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ANGELES DE CHIMBOTE
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
CICLO : VIII
TRUJILLO – PERÚ
2018
INDICE
Introducción .........................................................................................................3
El Aborto .............................................................................................................4
I. Definición ............................................................................................................4
a) Desde el punto de vista-obstétrico .........................................................................4
b) Desde el punto de vista médico legal .....................................................................4
c) Desde el punto de vista jurídico y médico legal .....................................................4
II. Clasificación médico – legal del aborto ................................................................4
2.1.Aborto patológico o espontáneo .....................................................................4
a) Causas fetales ...........................................................................................4
b) Causas maternas .......................................................................................5
2.2.Aborto provocado...........................................................................................5
a) Aborto doloso o criminal ..........................................................................5
b) Aborto preterintencional ...........................................................................5
c) Aborto terapéutico ....................................................................................5
d) Aborto jurídico .........................................................................................5
e) Aborto accidental .....................................................................................5
f) Aborto por estado de necesidad ................................................................6
g) Aborto indirecto .......................................................................................6
III. El aborto según el Código Penal peruano .............................................................6
IV. Posturas en contra y a favor de la despenalización del aborto sentimental o por
violación sexual ...................................................................................................7
4.1.Posturas en contra de la despenalización del aborto por violación sexual ........7
4.2.Posturas a favor de la despenalización del aborto por violación sexual............10
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INTRODUCCIÓN
Existen debates que nunca deberían dejarse de lado, especialmente dentro del ámbito
académico. Tales debates fomentan tanto el desarrollo de la percepción crítica como la
capacidad para entender el contexto en el cual el alumno es formado. Sin embargo, muchas
veces la labor y el trabajo del día a día nos alejan de los mismos.
En ese sentido, consideramos necesario que todo alumno de derecho maneje de forma
amplia, diversos conceptos de la teoría planteada por Immanuel Kant, cuyo aporte al derecho
no se remite únicamente a postulados teóricos –que muchos pueden considerar desfasados,
sino por el contrario a muchas aplicaciones concretas con implicancia directa en los casos
que se presentan buscando solución por parte de la comunidad jurídica. El conocer estos
aportes nos permitirá, entre otras cosas, entender cómo ciertos conceptos se vuelven tanto
limitantes como promotores de determinados desarrollos conceptuales de índole jurídica.
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EL ABORTO
I. DEFINICIÓN
Existen diversos puntos de vista de sobre la definición del aborto, entre los cuales se
puede mencionar.
Al igual que otros autores Patitó (2000) coincide en las causales las cuales son:
a) Causas fetales
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Anomalías cromosómicas: aborto aneuploide, aborto euploide;
Patología placentaria.
b) Causas maternas
Infecciones;
Uso de drogas;
Defectos uterinos
2.1.Aborto provocado
b) Aborto preterintencional
c) Aborto terapéutico
d) Aborto jurídico
e) Aborto accidental
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Es aquel que se produce sin intención o voluntad de causarlo (Patitó, 2000), pero
también, es aquel determinado por un factor independiente de la madre o del
producto de la concepción y también al margen de toda actividad dolosa o culposa
(Rodríguez A.)
Se realiza para evitar un mal mayor inminente al que el autor ha sido extraño.
El estado de necesidad “es una situación de peligro actual de los intereses protegidos
por el Derecho, en la cual no queda otro remedio que la violación de los intereses
de otro, jurídicamente protegidos” (Frank Von Liszt, mencionado por Gutiérrez J).
g) Aborto indirecto
Sucede cuando, por ejemplo, durante un embarazo aparece una neoplasia que obliga
al empleo de terapia radiante y como consecuencia de ésta se interrumpe la gestación
con muerte del producto de la concepción.
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de tres ni mayor de cinco años. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo
prever este resultado, la pena será no menor de cinco ni mayor de diez.
ABORTO SENTIMENTAL (Art. 120 inc 1): El aborto será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de tres meses, cuando el embarazo sea consecuencia de
violación sexual, fuera de matrimonio o inseminación artificial no consentida y
ocurrida fuera del matrimonio, siempre que los hechos hubieren sido denunciados o
investigados, cuando menos policialmente.
ABORTO EUGENÉSICO (Art. 120 inc. 2): El aborto será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de tres meses, cuando es probable que el ser información
conlleve al nacimiento graves taras físicas o psíquicas, siempre que exista diagnóstico
médico.
Con respecto a este conjunto de posturas, consideramos que es viable resumirla en dos
grupos, las posturas de carácter jurídico esbozadas por académicos en el Perú y las
posturas de carácter ético-religioso esbozadas comúnmente por grupos religiosos y grupos
civiles conocidos como “pro vida”. En ese sentido, cabe indicar que para los fines de la
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presente tesis, centraremos la siguiente presentación únicamente en los argumentos de
carácter jurídico que se esbozan por ambas partes.
Con respecto a los académicos que se han manifestado claramente contra el aborto,
deberemos decir que las posturas más contemporáneas en el marco nacional pueden a su
vez ser representadas por un lado por el profesor Eduardo Oré Sosa y por el otro el
profesor José Antonio Caro John.
En ese sentido, podemos indicar que cada uno de los citados profesores ha hecho pública
su posición con respecto al tema del aborto en documentos que en el presente trabajo no
lo vamos a adjuntar por razones de investigación somera. Procederemos ahora a
presentar ambos argumentos, empezando por el del Profesor Caro.
La postura del profesor Caro sigue la lógica de la teoría sistémica funcional planteada
por Gunther Jakobs y fundamentada a su vez en la sociología de Niklas Luhmann,
esto se puede apreciar en su texto en tanto nos habla de nociones tales como identidad
normativa y expectativas sociales. Así, el profesor Caro empieza su desarrollo teórico
indicando con respecto a los argumentos propuestos para despenalizar el aborto en
determinados supuestos (eugenésico y sentimental) por la comisión revisora del
código penal, que los mismos ―…no reflejan la identidad normativa de la sociedad
de nuestra época ni captan el tratamiento normativo del arraigado espíritu del
aborto en los ordenamientos jurídicos contemporáneos…
Sobre la lógica que sigue el profesor Caro con respecto al derecho penal, el fin de la
pena y la relación causal entre los presupuestos lógicos de la propuesta de
despenalizar el aborto en determinados supuestos se aprecia que para él, la sanción
del supuesto del aborto en todos los casos es: ―… una síntesis de expectativas
normativas de conductas que rigen a pesar que un sector de la sociedad no las
reconozca como válidas en función de una ideología. Si tuviese que despenalizarse
el aborto tan sólo porque a causa de su prohibición en la práctica clandestina
mueren más mujeres de escasos recursos, entonces al llevar esta ideología a la
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coherencia habría también que despenalizar el delito de robo agravado porque
quienes más lo cometen son los sujetos pobres… Así, conforme se puede desprender
del texto, no cabría alegar la despenalización del aborto en tanto la sanción del mismo
refleja las expectativas normativas de la población y estas expectativas con respecto
a la vida del feto son su indiscutida protección. Tales expectativas, a su vez, responden
a un proceso histórico social de evolución. Como podemos apreciar, se sigue la misma
línea de los presupuestos planteados por el profesor Gunther Jakobs. (Sánchez J.
2011).
Así, el bien jurídico a tutelar dentro de la lógica planteada por el profesor Oré, no será
otro más que la vida del feto. Así siendo que el feto, desde la lógica del citado
profesor, constituye vida humana por su mera existencia y por ende merece toda la
protección que el Estado por medio del derecho penal pueda ofrecerle. En ese sentido
podemos apreciar su texto cuando hace el cuestionamiento a la falta de necesidad de
la pena en algunos supuestos: ―…Entendemos que cuando el Dr. Víctor Prado
propone despenalizar el aborto eugenésico y el aborto por violación no niega el
desvalor de la conducta (hay merecimiento de pena), pero seguro considera que desde
el punto de vista político criminal no hay necesidad de pena. Como los casos arriba
señalados de los hurtos entre padres e hijos, o los delitos de bagatela, donde se estima
innecesaria la intervención del Derecho Penal. ¿Pero vale aplicar ello cuando ya no
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hablamos del bien jurídico patrimonio, sino de la eliminación dolosa de una vida
humana?...
Podemos concluir que en tanto el feto constituye de por si, en cualquier momento de
su existencia, una vida humana y la vida humana merece toda la protección del
derecho penal, el bien jurídico a tutelar será la vida.
Siguiendo el orden planteado previamente, tal y como dentro de las posturas en contra
de la despenalización del aborto presentamos dos argumentos que nos parecían lo
suficientemente claros para ser expuestos como un marco de discusión del tema
central del presente, corresponde realizar lo mismo con respecto a los argumentos
planteados a favor del aborto.
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carga, especialmente en los casos de mujeres pobres con hijos…Asimismo, Ibáñez
y García-Velazco indica sobre esta libertad enfocada a la maternidad:
―…Derecho este, de libre maternidad, que es facultad y opción de la mujer,
nunca obligación; expresión de su libertad y exponente de su personalidad, y,
como se ha dicho recientemente, ´expresión de la autodeterminación consciente y
responsable de su propia vida…‖En tanto se alega un derecho de carácter
constitucional a la libertad, consideramos este argumento de carácter jurídico y por
ende lo colocamos al mismo nivel que los argumentos planteados desde la lógica
penal por los autores citados en el punto previo.
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llevan a cabo un aborto, se expresen políticas que permitan eliminar las
desigualdades sociales y beneficiar a las mujeres que se ven obligadas a llevar a
cabo el aborto. Como argumento adyacente al previamente presentado, también se
indica que, en realidad, la norma penal únicamente genera un perjuicio contra
aquellas ciudadanas que no tienen los medios económicos para pagar por el secreto
profesional de médicos y personal capacitado, ya que es vox populi que un aborto
en el Perú puede realizarse de forma higiénica y segura de tener los medios
económicos necesarios. Así, la ineficacia de la sanción penal para disuadir a
aquellos que buscan llevar a cabo abortos se constituye, desde esta lógica, como
un supuesto de negación de la capacidad preventiva de la pena, así como en una
manifestación de cambio en la moral social con respecto a un determinado
supuesto tal y como sería el aborto. (Sánchez J. 2011).
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IMPORTANCIA DE LA PRUEBA DE ADN
Los nuevos métodos de recolección (tales como las muestras de saliva y los hisopados de
mejilla) además le proveerán de alternativas más económicas comparadas con las que estaban
disponibles en el mercado un tiempo atrás. La prueba genética de paternidad no está
actualmente cubierta por el seguro médico de Medicaid o por otra cobertura médica, ya que
la misma no es considerada como un procedimiento médicamente necesario. Aún así, usted
podría lograr que lo enviaran a realizarse una prueba de ADN totalmente gratis.
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Las Razones para Utilizar una Prueba de ADN de Paternidad
Si surgiera alguna clase de duda relacionada con la identificación del verdadero padre del
bebé, la prueba de ADN podría resolver este problema. Dicha prueba podría darle
tranquilidad mental a usted y a todos las personas involucradas e interesadas en el tema. Una
prueba de ADN, por lo general, presenta un 99% de precisión con relación al hecho de
establecer la paternidad de una persona.
A fin de establecer los convenios relacionados a la custodia de los menores, sería necesario
confirmar previamente la paternidad en un tribunal de justicia. Esta acción legal es
especialmente utilizada en los casos en los que se deba establecer la custodia de niños nacidos
de relaciones extramatrimoniales. Para los padres que debieran proveer manutención a sus
hijos menores de edad, las pruebas de paternidad les servirán para estar más seguros y así
poder comprobar fehacientemente si ellos fueran verdaderamente los padres biológicos de
los mismos. Gracias a esta prueba, el verdadero padre del niño/a podría asegurarse de su
paternidad y brindarle a su hijo o hija, según fuera el caso, la asistencia financiera necesaria.
3. Adopción
Las agencias de adopción le solicitarán pruebas de paternidad a fin de asentar en sus registros
toda la información relacionada a los padres del niño o de la niña, según fuera el caso.
4. Exámenes Prenatales
Dependiendo de la etapa del embarazo en la que usted se encuentre, usted podrá elegir entre
dos pruebas de paternidad prenatales disponibles en la actualidad. Una de ellas es el Muestreo
de Vellosidades Coriónicas (CVS), la que podrá ser llevada a cabo durante las semanas 10 a
12 de su embarazo. Para realizar dicho procedimiento se deberá tomar una muestra de las
vellosidades coriónicas que luego conformarán la placenta y, a su vez, se tomará una muestra
del padre a fin de determinar si ambas concuerdan. La otra prueba de paternidad es la
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Amniocentesis, que podrá ser realizada a partir de la semana 12 hasta la semana 21 del
embarazo, y para poder realizarla sólo se deberá extraer una pequeña cantidad del líquido
amniótico que rodea a la placenta.
Estos procedimientos deberán ser llevados a cabo en un hospital y las muestras de ADN serán
enviadas a un laboratorio de análisis genéticos especializado en realizar y analizar pruebas
de paternidad.
5. Prueba Postnatal
Para realizar dicha prueba, se deberán tomar muestras provenientes de todas las partes
involucradas: la madre, el padre y el niño o niña, según fuera el caso. En el pasado, las
muestras de sangre eran tomadas para determinar el grupo sanguíneo de las personas, pero la
evidencia arrojada por los mismos era inconclusa ya que la mayoría de los grupos sanguíneos
más extraños eran compartidos por al menos el 10% de la población.
6. Pruebas de Parentesco
7. Hermanos de Sangre
La prueba genética para determinar la consanguinidad entre hermanos, se puede realizar entre
hermanos de padre y madre o entre medio hermanos a fin de poder comprobar el grado de
consanguinidad de los mismos. Para llevar a cabo dicha prueba, se les deberá realizar un
hisopado de mejillas a los hermanos (y a los padres si fuera posible) y enviar estas muestras
a un laboratorio especializado en pruebas de ADN. Los resultados confirmarán si los
hermanos son hijos de un mismo padre o si son medio hermanos.
8. Mellizos
Si usted tuviera mellizos, podría casi con absoluta seguridad, asegurar mediante su apariencia
si ambos fueran gemelos o simplemente mellizos. En el momento preciso en el que un óvulo
es fertilizado por un espermatozoide, ese óvulo se dividirá, por lo que usted tendrá un par de
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mellizos idénticos o gemelos. Esta prueba es conocida con el nombre de prueba o estudio de
cigocidad de mellizos; la misma calculará la probabilidad de que los mellizos sean idénticos,
y por ende, gemelos. Este estudio además podrá comprobar si los mellizos son hijos de un
mismo padre.
El ADN puede analizarse con miras a producir un perfil que permita efectuar una
comparación fiable con otros perfiles; puede recuperarse y analizarse a partir de muestras
biológicas diminutas, como manchas de sangre o incluso un solo cabello; y, en comparación
con las proteínas, es una molécula resistente, cuya degradación en los tejidos duros —como
huesos y dientes— es muy lenta, lo que permite recuperarla de muestras biológicas viejas,
siempre que las condiciones ambientales hayan sido favorables.
Comprende 5 pasos:
3. Generación de un perfil de ADN tanto a partir de los restos humanos como de las
muestras de referencia.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Grandini Javier, Carriedo Carlos y otros. “Medicina Forense”. 3ra Edic. Edit. El Manual
moderno, México, 2014
Samamé Flores. “Modulo Uladech Medicina Legal”, Fac. Derecho y Ciencia Política,
Chimbote, 2015
Sanchez Pérez José, “Análisis del Aborto Derivado de Casos de Violación Sexual dentro del
Modelo Jurídico Vigente en el Perú: Una Aproximación Desde los Fundamentos
Filosóficos del Artículo Primero de La Constitución Política del Perú”. Tesis PUCP,
Lima, 2011.
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