa o una prestación de servicios, del precio y de los impuestos correspondientes,
el cual, en la forma y condiciones establecidas por la ley, puede ser transferido a terceros y
cobrado ejecutivamente.-
en la operación; de las personas que participan en ella; del hecho de haberse adquirido los bienes
o servicios y de la forma de pago pactada.
c) Oportunidad de emisión reglada. Debe emitirse, una vez realizada la venta o prestado
el servicio afecto o exento del impuesto.
d) Casos en que debe emitirse. Debe emitirse en operaciones de dicha naturaleza que se
realicen entre vendedores, importadores o prestadores de servicio.
b) Ley Nº 12.120, del año 1956, sobre impuestos a las compraventas, permutas o
cualquiera otra convención que sirviese para transferir el dominio de bienes corporales muebles
o de derechos reales constituidos sobre ellos, obligaba a consignar separadamente, en la factura,
el precio del bien vendido y el impuesto a las compraventas.
i. Los industriales, agricultores y otras personas consideradas vendedores por la Ley Sobre
Impuesto a las Ventas y Servicios;
ii. ii. Los importadores, distribuidores y comerciantes mayoristas.
c) Ley Sobre Impuesto a las Ventas y Servicios. Por su parte, el Decreto Ley Nº 825, del
año 1974, que contiene la Ley Sobre Impuesto a las Ventas y Servicios, que en forma especial
regula la aplicación del citado impuesto, reitera y amplía la norma del Código Tributario, al
disponer en su artículo 52, que las personas que celebren cualquier contrato o convención regido
por los Títulos II, relativo al Impuesto al Valor Agregado y III referido a los impuestos
especiales a las ventas y servicios, deben emitir facturas o boletas, según sea el caso, por las
operaciones que efectúen.
Esta obligación rige aún, cuando en la venta o prestación de servicios no se aplique los
impuestos de dicha ley, e incluso, cuando se trate de convenciones que versen sobre bienes o
servicios exentos de dicho impuesto. Operaciones que dan lugar a la obligación de emitir
facturas y boletas.
El artículo 53 de la Ley sobre Impuesto a las ventas y Servicios, estipula que los
contribuyentes afectos al impuesto en comento, están obligados a emitir los siguientes
documentos:
a) Factura, incluso respecto de sus ventas o servicios exentos, en las operaciones que
realicen con otros vendedores, importadores y prestadores de servicios y, en todo caso,
tratándose de ventas o promesas de venta de inmuebles o de contratos de instalación o
confección de especialidades y contratos generales de construcción.
Quedan precisadas, de esta manera, las operaciones en que debe necesariamente emitirse
una factura.
a. Venta. Se entiende por “venta”, toda convención independiente de la designación que le den
las partes, que sirva para transferir a título oneroso el dominio de bienes corporales muebles,
bienes corporales inmuebles de propiedad de una empresa constructora construidos totalmente
por ella o que en parte hayan sido construidos por un tercero para ella, de una cuota de dominio
sobre dichos bienes o de derechos reales constituidos sobre ellos, como, asimismo, todo acto o
contrato que conduzca al mismo fin o que se equipare a venta.
b. Servicio. Es la acción o prestación que una persona realiza para con otra y por la cual percibe
un interés, prima, comisión o cualquiera otra forma de remuneración, siempre que provenga del
ejercicio de actividades vinculadas a la industria, al comercio, la minería, a la explotación de
riquezas del mar y demás actividades extractivas; actividades financieras, periodísticas,
publicitarias, de procesamiento de datos, telecomunicaciones, de corretajes y comisionistas en
general, clínicas, hospitales, laboratorios y otras detalladas en los Nº 3 y 4 del artículo 20º, de la
Ley sobre Impuesto a la Renta.
c. Actos asimilados a ventas y servicios. La misma normativa tributaria define otras operaciones,
que no son propiamente ventas ni prestación de servicios, que la ley asimila a tales actos y que,
d. Vendedor. Para los efectos de la aplicación del impuesto IVA, es cualquiera persona natural o
jurídica en referencia, incluyendo las comunidades y sociedades de hecho, que se dedique en
forma habitual a la venta de bienes corporales muebles, sean de su propia producción o
adquiridos de terceros.
a) Cuando el vendedor entrega al adquirente las llaves del lugar en el que el bien corporal
mueble transferido se encuentra guardado, o bien, las llaves de la especie;
b) Cuando el vendedor transfiere dicho bien al que ya lo posee por cualquier título no
traslaticio de dominio, o bien, cuando dicho vendedor enajena una especie afecta a IVA,
conservando, sin embargo, la posesión de la misma; y, Cuando los bienes corporales muebles se
encuentran a disposición del comprador y éste no los retira por su propia voluntad.
c) Con relación a las operaciones de prestación de servicios, las facturas deben emitirse
en el mismo período tributario en que la remuneración se perciba, o se ponga, en cualquier
forma, a disposición del prestador del servicio.
f) Desglose del recargo del Impuesto. Debe indicar separadamente la cantidad recargada
por concepto de impuesto, cuando corresponda;
g) Las condiciones de venta. Finalmente, debe indicar si el pago del precio será al contado, al
crédito; si la mercadería será puesta en bodega del vendedor o del comprador, etc. Similares
requisitos han de cumplirse cuando se emite una guía de despacho, mediante la cual se cumple
subsidiariamente la obligación de entregar la factura al momento mismo de la entrega real o
simbólica de los bienes que se transfieren.
La legislación tributaria, establece además, bajo que condiciones, por excepción, la obligación
de emitir factura se traslada desde el vendedor o prestador de servicios, al comprador y
beneficiario del servicio, configurando un cambio de sujeto pasivo en esta obligación tributaria.
Se encuentran también reguladas las formas impresas con que las facturas y guías de despacho
han de emitirse, la emisión de facturas y guías por medios computacionales y la emisión de
facturas por medio electrónico.
tratará de ceder su crédito a aquel que cuenta con ellos, por un precio determinado,
presumiblemente más bajo que el señalado en el mismo título.
4.1.- El Factoring.
En la compra y venta de créditos, cabe destacar a la industria del factoring, que debe su
denominación al principal contrato que celebra en el desarrollo de sus actividades.
a.- Concepto. Factoring, de conformidad con la Enciclopedia Británica, significa: “En finanzas,
venta contractual de las cuentas por cobrar por la empresa que lo mantiene a una institución
especializada denominada factor, con el objeto de obtener el pago en efectivo antes del
vencimiento. El factor asume la completa responsabilidad por el análisis del crédito o de las
cuentas nuevas, recaudación y los incobrables. Factoring difiere de un crédito, en que la cuenta
por cobrar y la responsabilidad por la cobranza son vendidas y no ofrecidas como una
garantía”.
Siguiendo la obra “La Industria del Factoring en Chile. Una Alternativa de Financiamiento para
las Pymes”, de Jaime Andrés Batarce Mufdi (Universidad de Chile, 2.001), el “factoring” que
opera en la mayoría de los países desarrollados “es el servicio que otorga una institución
financiera (factor), que consiste en la compra de las cuentas por cobrar que provienen de la
explotación normal del giro de una determinada empresa (cliente del factor o cedente). El
riesgo de no pago por insolvencia (sólo de insolvencia) del deudor, es decir del que debe pagar
la cuenta por cobrar (el cliente del cliente o deudor del cliente) y la responsabilidad de la
cobranza es asumida por el factor.”
Dicho más simplemente, es una compra de las cuentas por cobrar, en que el factor, al ser titular
de las cuentas adquiridas asume la responsabilidad de la cobranza y el cliente se libera de la
responsabilidad por la insolvencia del deudor. No obstante las definiciones señaladas, este
contrato puede tener diferentes modalidades de operación, que incluso superan las definiciones
transcritas, lo que ha llevado a la doctrina a ensayar diversas clasificaciones, que permitan
determinar con mayor precisión las características de este contrato.
i. Factoring con responsabilidad o con recurso. El Factoring puede ser con responsabilidad o con
recurso, en el cual el cedente del crédito se hace responsable de la solvencia futura del deudor
original, de manera que ante el no pago del crédito, a su vencimiento, el factor puede perseguir el
pago en su cliente o, a veces indistintamente, también en el deudor original del crédito.
ii. Factoring sin responsabilidad o sin recurso. A la inversa, es sin responsabilidad o sin recurso,
cuando el cedente no se obliga al pago del crédito ante la insolvencia del deudor.
Al respecto, el artículo 1907 del Código Civil, que fija los efectos de la cesión de créditos
nominativos, establece, que el que cede un crédito a título oneroso, se hace responsable de su
existencia al tiempo de la cesión, esto es, de que verdaderamente le pertenecía en ese tiempo;
pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a
ello.
En este último caso se entiende que no se hace responsable de la solvencia futura, sino sólo de la
presente, salvo que se comprenda expresamente la primera. Tampoco se extiende la
responsabilidad, sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la
cesión, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa.
Por su parte, la Ley Nº 18.092, de 1982, que dicta Nuevas Normas sobre Letra de Cambio y
Pagaré, señala que las letras y pagarés a la orden se transfieren por endoso. El artículo 25 de ese
cuerpo legal, en su primer inciso, establece respecto de la materia que nos ocupa, que el endoso
traslaticio de dominio garantiza la aceptación y pago de la letra y el o los endosantes serán
solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptación o pago, salvo estipulación en
contrario estampada en el dorso del mismo.
Dentro de la terminología utilizada por la doctrina, el Código Civil establece una cesión de
créditos con garantía o con recurso, salvo disposición expresa en contrario y, por su parte, la ley
Nº 18.092, fija una doctrina inversa respecto del endoso de títulos de crédito a la orden.
Atendido el desarrollo del factoring, aquellos créditos que constan en una factura han adquirido
creciente importancia. En efecto, los saldos de precios, impagos, no constan regularmente, en
títulos de créditos adicionales, generados expresamente para garantizar su pago, como letras de
cambio o pagarés, especialmente cuando la relación entre las partes en el contrato tiene una
cierta permanencia en el tiempo, sino que con frecuencia la deuda consta solamente de la factura,
y por ello, es este documento, y no otro, el que permite al acreedor del crédito que consta en él,
negociarlo con un agente financiero, y que éste o el acreedor original proceda a su cobro. Si
consideramos que de acuerdo al ordenamiento jurídico nacional, la factura no es un documento
que deba ser emitido exclusivamente por los comerciantes, ni sólo en operaciones gravadas con
IVA, dicho documento trasciende a las relaciones mercantiles o a los actos de comercio y se
extiende en general a operaciones entre vendedores o prestadores de servicio y compradores o
beneficiarios de servicios.
respecto, el artículo 1.901 de dicho cuerpo normativo establece: “La cesión no produce efecto
contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por éste”. Dicha norma implica la necesidad de realizar la tramitación judicial
respectiva, a efectos de comunicar formalmente al deudor de la cesión de su deuda, lo que
incorpora necesariamente un plazo dedicado a dicha gestión, que resta dinámica a una operación
financiera que busca, precisamente, resolver problemas de liquidez de corto plazo.
El desarrollo del comercio en nuestro país y la seriedad de quienes han optado por participar en
él, ha permitido en avanzar en una nueva fórmula. De este modo, se ha dotado de nuevas y más
eficaces características a la factura, como documento que acompaña la mayor parte de las
transacciones u operaciones de compraventa y de prestación de servicios que se celebran, de
manera que su transferencia implica el cumplimiento de formalidades que no retrasan
sustancialmente el desarrollo de la operación, por una parte, y que por otra, su cobro, en caso de
morosidad, pueda ser ejecutada a través de un procedimiento ejecutivo, mucho más expedito, y
que es el contemplado en la ley 19.983 que regula la transferencia y otorga mérito ejecutivo a la
copia de la factura.
7.- Aspectos generales de la ley 19.983 que regula la transferencia y otorga mérito ejecutivo
a la copia de la factura.
1. Ámbito de aplicación. 2. Objetivos de la ley: I. Creación de una nueva copia de la factura. II.
Regular la transferencia de la copia. Establece tipos de Cesión y sus Requisitos. III. Otorgar
mérito ejecutivo a la copia de la factura. 3. Factura Electrónica. 4. Vigencia. 5. Beneficios de la
ley.
2. Objetivos de la Ley:
El artículo 1º de la ley ordena la creación de una copia que es adicional a las ya exigidas
por la ley. Esta nueva copia no tiene valor tributario sino que adquiere validez para su
transferencia a terceros y permite su cobro ejecutivo.
El mismo artículo establece que el vendedor o prestador del servicio, que conforme a la
ley está obligado a emitir factura, deberá dejar constancia en el original del documento y en la
copia del estado de pago del precio o remuneración y, en su caso, de las modalidades de pago del
saldo insoluto. La obligación de pago del saldo insoluto contenida en la factura debe ser
cumplida en cualquiera de los siguientes momentos:
a) A la recepción de la factura;
a) Que haya sido emitida en conformidad a la ley, incluyendo en el cuerpo la expresión "cedible"
en el vértice inferior derecho.
b) Que en la copia transferible de la factura, conste el recibo de las mercaderías entregadas o del
servicio prestado, con indicación del recinto y fecha de la entrega o de la prestación del servicio,
RUT y domicilio del comprador o beneficiario del servicio e identificación de la persona que
recibe, más la firma de este último.
Para estos efectos, el emisor de la guía o guías de despacho deberá extender una copia
adicional a las que la ley exige, con la mención "cedible con su factura". Aquí la ley, establece
una obligación para el comprador o beneficiario del servicio, de acusar recibo de las mercancía o
del servicio, en su caso, bajo sanción de aplicar una multa a beneficio municipal, de hasta 40
UTM, estableciendo un procedimiento para ante los Juzgados de Policía Local a quienes entregó
la competencia. Adicionalmente, establece la fiscalización permanente de parte del SII, y la
posibilidad de que el afectado con la negativa del acuse de recibo, pueda denunciar este hecho,
intentando equiparar la desventaja de ciertos proveedores pequeños que no tendrían otra medida
de presión.
Para dar mayor eficacia a la obligación de acuse recibo, se establece una presunción de
representación del comprador o beneficiario del servicio, a toda persona adulta que se encuentre
en el domicilio, evitando así lo engorroso que se volvería el verificar las facultades de quien
recibe por el deudor. Sin perjuicio de lo anterior, se mantiene la posibilidad de objetar los cobros
dentro del plazo de ocho días desde la recepción, al igual que lo establecido por el artículo 160
del Código de Comercio, pero adicionalmente establece la posibilidad de ampliar este plazo de
reclamo, por acuerdo de las partes hasta 30 corridos, desde la fecha de recepción.
Podemos decir que el artículo 7° y 8° de la ley en comento distinguen dos tipos de cesión
de la factura, en Propiedad y en Cobranza, respectivamente, a saber:
a) En propiedad (artículo 7°) Consiste en la enajenación, por parte del cedente, del crédito
contenido en la factura para su posterior adquisición por el cesionario.
Dicha notificación debe hacerla un ministro de fe, un notario, o un oficial del registro
civil en aquellas comunas en las que tenga su asiento un notario, de dos formas:
b) En Cobranza (artículo 8°) Consiste en un mandato en cobro, en virtud del cual, su portador
está facultado para cobrar y percibir su valor insoluto, incluso judicialmente, y tiene todas las
atribuciones propias del mandatario judicial incluso aquellas que conforme a la ley requieren de
mención expresa.
La propia ley señala, que produce los efectos de un mandato para su cobro, mencionando
incluso al mandato judicial, incorporando dentro de las facultades aquellas que requieren de
mención especial, por lo cual el portador puede cobrar y percibir su valor insoluto.
Esta misma copia "cedible", tendrá mérito ejecutivo para su cobro cumpliendo los
siguientes requisitos:
a) Que la factura correspondiente haya sido irrevocablemente aceptada, es decir, no haya sido
reclamada. La propia Ley establece el procedimiento de reclamo, el cual puede revestir las
siguientes formas:
En este caso, el reclamo deberá ser puesto en conocimiento del emisor de la factura por carta
certificada, o por cualquier otro modo fehaciente, conjuntamente con la devolución de la factura
y la guía o guías de despacho, o bien junto con la solicitud de emisión de la nota de crédito
correspondiente. El reclamo se entenderá practicado en la fecha de envío de la comunicación.
b) Que su pago sea actualmente exigible y la acción para su cobro no esté prescrito. El plazo de
prescripción de la acción ejecutiva, para el cobro del crédito consignada en la copia de la factura,
en contra del deudor, es de 1 año contado desde su vencimiento. Si la obligación de pago tuviese
vencimientos parciales, el plazo de prescripción correrá respecto de cada vencimiento.
c) Que conste en la copia de la factura el recibo de las mercaderías entregadas o del servicio
prestado, con indicación de:
3. Identificación de la persona que recibe las mercaderías o el servicio, más la firma de este
último.
4. Si en la copia de la factura no consta el recibo mencionado ella tendrá mérito ejecutivo cuando
se la acompañe de una copia de la guía o guías de despacho emitida o emitidas de conformidad a
la ley, en las que conste el recibo correspondiente.
La ley otorga la obligación al comprador o beneficiario del servicio otorgar recibo de las
mercaderías al momento de la entrega real o simbólica de las mismas o, tratándose de servicios,
al momento de recibir la factura. Corresponde al Servicio de Impuestos Internos fiscalizar el
cumplimiento de dicha obligación. Tanto el SII y el afectado por el incumplimiento podrán
denunciar las infracciones al juez de Policía Local del domicilio del infractor. El incumplimiento
será sancionado con multa a beneficio fiscal, de hasta 50% del monto de la factura, con un
máximo de 40 UTA.
d) Qué, puesta en conocimiento del obligado a su pago mediante notificación judicial, aquél no
alegare en el mismo acto, o dentro de tercero día:
Que un instrumento tenga mérito ejecutivo, en términos simples, significa que en caso
de cobranza judicial, no es necesario iniciar una Gestión Preparatoria (ejemplo: notificación de
protesto y en el caso de la factura, reconocimiento de deuda), destinada a dar mérito ejecutivo a
un documento en el cual consta una obligación incumplida, para posteriormente proceder
directamente a su cobro.
Beneficios de la Ley:
b) Establece la libre Circulación del Crédito, sin poder prohibirse ni restringirse la cesión.
Para saber cuándo una compraventa es comercial debe atenderse a la intención de las partes
que la celebran. Este contrato no tiene normas propias en el Código de Comercio, por lo que en esta
materia rige, en general, lo que para la compraventa dispone el Código Civil.
El art. 1793 del Código Civil, dispone que “la compraventa es un contrato en que una de
las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y ésta
comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio”.-
Si una revisa esta definición claramente reúne los elementos propios de un contrato
comercial, toda vez que importa un acto de intermediación, tiene por objeto hacer circular los
bienes y se ejecuta con un afán de lucro u obtención de ganancia.
No hay que confundir compraventa con tradición, en donde existe una relación de título a
modo (art. 703 inciso 3º Código Civil).
Conforme lo prescribe el Art. 161 del Código de Comercio, las normas de la compraventa
se aplican para calificar y regir a la permutación mercantil, en cuanto no se opongan a la naturaleza
de aquel contrato.
B.- Características:
5.- Es conmutativo
> Naves mayores con más de 50 Tn de registro grueso (todos los espacios de la nave
susceptible de recibir carga). Su venta se hace por escritura pública cuando se venden en Chile.
> Naves menores hasta 50 Tn de registro grueso, se debe realizar por instrumento privado
autorizado por notario.
3) Compraventa de cosa mueble a plazo con prenda, permitía comprar una cosa
mueble pero constituyendo prenda (sin desplazamiento) sobre ella. Debe celebrarse por escritura
pública o instrumento privado autorizado por un notario.
En general nos referimos a los elementos esenciales y propios del contrato de compraventa,
no a los elementos de validez comunes a todo contrato.- Y estos elementos son, básicamente la cosa
y el precio.
1.- LA COSA:
Debe tratarse de una cosa comerciable (1810) y las que cuya enajenación no se encuentre
prohibida (1464).
Debe existir, pero si la cosa nunca ha existido y nunca lo hará se entiende que no hay
compraventa. Pero si no existe pero se espera que exista hay contrato pero bajo la condición que la
cosa llegue a existir, Y si la cosa ha existido pero no existe al momento del contrato no produce
efecto alguno a menos que aparezca que compró la suerte.
La mercantilidad depende, de que la compra sea cosa mueble, se haga con el ánimo de
venderla, arrendarla o permutarla en la misma forma o en otra distinta.
Sabemos que los actos sobre inmuebles, dada la eterna discusión, escapan del ámbito de la
mercantilidad.
a.- Compraventa a la vista: Es aquella en que el comprador tiene la cosa a la vista, o sea, que la
percibe por este sentido.
Se refiere a ella el Art. 130. En la venta de una cosa que se tiene a la vista y es designada
(examinarse) al tiempo del contrato sólo por su especie, no se entiende que el comprador se reserva
la facultad de probarla. El contrato se perfecciona por la mención de la especie que se tiene la vista,
por lo tanto es una compraventa pura y simple.-
Como las partes ven la cosa que se está vendiendo (o comprando), no se entiende que el
comprador se reserve el derecho de probarla, salvo que expresamente se reserva esta facultad, en
cuyo caso, si no se ha fijado plazo para la prueba, la compra se reputa verificada bajo la condición
suspensiva potestativa de que verifique dicha prueba.-
Si además de la especie se determina la cosa que se tiene a la vista por su calidad, también
se entiende celebrado el contrato bajo condición suspensiva, esta vez causal, de que la cosa sea de la
especie y calidad convenidas. Si en el momento de la entrega de dicho objeto hay desacuerdo de las
partes “la cosa será reconocida por peritos”. (art. 133)
Estas compraventas son las que se hacen probando la cosa para que el comprador pueda
percatarse del gusto que ella tiene. Se requiere que haya una estipulación expresa para que la
compraventa se entienda celebrada bajo esta condición. Sin embargo, se entiende estipulada la
reserva de probar la cosa en aquella que se acostumbran vender a gusto. Pero esta reserva, que en el
Código Civil (art. 1823) es de si la cosa agrada o no al comprador, aquí en el Código de Comercio
es de si la cosa está sana y regular calidad. La razón de estos está en que la cosa va a ser vendida al
público y se presume que el gusto medio de la gente es aquél. El reconocimiento de la cosa vendida
se hace al entregarla, a requerimiento del vendedor; si el comprador no lo hace, una vez requerido,
se entiende que renuncia a todo el reclamo posterior sobre la calidad de lo comprador. (Art. 146).-
c.- Compraventa por orden: Se hace la compra por orden cuando, estando las cosas en distinto
lugar, el comprador las designa en su especie. La compraventa es perfecta, pero el comprador puede
resolverla si la cosa no es de sana y regular calidad.
d.- Compraventa según muestras: Es una variedad de la anterior. El comprador no tiene la vista la
cosa que piensa comprar, pero sí una análoga, la muestra, que la sirve para impartir la orden
respectiva para celebrar el contrato.- Art. 135)
Cae también dentro del tipo de compraventa por orden. Se aplican prácticamente las
mismas reglas que da el art.134; está sujeta a una condición resolutoria. (Art. 136).
(De recibo: A las cosas que son de sana y regular calidad y se supone que deben tener esta
condición para ser admitidas por el público).-
f.- Compraventa de cosas que no existen: Tratándose de cosas que no existen y que son objeto de
una compraventa, la regla general es de que ellas no valgan, pues carecen de objeto. Sin embargo,
es menester distinguir:
1º Las partes creen que existe y celebran contrato de compraventa, en circunstancias que ello no es
efectivo. En este caso, la venta no produce efecto alguno (Art. 1814), lo que es reforzado por el Art.
138 del Código de Comercio.
2º Si la cosa no existe, pero se espera que exista, la compraventa se entienda hecha bajo la
condición de existir.
3º Si las partes compraron la cosa que no existía, tomando en cuenta los riesgos que corría el objeto
vendido, o sea, como lo dice el Art. 1813 del C.C., comprando la suerte que sobre él pesaba, el
contrato es válido y se reputará puro si al celebrarlo ignoraba el vendedor la pérdida de este objeto.
(Art. 138)
Aquí, el que vende debe estar de buena fe, pues de otro modo cometería un verdadero
fraude y deberá resarcir los perjuicios, ya que “el que vendió a sabiendas lo que en el todo en un
parte considerable no existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe”(art. 1814 inciso
segundo)
2.- El precio
2.- Debe consistir en dinero sin perjuicio de la facultad de pactarlo en otros signos que
equivalen a dinero V gr. UF o en moneda extranjera.
3.- Real: se pacta con la intención de cobrarlo, en caso de duda resuelve el juez porque en
materia de compraventa mercantil no hay nulidad por lesión enorme.
El Art. 142 del Código de Comercio, no hace otra cosa que ratificar, en términos más o
menos amplios, lo dispuesto en el Art., 1820 del Código Civil,, conforme al cal “la perdida,
deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el
momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa.
No podemos de dejar de señalar, la regla más general que contiene el Art. 1550 que
establece que el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre del acreedor; pero es el
comprador quien soporta los riesgos en los casos de los Arts. 1820 CC y 142 Cod Com.
El acreedor, comprador, no responde del riesgo si el contrato fue celebrado bajo condición
suspensiva (Art. 1820 y 131 y 132 Código de Comercio). La regla está en el Código Civil, pero los
ejemplos están citados en el Art. 143 del Código de Comercio que enumera seis casos en que la
pérdida o deterioro sobreviniente a la perfección del contrato pertenecen al vendedor.
En relación con obligaciones de generó, el Art. 1454 repite la regla del Art. 1509 del
Código Civil.-
Otras obligaciones:
Aunque el vendedor haya hecho la tradición simbólica de las mercaderías vendidas puede,
para asegurase del pago del precio y de los intereses correspondientes, retener las mercaderías
vendidas hasta el entero pago de lo que se debe le deba (Art. 151).-
Otra obligación, es la de recibir la cosa vendida (comprada). Por esto es que, rehusando el
comprador, sin causa justa, la recepción de las mercaderías compradas, el vendedor podrá
solicitar la rescisión de la venta con indemnización de perjuicios, o el pago del precio con los
intereses legales, poniendo las mercaderías a disposición de los juzgados del Comercio (léase
juzgados civiles o arbitrales)
El vendedor también podrá solicitar el depósito de las mercaderías en caso de retardo de las
mercaderías, siendo en este caso de cargo del comprador los costos de traslado al depósito y su
conservación en él.
Está regulado en el Libro II. Este es uno de los contratos muy bien regulado en nuestra legislación,
hay un mandato civil y un mandato mercantil.
El mandato en general tiene como antecedente una institución de gran importancia que es la
Representación. En el art. 1448 Código Civil se dispone que “lo que una persona ejecuta a nombre
de otra estando facultada por ella o por la ley para efectuarlo, produce respecto de esta persona
iguales efectos que si contratara ella misma”. Por lo tanto mandato y representación son dos
instituciones que están estrechamente vinculadas.
Hay ese elemento esencial que se encuentra presente tanto en la representación como en el
mandato. El elemento esencial es el que los romanos llamaban la "Contemplacio Domini", vale
decir el reconocimiento de que se está actuando a nombre de otro. Esto tiene una importancia
capital, porque los efectos en uno y otro caso, vale decir los derechos y obligaciones, se radicarán
en el patrimonio del mandante o del representado.
Ya lo vimos en el nº 4 del art. 3º, que se refiere a que la mercantilidad dependía del carácter
que tuviera el acto o contrato para el mandante, en cuyo patrimonio se radican las consecuencias.
También dijimos que había un error en la redacción de la disposición porque hacía sinónimo el
mandato y la comisión en circunstancias que están en relación de género a especie. La comisión es
una especie de mandato.
Concepto
Se señala que Mandato Comercial "es un contrato por el cual una persona encarga la
ejecución de uno o más negocios lícitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos
gratuitamente o mediante una retribución, y a dar cuanta de su desempeño".
c) Especies de mandato: Conforme al Art. 234, hay tres especies de mandato: La comisión, El
mandato de los factores y mancebos o dependientes del comercio, y la correduría.
El artículo 237 inciso 1º, nos señala una definición: “Factor es el gerente de un negocio o de
un establecimiento comercial o fabril, o parte de él, que lo dirige o administra según su prudencia
por cuenta de su mandante.”
Está facultado para realizar actos de administración, relativo al negocio que se le ha sido
otorgado, salvo que el propio mandante les haya hecho ciertas restricciones.
Artículo 340º del Código de Comercio. “Los factores se entienden autorizados para todos
los actos que abrace la administración del establecimiento que se les confiere, y podrán usar de
todas las facultades necesarias al buen desempeño de su encargo, a menos que el comitente se las
restrinja expresamente en el poder que les diere.”
Este mandato debe ser entregado como un Poder Especial, que debe ser otorgado por
escritura pública, el que debe ser inscrito en el Registro de Comercio, conforme al Art. 22 Nº 5 del
Código de Comercio.
El mandatario debe tener capacidad al menos para administrar sus bienes. Artículo 338º
inciso 1º. “Puede ser factor toda persona que tenga la libre administración de sus bienes.” Este
artículo ha sido derogado tácitamente por el artículo 13º del Código del Trabajo.
Generalmente el factor actúa con representación. Esto no significa que el factor no pueda
actuar por cuenta propia. A este último tipo de mandato se refieren los artículos 328º y 329º.
El mandatario o factor, la obligación que debe cumplir es llevar el mandato en los términos
que se le ha sido dado. Debe cumplir las normas relativas a los comerciantes. Ejemplo, debe llevar
la contabilidad a como está obligado el comerciante o mandante.
Prohibiciones
2. - Artículo 331º, no puede realizar acción que por su cuenta estén en el mismo género o
actividad en las que haga por cuenta del comitente, a menos que sea expresamente autorizado por el
comitente.
Toma especial interés y por ser lo más común la forma de poner término al mandato que es
la Revocación, que es cuando el mandante se retracta de su mandato.
Existen los llamados mandatos Irrevocables, que están regulados en el artículo 241º del
Código de Comercio.
- Hay una norma sobre CAPACIDAD: tradicionalmente se estableció la mayoría de edad, pero
posteriormente con el Código del Trabajo se estableció los 18 años. Debemos entender la norma del
Código Comercio modificada por el del trabajo.
- Respecto del PODER (lo vimos hace un tiempo con el art. 22 nº 5 Código de Comercio).Se debe
otorgar poder al factor y éste debe inscribirse en el registro de comercio del lugar donde se van a
desarrollar las actividades encomendadas.
- En cuanto a las FACULTADES pueden realizar todas las operaciones que digan relación con el
giro del negocio, salvo aquellas que le principal le haya expresamente restringido (art. 340 Código
Comercio)
- En cuanto a la CONTABILIDAD todas las normas relativas a las obligaciones del comerciante en
materia de contabilidad se les aplican a los factores (art. 341 Código Comercio)
Los dependientes son los empleados subalternos que el principal tiene a su lado para que lo
auxilien en las diversas operaciones de su giro obrando bajo su dirección inmediata. Tanto respecto
del factor como del dependiente el mandante tiene el nombre de PRINCIPAL. (Art. 237º inciso 2º
Cod. de Comercio: “Denomínese mancebos dependientes los empleados subalternos que el
comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro, obrando bajo
su dirección inmediata.”
Respecto a los que venden o compran al por mayor, gozan de igual facultad, siempre que
las ventas se hagan al contado y el pago se realice en el mismo lugar donde se vende. Artículo 346º
inciso 2º.
- En materia de CAPACIDAD rige lo mismo que para los factores, o sea, 18 años de edad.
- En materia de PODERES la ley señala que tienen que contar con un poder expreso para realizar
operaciones que obliguen a su principal. Y en esta materia el Código Comercio hace ciertas
distinciones:
ii) Dice que este poder deberá constar por escritura pública inscrita en el registro de
comercio cuando el poder verse sobre efectos de comercio, o sea, cuando el
dependiente puede suscribir documentos por el principal y puede recaudar y recibir
dinero del principal.
iv) Si se trata de dependientes encargados de la venta al por menor pueden cobrar y otorgar
facturas o boletas a nombre del comitente.
El Comisionista
El comisionista es una especie del mandato comercial, específico. Artículo 235º del Código
de Comercio. “El mandato comercial toma el nombre de comisión cuando versa sobre una o
más operaciones mercantiles individualmente determinadas.
1. – Que se trate de una o mas operaciones de comercio, es decir, que existan Operaciones
Mercantiles.
En cuanto a la tácita, existen algunas reglas convenientes de analizar.- El art. 2125 del
Código Civil, establece el caso en el cual el silencio de una de las partes se mira como
aceptación para los efectos de la formación del consentimiento.-
El Código de Comercio, expresa en el Art. 243, por su parte, que el comisionista, puede o
no aceptar esta comisión a su arbitrio. Pero en atención a su especial caso, cuando renuncia a
esta comisión debe realizar ciertos actos, haciéndolo responsable de daños y perjuicios en caso
que lo rehúse:
2. - Mientras llega el aviso al comitente debe tomar las medidas conservativas que el negocio
requiera.
Obligaciones
b) Si no ha recibido instrucciones del comitente, en todos los casos no previstos por éste, el
comisionista deberá consultarlo y suspender la ejecución mientras no reciba instrucciones.-
Esta obligación existe desde el momento en que las cosas quedan a su disposición, y hasta
que las expida por cuenta del comitente.- Aquí termina la responsabilidad del comisionista y
comienza la del comitente, salvo disposición expresa en contrario (Art. 249)6.-
6
Art. 249. Es de la obligación del comisionista hacer constar en forma legal el deterioro o pérdida de las
mercaderías consignadas y dar aviso a su comitente sin demora alguna.
4.- Obligación de rendición de cuentas: Deberá rendir cuenta. Todo mandato lo contiene. La
prueba de los gastos debe ser documentada. (Art. 279 Nº 2 y 280)
5. - Obligación de reintegro: Debe reintegrar todos los saldos en favor del comitente.
3. - No puede constituir en prenda por obligaciones propias, mercancías que le han sido
entregadas en consignación.
Artículo 252º del Código de Comercio: “Se prohíbe al comisionista dar en prenda de sus
propias obligaciones las mercaderías que con cualquier objeto tuviere en consignación.”
El mismo artículo, inciso final establece un delito, el hecho de que se constituya en prenda
mercancías que se le hayan entregado en consignación: “Pero el mero hecho de la constitución
de la prenda el comisionista comete un abuso de confianza, y será castigado con arreglo al
Código Penal.”
Artículo 271º del Código de Comercio: “Se prohíbe al comisionista, salvo el caso de
autorización formal, hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por cuenta propia y ajena,
siempre que para celebrarlos tenga por representar intereses incompatibles.”
Excepción: Es la autorización formal del comitente. En este caso sólo recibe la mitad de la
remuneración.
Artículo 276º del Código de Comercio: “Ejecutando alguno de los contratos de que habla el
artículo 271 con previa autorización de su comitente, sólo percibirá el comisionista la mitad de
la comisión ordinaria en defecto de pacto expreso.”
Artículo 261º del Código de Comercio: “El comisionista debe desempeñar por sí mismo la
comisión, y no podrá delegarla sin previa autorización explícita o implícita de su comitente.”
El artículo 264º da ejemplo de delegación implícita: “Se entiende que el comisionista tiene
autorización implícita para delegar, cuando estuviere impedido para obrar por sí mismo y
hubiere peligro en la demora”. “No habiéndolo, el comisionista impedido deberá dar pronto
aviso del impedimento y esperar las órdenes de su comitente.”
Es Urgente. En este caso, el comisionista debe dar aviso a su comitente para designar a
otro.
1. - Tiene derecho a Remuneración. Artículo 239º del Código de Comercio: “La comisión es
por su naturaleza asalariada”.
Esta remuneración puede ser determinada por las partes. Si no es determinada por las
partes el comisionista puede exigir la que fuere de uso general de la plaza, donde hubiere
desempeñado la comisión, y en su defecto, la acostumbrada en la plaza más inmediata.
Artículo 275º del Código de Comercio.
4. - Derecho a retener las mercancías consignadas hasta el preferente y efectivo pago de sus
anticipaciones, intereses, costos y salario, concurriendo estas circunstancias (artículo 284º y
286º del Código de Comercio) :
Extinción de la Comisión
El artículo 2.163º del Código Civil, establece los casos en que termina el mandato civil y
son las mismas en materia mercantil, pero el Código de Comercio se ha referido a ciertas
circunstancias.
1. - Revocación
Está en el artículo 241º del Código de Comercio: “El comitente no puede revocar a su
arbitrio la comisión aceptada, cuando su ejecución interesa al comisionista o a terceros.”
Esto significa que no debe ser intempestiva esta renuncia, debe comunicarse con
anterioridad, debe esperarse que resuelva, etc.
El artículo 240º es claro: “La comisión no se acaba por la muerte del comitente; sus
derechos y obligaciones pasan a sus herederos.”