CONSEIL D’ETAT
RÉFÉRÉ LIBERTÉ
article L. 521-2 du code de justice administrative)
LEVOTHYROX : Dame B. & al. c./
Ministère de la santé
= REQUÊTE ET MÉMOIRE =
POUR
1. Madame Patricia D.
2. Madame Caroline R.
3. Madame Emmanuelle L.
4. Madame Catherine H.
5. Madame Nancy M.
6. Madame Stéphanie M.
7. Monsieur Y.
Requérants initiaux
CONTRE
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Cela signifie que, même si les huit demandeurs n’apportent pas la preuve
de leur impossibilité de trouver de l’EUTHYROX, cette question est
indifférente car le Conseil d’État doit statuer globalement1 en tenant compte
du nombre considérable de malades qui ne supportent ni la nouvelle formule
ni les spécialités alternatives et qui attendent anxieusement une solution
pérenne à leur problème de santé.
2. Devant cette situation inédite, le Conseil d’État doit se départir de son rôle
premier de conseil de l’État pour assumer celui de protecteur de l’intérêt
général en recherchant une véritable égalité des armes, à défaut de quoi
il exposerait la France à une condamnation par la CEDH en raison du
caractère inéquitable de la procédure.
Cette égalité des armes doit se traduire par un traitement égalitaire dans
les modes de preuve. Si l’on exige un haut niveau de preuve des demandeurs,
le Conseil d’Etat, contrairement au Tribunal administratif, ne peut pas se
contenter de déclarations, d’affirmations ou de considérations dénuées de
preuves et résultant de simples pétitions de principe proféré par
l’administration.
Cela est d’autant plus intolérable que les demandes chiffrées sur les
répartitions géographiques des dosages et l’approvisionnement des officines
sont présentées par les associations de malades depuis le début de la crise
(automne 2017) et ont fait l’objet de demande en justice.
1 CE, sect., 28 février 2001, Préfet des Alpes-Maritimes et Société Sud-est assainissement, n° 229562). Dans l’appréciation de la
condition d’urgence, il revient au juge des référés, en mentionnant tous les éléments l’ayant déterminé, de mettre en
balance l’ensemble des intérêts publics et privés en présence, « objectivement et globalement ». Il tient donc compte à la
fois de l’urgence créée par l’atteinte aux intérêts du requérant que des intérêts publics. Parmi les intérêts pouvant être
pris en compte figurent ainsi la salubrité et la santé publiques (CE, 15 mars 2006, Ministre de l’agriculture et de la pêche c/
GAEC de Beauplat, 286648),
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2 Article R. 4127-8 du CSP : « Dans les limites fixées par la loi, le médecin est libre de ses prescriptions qui seront celles qu’il
estime les plus appropriées en la circonstance. Il doit, sans négliger son devoir d’assistance morale, limiter ses prescriptions et
ses actes à ce qui est nécessaire à la qualité, à la sécurité et à l’efficacité des soins. Il doit tenir compte des avantages, des
inconvénients et des conséquences des différentes investigations et thérapeutiques possibles. »
Article L. 1110-5 du CSP dispose que toute personne : « a le droit de recevoir les soins les plus appropriés et de bénéficier
des thérapeutiques dont l’efficacité est reconnue et qui garantissent la meilleure sécurité sanitaire au regard des connaissances
médicales avérées. »
Article R. 4127-40 du CSP : « Le médecin doit s’interdire, dans les investigations et interventions qu’il pratique comme
dans les thérapeutiques qu’il administre, de faire courir au patient un risque injustifié. »
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CONCLUSION:
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3 http://ansm.sante.fr/S-informer/Informations-de-securite-Lettres-aux-professionnels-de-sante/Recommandations-sur-la-
substitution-des-specialites-a-base-de-levothyroxine-sodique-Lettre-aux-professionnels-de-sante
4 JO 6 mai 2012, p. 34 et s.
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En vain.
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FAITS ET PROCÉDURE
8. Dans les mois qui ont suivi, un accroissement considérable des signalements
d’effets indésirables a été constaté. C’est ainsi qu’entre mars et décembre
2017, plus de 24.000 signalements ont été reçus par l’ANSM, ce qui
représente plus du tiers des signalements annuels reçus toutes spécialités
et dispositifs médicaux confondus.
(Pièces Série B3).
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(Pièce n° B7-4)
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13. C’est la raison pour laquelle, ils demandent au juge administratif, statuant
en référé sur le fondement de l’article L. 521-2 du code de justice
administrative de bien vouloir :
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Dans le même temps, elle niait une double évidence : la demande du retour
de l’ancienne formule faisait l’objet de pétitions signées par plus de … 500 000
personnes (!) et les malades s’organisaient pour se procurer à l’étranger ou sur
internet la formule avec lactose, sans que l’ANSM ne prenne la peine de chiffrer
ces achats parallèles.
Dans cet attendu, le juge des référés commet une erreur en fait et une
erreur en droit
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5 « En outre, l'intervention du juge des référés dans les conditions d'urgence particulière prévues par l'article L. 521-2 du code de
justice administrative est subordonnée au constat que la situation litigieuse permette de prendre utilement et à très bref délai les
mesures de sauvegarde nécessaires. » (Conseil d’Etat, 13 décembre 2017, M. B, précité).
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Bref, le tribunal n’a pas pris en compte l’intégralité des faits et conséquences
résultant de sa saisine.
C’est pourquoi cette décision devra être annulée et réformée en faisant droit
aux demandes des requérants.
6 https://www.francetvinfo.fr/sante/levothyrox/info-franceinfo-levothyroxj-une-centaine-de-patients-porte-plainte-pour-
trafic-d-influence_2837769.html
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DISCUSSION
1. OBSERVATIONS PRÉALABLES : RENVERSEMENT DE LA CHARGE DE
LA PREUVE
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Dans son arrêt du 13 juin 2018 (Pièce n°D9), la cour d’appel de Toulouse a
relevé que
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Mais une étude plus fine des chiffres permet de douter de cette affirmation
émanant du ministère de la santé.
Il convient de tenir compte d’une information importante : il existe 8 dosages
possibles. Dès lors, l’annonce de l’arrivée de 200 000 boites doit se répartir
entre les différents dosages (avec des comprimés de 25µg en surnombre,
pour les nombreux patients qui combinent des demi-comprimés de 25µg avec
un dosage standard pour obtenir un dosage intermédiaire).
Cette répartition est révélée par l’ANSM (22/12/2017): http://solidarites-
sante.gouv.fr/actualites/presse/communiques-de-presse/article/point-de-
suivi-des-approvisionnements-en-levothyroxine-pour-les-patients. À partir
de ces données brutes, on peut déterminer le nombre de boites disponibles
dans chacune des 20.000 pharmacies :
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
Ces mesures ont donc provoqué davantage de désarroi pour une large
majorité des patients désireux de se procurer de l’EUTHYROX, un
sentiment d’abandon et beaucoup de stress. Ces chiffres permettent
également d’expliquer l’accroissement des achats à l’étranger.
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
II.1. EN DROIT
D’abord parce que dans le même arrêt, le Conseil d’Etat a considéré que :
« toutefois, entrent notamment dans le champ des prévisions de cet article le
consentement libre et éclairé du patient aux soins médicaux qui lui sont
prodigués ».
Il peut être souligné que cette décision suit les conclusions du rapporteur
public, Charles Touboul qui, sous cet arrêt observaient qu’il ne fait
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
II.2 EN L’ESPÈCE –
De plus, il est constant et démontrer que les mesures prises n’ont pas permis
de satisfaire la demande légitime des malades qui n’ont trouvé d’autres
solutions que de s’approvisionner à l’étranger ou sur le net, mettant en
danger la filière du médicament et entrainant un stress partagé entre les
malades et les personnels de santé (médecins et pharmaciens).
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
III.1. EN DROIT –
III.2 EN L’ESPÈCE –
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
IV.1. EN DROIT
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
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C’est sur le fondement de ces dernières dispositions qu’il a été jugé que :
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
IV.2 EN L’ESPÈCE –
C’est d’ailleurs bien à cette fin qu’elle a déjà invité la société Merck à
solliciter une autorisation d’importer des unités de la spécialité Euthyrox,
initialement destinée au marché allemand et correspondant à l’ancienne
formule du Levothyrox.
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V URGENCE
V.1. EN DROIT –
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
Ce ressenti des malades est confirmé par des médecins endocrinologues, des
chimistes et d’éminents spécialistes des hormones
Pièces Série 4
Pour le moment, ces malades vivent sur les stocks d’ancienne formule qu’ils
ont constitué mais qui ne leur permettra pas de durer, et donc de vivre au-delà de
quelques semaines. Il est impossible d’être plus précis, compte tenu des
incertitudes savamment entretenues par l’administration sur les stocks existants
et sur les informations brouillées et confuses délivrées aux malades.
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Or, il existe une usine exploitée par le façonnier PATHEON sur le territoire
national à BOURGOIN-JALLIEU qui produit de la lévothyroxine sodique avec
lactose sous licence MERCK et sous la dénomination EUTIROX.
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Les gens ont l’impression de vivre avec une « épée de Damoclès » (la
disparition de l’ancienne formule) programmée pour la fin de l’année vient
s’ajouter aux difficultés rencontrées pour se procurer, dès à présent, de
l’’EUTHYROX ».
Dans une étude publiée par l’Ordre des Pharmaciens9, ce dernier déplore
une situation qui pose des problèmes de santé publique : l’accroissement
considérable des ruptures d’approvisionnement :
8 « La liberté, ce bien qui fait jouir des autres biens », écrivait Montesquieu. Et Tocqueville : « Qui cherche dans la liberté autre
chose qu’elle-même est fait pour servir ».
9 http://www.ordre.pharmacien.fr/Le-Dossier-Pharmaceutique/Ruptures-d-approvisionnement-et-DP-Ruptures
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Ce qui signifie, pour les patients, pertes de chances, voire potentielles mises
en jeu du pronostic vital, désagréments et angoisses
Ce problème n’est pas simplement français mais concerne tous les pays de
l’Union européenne au point que "Les ruptures d’approvisionnement de
médicaments constituent une véritable préoccupation de santé
publique. »10
10 https://www.lequotidiendumedecin.fr/actualites/article/2018/02/13/les-signalements-de-rupture-de-stock-de-
medicaments-ont-bondi-de-30-en-2017_855112
11 Les documents de la Série B11 relatifs à la FDA démontrent qu’en 2005, le Lévothyrox pour le marché nord-américain
était produit par la même usine allemande que pour le marché français
12 https://www.leem.org/sites/.../Dossier-de-presse-Atelier-presse-20-mai-2014_0.pdf
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
13 http://ansm.sante.fr/S-informer/Points-d-information-Points-d-information/Levothyroxine-mise-a-disposition-de-la-specialite-italienne-
Eutirox-Point-d-information
14
https://mobile.lemonde.fr/securite-sanitaire/article/2017/12/14/le-laboratoire-merck-ne-distribuera-plus-l-ancienne-formule-du-
levothyrox-apres-2018_5229723_1655380.html
https://www.francetvinfo.fr/sante/levothyrox/levothyrox-le-laboratoire-merck-ne-prevoit-pas-de-fournir-l-ancienne-formule-du-
medicament-au-dela-de-2018_2514569.html
http://www.leparisien.fr/societe/levothyrox-merck-ne-prevoit-pas-de-fournir-l-ancienne-formule-au-dela-de-2018-14-12-2017-
7452438.php
https://www.lesechos.fr/amp/0301025877293.php
https://m.huffingtonpost.fr/2017/12/14/merck-ne-prevoit-pas-de-fournir-lancien-levothyrox-apres-2018_a_23307085/
https://www.vidal.fr/actualites/22453/euthyrox_le_conseil_d_etat_rejette_une_plainte_merck_annonce_la_fin_prochaine_de_son_im
portation/
http://sante.lefigaro.fr/article/levothyrox-l-ancienne-formule-ne-sera-plus-disponible-apres-2018/
https://www.latribune.fr/entreprises-finance/industrie/chimie-pharmacie/merck-va-stopper-l-importation-de-l-ancienne-formule-du-
levothyrox-en-2018-761703.html
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
Durant le mois d'octobre, près de 200 000 boîtes ont ainsi été
importées. Une nouvelle importation, à compter de la mi-décembre, a
permis la continuité des traitements au moment de leur
renouvellement (près de 215 000 boîtes pour permettre aux patients
concernés d'être traités jusqu'en mars 2018). Le laboratoire Merck
santé va poursuivre les importations courant 2018, sachant que les
autorisations de mise sur le marché (AMM) dans les autres États
membres sont en cours de modification afin de passer à la nouvelle
formule et qu'il ne devrait donc plus y avoir d'ici à fin 2018
d'Euthyrox « ancienne formule » dans l'ensemble de l'Union
européenne. Une fois que les importations prendront fin, les patients
à ce jour sous Euthyrox pourront se voir prescrire par leur médecin
traitant, parmi les alternatives thérapeutiques pérennes disposant
d'une AMM pleine et entière en France, la spécialité la plus adaptée à
leur situation clinique.
15 https://www.senat.fr/questions/base/2018/qSEQ180303569.html
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
il n'y aura plus, d'ici fin 2018, dans l'ensemble de l'Union, des spécialités à
base de lévothyroxine « ancienne formule », ayant MERCK SANTE pour
titulaire d'AMM
Enfin, il suffit de lire le mémoire en réponse déposé le 29 juin 2018 par les
autorités pour constater que
16 http://www2.assemblee-nationale.fr/questions/detail/15/QE/7821
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En effet, les malades ne pourront pas passer de tel produit à tel autre sans
une période d’adaptation plus ou moins longue. Comme le reconnaît l’ANSM elle-
même, le LEVOTHYROX est un médicament à marge thérapeutique étroite.
Tout cela ne retire en rien le fait que cette nouvelle formule, même si elle n'avait
touché qu'un seul patient, a provoqué des effets que l'ANSM ou le ministère ne sont
pas capables aujourd'hui d'en analyser les causes, laissant les patients démunis.
Tester non seulement l'AF versus la NF mais aussi les autres spécialités ce qui devrait
permettre d'obtenir une réponse scientifique claire, ce qui n'est pas le cas
actuellement. Il faut que de telles expériences puissent être réalisées avant que les
produits ne disparaissent.
En parallèle, une étude de ces divers spécialités mises sur le marché en HPLC et
spectrométrie de masse avec des standards de référence devraient donner une bonne
idée de ce qui peut se passer dans le temps avec ces produits et déterminer leurs
qualités qualitatives.
Vous savez sans doute qu'il existe un véritable scandale depuis des années sur
l'approvisionnement en médicaments en France. Mais il faut aussi savoir que parfois
les laboratoires pharmaceutiques préfèrent vendre leurs produits dans des pays où la
marge commerciale est plus intéressante que dans notre pays.
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17 Directive Européenne n°91-507 du 19 juillet 1991 (transposée par la loi n° 96-452 du 28 mai 1996) prévoyait déjà depuis
… 1991 que « Sauf justification appropriée, les écarts maximaux tolérables en teneur de principe actif ne peuvent
dépasser + 5 % dans le produit fini, au moment de la fabrication. ».
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Dans ce tableau, MERCK démontre que pour les dosages, le principe actif
de son produit à base de levothyroxine issu de la même usine allemande à
destination de nombreux pays (notamment USA et France) est bien
compris entre 95-105 %
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
Comme le remarque l’auteur « Cette adresse faite aux États par le Comité
onusien chargé de veiller au respect du Pacte international des droits économiques,
sociaux et culturels (PIDESC) témoigne de l’indispensable implication du juge,
une fois la consécration du droit acquise ».
18
Tatiana Gründler, Le droit à la protection de la santé, La Revue des Droits de l’Homme, juin 2012,
http://revdh.files.wordpress.com/2012/06/le-droit-c3a0-la-protection-de-la-santc3a9.pdf
19
CODESC, Observation générale n° 14, Le droit au meilleur état de santé susceptible d’être atteint, 11/08/2000, E/C.12/2000/4, § 61.
20
Évoqué à l’article 25§1 de la Déclaration universelle des droits de l’Homme du 10 décembre 1948, ce droit est explicitement consacré
à l’article 12 du Pacte international des droits économiques, sociaux et culturels de 1966
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
Force est de constater que, saisis d’une demande de mise en jeu de la licence
d’office (article L. 613-16 du code de la propriété intellectuelle) et de réquisition de
la fabrication et de la distribution de Lévothyrox ancienne formule avec lactose,
conformément aux dispositions de l’article L. 3131-1 du code de la santé publique,
la ministre de la santé
- n’ont pris la peine de consulter pour avis l’ANSP et n’ont pris la peine de
solliciter une étude d’impact afin d’établir le bilan coût avantage entre
les mesures parcellaires adoptées et les mesures sollicitées,
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
L’article L. 1413-1 et l’article R. 1413-1 1°) ; 4°) ; 9°), 17°) et 18°) du code de
la santé publique précisent les missions de l’ANSP qui cherche tout à la fois à
apporter l’excellence scientifique et l’observation de la santé des populations.
21
§ 4 du Rapport au Président de la République relatif à l’ordonnance n° 2016-462 du 14 avril 2016 portant création de l’Agence nationale
de santé publique (JO n° 89, du 15 avril 2017, texte n° 39).
45
Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
22
https://www.hcsp.fr/Explore.cgi/groupe?clef=107
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
Compte tenu de cette carence organisée par la ministre de la santé pour paralyser
la mécanique de mise en place des mesures correctives à une menace sanitaire grave et
afin d’éclairer utilement les débats ultérieurs devant le juridictions, il est demandé, à titre
subsidiaire,
o Sans attendre les avis de l’ANSP et du HCP, prendre toutes les mesures
imposées par l’urgence vitale des malades et notamment en
réquisitionnant les stocks existant d’EUTIROX en France et en assurant
une distribution équitable sur le territoire national, y compris les
territoires d’outre mer ;
o Dès réception des avis de l’ANSP et du HCP, prendre toutes les mesures
prévues par l’article L. 3131-1 du code de la santé publique et
notamment réquisitionner la fabrication et la distribution équitable
d’EUTIROX (levothyroxine sodique avec lactose) sur le territoire
national, y compris les territoires d’outre mer ;
* *
*
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
STATUANT À NOUVEAU,
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Référé Libertés « Lévothyrox » | Appel devant le Conseil d’État
Christophe Lèguevaques
Avocat au barreau de Paris
Docteur en droit
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