LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO

CIVIL - ANDRÉS CUSI ARREDONDO

sep05

[MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL]

I. MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO

Por la necesidad impostergable de que la pide, por la firmeza del fundamento de

la demanda prueba aportada, la medida puede consistir en ejecución anticipada
de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o sólo lo en
aspectos sustanciales de ésta.
Ejemplo: La asignación anticipada de alimentos.

IV. MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA

 Embargo

Consiste en la afectación jurídica del bien o derecho del presunto obligado,

aunque se encuentre en posesión de un tercero.
El embargo que recae sobre el bien puede alcanzar a sus accesorios, frutos o
productos. Si se trata de un bien que se encuentra bajo el régimen de
copropiedad, la afectación sólo alcanza la cuota del obligado.

Las formas de embargo más usuales de ejecutar son:

a) En forma de inscripción: se solicita cuando se trata de bienes inmuebles cuya

titularidad encuentra debidamente inscrita en Registros Públicos del lugar donde
se ubica.

b) En forma de retención: se solicita cuando la medida cautelar está destinada a

afectar derechos de crédito u otros bienes que se encuentran en posesión de
terceros cuyo titular es el ejecutado.

c) En forma de recaudación: se solicita cuando la medida cautelar se dirige contra

una persona natural o jurídica y está destinada a afectar los ingresos propios de
ésta.
d) En forma de intervención en información: se solicita cuando se trata de
recabar información sobre el movimiento económico de una empresa de persona
natural o jurídica.

e) En forma de depósito: se solicita a fin de afectar también los bienes muebles

del ejecutado con la diferencia sustancial del anterior, que se nombra al
ejecutado como depositario, es decir, él se hace responsable de velar por la
conservación de los bienes que probablemente pasen a favor del ejecutante.

 Secuestro

Es la medida cautelar que recae sobre los bienes muebles del afectado
mediante la desposesión de su tenedor y entrega a un custodio designado por
el juez.

El secuestro puede recaer:

- Sobre bienes que son objeto de la pretensión discutida o están directamente

vinculados con ésta.
- Sobre cualquier otro bien si mediare una especial razón que hiciera necesaria la
medida para el aseguramiento de la cosa.
- Sobre los bienes que están en poder de terceros al producirse el embargo quien
los detenta no quiere asumir la condición de custodio.

 Anotación preventiva de la demanda

Estas medidas se configuran cuando la pretensión discutida en el proceso

principal está referida a derechos inscritos y tiene como finalidad que todos
tomen conocimiento de la existencia de un proceso en el que se ventila una
pretensión referida a tales derechos, que puedan afectar su libre disponibilidad
por estar sujetos de una u otra forma al resultado del proceso.

Es importante precisar que la anotación de la demanda no impide la transferencia

del bien ni las afectaciones posteriores. Sin embargo otorga derecho de
prevalencia a quien ha obtenido esta demanda.

PRINCIPALES MODIFICACIONES EN LOS PROCESOS CAUTELARES

(DECRETO LEGISLATIVO Nº 1069 Y LA LEY Nº 29384)

 El presupuesto de razonabilidad.- Con este nuevo presupuesto se

busca establecer un criterio objetivo que debe considerar el juez antes de
conceder tutela cautelar, pues a través de este mecanismo procesal de
aseguramiento de una pretensión principal tampoco debe utilizarse de
modo que cause daño injustificadamente al afectado por la medida
cautelar.

 Se reconoce el derecho de oposición al afectado por la medida

cautelar.- Una vez notificado el afectado por una medida cautelar, luego
de la ejecución de la misma puede apersonarse ante el juez que la
concedió y formular oposición cuestionando básicamente la inexistencia
 de los requisitos de procedencia o admisibilidad de la medida cautelar
otorgada, lo mismo que será resuelto por el “A quo” previo traslado del
solicitante.
 Denegatorio de la tutela cautelar por incompetencia territorial.-
Actualmente se exige para la concesión de medidas cautelares fuera del
proceso, que el juez previamente califique de oficio su competencia
territorial, esto en razón a la futura pretensión. Esta modificación tuvo por
finalidad evitar la búsqueda del llamado “forum shopping” (es decir, la
búsqueda del foro de conveniencia)

 Facultad para conceder medidas cautelares.- Sólo los jueces titulares

están autorizados para la concesión de medidas cautelares, más no así
los jueces provisionales o suplentes.

 Vigencia de la medida cautelar.- Ahora es posible que una medida

cautelar no se cancele de pleno derecho cuando la pretensión en primera
instancia resulta desestimada, pues para ello el beneficiado por la medida
puede solicitar la prolongación de vigencia de la misma (en tanto se
resuelve su recurso de apelación), siempre que para ello se ofrezca
previamente como contracautela una de naturaleza real o fianza
solidaria.
 Procedimiento para constitución de contracautela de naturaleza.- La
misma quedará constituida con el mérito de la resolución judicial que la
admite y recaerá sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el juez
remitirá el oficio respectivo para su inscripción en el registro
correspondiente.

 Procedimiento para la ejecución de la contracautela.- Esto se llevará

adelante, apellido del interesado, ante el juez que dispuso la medida y en
el mismo cuaderno cautelar; el que resolverá lo conveniente previo
traslado a la otra parte.

 Embargo de inmuebles sin inscripción registrada.- En este caso el

juez dispondrá la inmatriculación del predio afectado por la medida, sólo
para fines de la anotación de la demanda.
 Embargo el inmueble inscrito a nombre de tercera persona.- En este
caso la medida se inscribirá en la respectiva partida registra del bien,
previa notificación de la medida a quien aparece como titular en el registro.
La subasta se llevará a cabo una vez regularizado el tracto sucesivo
registral.
Medidas temporales sobre fondo
1. CONCEPTO

Son aquellas medidas en la que el juez va a ejecutar anticipadamente, en todo o

en parte, lo que decidirá en la futura sentencia Es decir que se pronuncie sobre el
fondo de la pretensión .Los requisitos para su procedencia son conjuntamente:
Necesidad impostergable de quien lo pide firmeza del fundamento de la demanda y
la prueba aportada siempre que los efectos de la decisión pueda ser de posible
reversión y que no afecte el interés publico

2. CARACTERISTICAS

Es una medida excepcional

Procede cuando exista una necesidad impostergable del que lo pida o
solicite
debe existir un fundamento firme
Debe existir un medio probatorio idóneo que corrobore los fundamentos
procede dentro y fuera del proceso

3. CASOS EN QUE PROCEDE

Alimentos
Asunto de familia e interés de menores
Administración de bienes
Separación de cuerpo o divorcio
Desalojo
Interdicto de recobrar

3.1. ASIGNACION ANTICIPADA DE ALIMENTOS.-

Nuestra legislación permite que en los procesos sobre pensión alimenticia procede la
solicitud de asignación anticipada de alimentos, mediante el cual el juez ordena al
obligado a pasar los alimentos, el pago inmediato de una pensión provisional de
alimentos a favor del solicitante sin que tenga que esperarse la expedición de una
sentencia favorable.

ASUNTOS DE FAMILIA E INTERES DE MENORES.- HECTOR ERNRRIQUE QUIROGA

CUBILLAS: refiere al respecto que para la concesión de esta medida, el peligro en la
demora debe estar centrado en la necesidad impostergable de la tutela, por peligro de
daño inminente en el menor, si continua con el progenitor demandado y por tanto hay que
contrarrestar también inmediatamente, con medidas cautelares de protección y
aseguramiento.
1. 6. ADMINISTRACION DE BIENES.- Esta medida cautelar puede estar dirigida a
lograr el nombramiento de un administrador judicial provisional o lograr la remoción
o cambio de administrador, nombrando otro provisional en su reemplazo.
2. 7. SEPARACION DE CUERPOS O DIVORCIO.- FERNÀNDEZ VARGAS, refiere
que la literalidad de la norma se infiere que la misma establece dos tipos de cautela:
una de tipo personal y otra de carácter patrimonial. La primera como se señala está
referida a una medida cautelar de tipo personal, a través de la cual se autoriza a los
cónyuges vivir en domicilios separados, lo que en el derecho comparado se
denomina separación provisional de los cónyuges, y está destinada a producir
temporalmente los efectos que igualmente habrá de producir la sentencia en forma
definitiva. La segunda cautela de carácter patrimonial, también resulta procedente
como medida cautelar temporal sobre el fondo, y está referida a la autorización para
que cualquiera de los cónyuges en forma directa pueda administrar los bienes que
conforman la sociedad conyugal.
 3. 8.  DESALOJO Es aquel proceso que promueve una persona (el titular del derecho
de propiedad, el arrendador, el comandante, el administrado, etc.), contra otra que
ocupa indebidamente un bien, a efecto de que lo deje a disposición de la primera,
su finalidad es la restitución de bienes muebles e inmuebles. Por mandato del
artículo 679 del C.P.C. esta clase de procesos son admisibles las medidas
temporales sobre el fondo, dicho numeral establece que en los procesos de desalojo
por vencimiento del plazo del contrato o por otro titulo que obligue la entrega,
procede la ejecución anticipada de la futura decisión final, cuando el demandante
acredite indubitablemente lo siguiente: • el derecho a la restitución pretendida • el
abandono del bien.
4. 9.  INTERDICTO DE RECOBRAR- DESPOJO El interdicto de recobrar es aquel
proceso sumarísimo cuya finalidad es la restitución parcial o total de un bien
indebidamente despojado. se busca reponer de inmediato en la posesión de una
cosa a quien fuera privado de ella. • “X” esta en posesión del bien y lo sacan
(despojado),entonces “X” puede ir a la vía penal o a la vía civil. • Procede la medida
cautelar temporal sobre el fondo en los interdictos de recobrar siempre que
concurran 3 requisitos:  El demandante acredite que tiene derecho a restituir el
bien.  El demandante acredite que estuvo en posesión del bien.  El demandante
acredite que haya sido despojado del bien.
Las medidas cautelares pueden ser definidas como: "aquellos instrumentos jurídicos
procesales creados y diseñados con la finalidad de eliminar el peligro(...) para el buen fin del
proceso principal.

Causa;

• Surgen ante la insuficiencia del órgano jurisdiccional de garantizar en todo caso, que la

sentencia que ampara la pretensión planteada en un proceso sea satisfecha, ello normalmente
por el inevitable transcurso del tiempo necesario para llevar a cabo los actos procesales que
garanticen un debido proceso para las partes