3.
CONDUTA
1.FÓRMULA PARA A APLICAÇÃO DA PENA
PD = PB-AT+AG-CD+CA
PD = PENA DEFINITIVA
PB = PENA BASE
AT= ATENUANTES
AG=AGRAVANTES
CD= CAUSAS DE DIMINUIÇÃO
CA= CAUSAS DE AUMENTO.
Nada impede que só existam em um mesmo
caso concreto, circunstâncias agravantes e
atenuantes. Se isto ocorrer, a fórmula de fixação da
pena será a seguinte:
PD = PB-AT+AG
Igualmente pode ocorrer que no caso concreto
não existam circunstâncias agravantes
atenuantes, mas estejam presentes causas de
diminuição e de aumento. Se isto ocorrer, a fórmula
de fixação da pena será a seguinte:
PD = PB-CD+CA
Para se chegar à pena definitiva, o
procedimento a ser seguido deve constar de:
1. Adequação típica, verificando-se qual o
máximo e o mínimo da pena prevista;
2. Obtenção da Pena Média (PMd), através da
soma da mínima com a máxima, dividindo-se o
resultado por dois;
3. Fixação da Pena Base (PB), dentro dos
limites mínimo e máximo, tendo em vista as
circunstâncias judiciais do art.59 do CP (1ª etapa).
4. Operação com as circunstâncias legais
(Atenuantes e Agravantes), previstas nos arts. 61,
62, 65 e 66 do CP, quando presentes elevando ou
abaixando a Pena Base a critério do Julgador (2ª
etapa).
5. Diminuição ou Aumento de Pena Base para
fixação da pena definitiva, se tiver sido reconhecida
alguma causa de diminuição ou aumento (3ª etapa).
2.ETAPAS NA APLICAÇÃO DA PENA.
2.1) PRIMEIRA ETAPA: PENA BASE
Analisa-se individualmente cada circunstância
judicial prevista no art.59 do Código Penal,
atribuindo-se uma nota entre o mínimo e o máximo
cominados.
Suponhamos um crime de furto qualificado
(CP.art.155,§4º,III). A pena privativa de liberdade
varia de um mínimo de 2 anos e máximo de 8 anos
de reclusão. A valoração de cada circunstância
judicial deve ser dentro de tais limites. Se a análise
da circunstância for favorável ao acusado a nota
atribuída deve tender para a Pena Mínima.
Igualmente se desfavorável a nota tenderá para a
Pena Máxima.
1. CULPABILIDADE: Maior ou menor
reprovação pela conduta>Nota:6
2.
ANTECEDENTES:--------------------------------------------
------- >Nota:2
SOCIAL:-------------------------------------------------
>Nota:3
4. PERSONALIDADE: Caráter, temperamento,
índole, maneira de sentir e
agir----------------------------------------------------------------
----------------------->Nota:6
5. MOTIVOS DETERMINANTES: Razões que
desencadearam a conduta ilícita, podendo ser
morais ou sociais (amor à família, honra, gratidão,
revolta a injustiça), bem como imorais ou anti-
sociais (egoísmo, malvadez, luxúria, vingança,
cobiça, empolgadura dos
vícios).------------------------------------------->Nota:6
6. CIRCUNSTÂNCIAS OBJETIVAS: O que se
pretende não é qualquer valoração de elementares
e do tipo, circunstâncias legais (agravantes ou
atenuantes) e causas de aumento ou diminuição.
Aqui se procura analisar tudo que escapou das
demais circunstâncias, notadamente os aspectos
objetivos como tempo (dia ou noite), lugar (ermo ou
habitado, no meio de multidão, colocando em risco
outras pessoas) e meios empregados (revólver,
faca, pedaço de pau).----------------------------->Nota:5
7. CONSEQUÊNCIAS: Leva-se em conta o
maior ou menor dano, ou perigo, causados pela
conduta do agente, a vítima, a família ou
sociedade.-------------------------------------------------------
----------------------------->Nota:3
8. COMPORTAMENTO DA VÍTIMA: Favorece
ou não a prática
ilícita.--------------------------------------------------------------
---------------------->Nota:5
SOMA= 36 anos :8
PENA BASE---------------------- 4 anos e 6
meses
No caso concreto analisado, a Pena Média
será de 5 anos, eis que a Pena Mínima (2 anos)
somado à Pena Máxima (8 anos) totaliza 10 anos
que divididos por dois resulta em 5 anos. Assim,
estabelecem-se duas faixas: a primeira da Pena
Mínima à Pena Média (2 a 5 anos)e a Segunda da
Pena Média à Pena Máxima (5 a 8 anos ). Como a
Pena Base encontrada foi de 4 anos e 6 meses,
verifica-se que ela ficou na primeira faixa, ou seja
entre a Pena Mínima (2 anos) e a Pena Média (5
anos)
CONSIDERAÇÕES FINAIS SOBRE A PENA BASE
Pode acontecer que a pena definitiva coincida
com a Pena Base, desde que inexistam atenuantes
e/ou agravantes, e causas de diminuição e/ou
aumento, a serem considerados;
A Pena Base jamais será inferior à Pena
Mínima ou superior á Pena Máxima cominadas;
Não há que se falar em nota mínima no valor
0(zero), porquanto isto significaria absolvição. No
crime de homicídio qualificado os parâmetros
mínimo e máximo são 12 e 30 anos; na sedução 2 e
4 anos. Em cada tipo penal a sanção prescreve o
mínimo e o máximo, inexistindo qualquer dificuldade
a respeito;
 Para efeito de cálculo, quando insignificantes
em sobras os dias ou horas são desprezados.
2.2) SEGUNDA ETAPA: ATENUANTES E
AGRAVANTES.
O legislador transferiu ao Julgador a
determinação do quantum a ser acrescido como
agravante ou diminuído como atenuante, em
relação à Pena Base. O Código Penal, ao tratar dos
agravantes e atenuantes (arts.61 e 65), diz
simplesmente que a pena será sempre agravada e
sempre diminuída, não estipulando qualquer valor
fixo ou variável. Como orientação para o Julgador,
deverá ele estabelecer parâmetros, ou limites, até
onde agravar ou atenuar. Para tanto, deverá já ser
conhecida a Pena Base, devendo esta recair entre
a Pena Mínima e Média (denominada 1ª faixa) ou
entre a Média e a Máxima (denominada 2ª faixa).
Não havendo nenhuma especificação legal sobre o
quantum a ser agravado ou atenuado, a melhor
orientação será no sentido de agravar a Pena Base
até o limite superior da faixa e atenuar até o limite
inferior.
As circunstâncias atenuantes nunca poderão
trazer a Pena Base para aquém da Pena Mínima,
da mesma forma que as agravantes não poderão
elevar a Pena Base para além da Pena Máxima.
Suponhamos que no caso concreto em análise
exista a agravante de reincidência (CP, art.61,I). A
Pena Base pode ser agravada até 5 anos, que é o
limite superior da faixa em que ela ficou situada, ou
seja, o máximo que pode ser elevada, a título de
agravante, são 6 meses. Imaginemos que, em
razão da reincidência o Juiz achou por bem agravar
de 6(seis) meses. Assim temos a PB = 4 anos e 6
meses + AG(6 meses), resultando 5 anos, ou seja a
Pena Base Agravada = 5 anos.
ALGUMAS CONSIDERAÇÕES ÚTEIS
Somente haverá elevação ou redução da Pena
Base, se no caso concreto realmente existir
atenuante(s) e/ou agravante(s).
Para servir de limite na redução ou elevação
da PB, deve-se encontrar a Pena Média(PMd)
através da divisão por dois da soma da Pena
Mínima(PMn) com a Pena Máxima(PMx). A fórmula
recomendada é a seguinte: PMd = PMn + PMx : 2
Não existe regra para o quantum da redução
ou elevação em razão de atenuantes e/ou
agravantes. A regra é o bom senso.
Havendo duas ou mais circunstâncias
atenuantes ou agravantes, no caso concreto em
análise, a orientação será sempre a mesma, ou
seja, atenuar até o limite mínimo da faixa ou
agravar até o limite máximo da faixa, utilizando
sempre o ´´bom senso´´.
Igualmente, a existência de atenuantes em
número superior as agravantes, ou vice-versa,
devem ser examinadas de maneira a se obter um
saldo para o maior número de circunstâncias. Se
existirem mais agravantes do que atenuantes o
saldo deve elevar a Pena Base. Se presentes mais
circunstâncias atenuantes do que agravantes, o
saldo deverá baixar a Pena Base;
Se o Juiz vai agravar em quantidade maior ou
menor, dentro do limite permitido, fica a seu critério.
A única regra que o orienta é o bom senso, de
maneira a obter uma pena justa, dentro do mínimo
e máximo permitidos.
Pode acontecer que no exame de
circunstâncias agravantes e atenuantes existam
algumas que preponderam sobre as outras. A
solução é dada pelo art.67 do Código Penal.
Não existindo no caso concreto, qualquer
Causa de Aumento ou diminuição, a Pena Definitiva
será a Pena Base Atenuada e/ou Agravada.
2.3) TERCEIRA ETAPA: CAUSAS DE
AUMENTO E CAUSAS DE DIMINUIÇÃO
Já vimos que as causas de aumento e de
diminuição são previstas em quantidades fixas e
variáveis. Embora, em alguns casos fique a critério
do Julgador escolher uma quantidade maior ou
menor para aumentar ou diminuir, a própria Lei
estabelece os limites.
No exemplo desenvolvido a Pena Base ficou
em 4 anos e 6 meses, elevada para 5 anos com o
acréscimo de 6 meses em razão da agravante de
reincidência. Suponhamos que o crime não tenha
se consumado, ficando apenas no campo da
tentativa. Assim, de acordo com o art.14, Parágrafo
único do Código Penal, a Pena Base, já agravada
deverá ser diminuída de um a dois terços. No caso,
um a dois terços de 5 anos ou 60 meses.
Ou seja: PD = PB + AG – CD
PD = 4anos e 6 meses + 6 meses- CD
PD = 5 anos – CD
Causas de Diminuição:
1/3 de 5 anos = 1 ano e 8 meses
2/3 de 5 anos = 3anos e 4 meses
O julgador poderá diminuir qualquer
quantidade nos limites de 1 ano e 8 meses a 3 anos
e 4 meses.
Suponhamos que o Juiz decidiu por 2 anos e 6
meses como causa de diminuição
Assim teremos: PD = 5 anos – 2 anos e 6
meses
PD = 2 anos e 6 meses.
3.OBSERVAÇÕES FINAIS
Os aumentos previstos para as penas
privativas de liberdade são sempre obrigatórios,
enquanto que as diminuições são facultativas.
As causas de aumento ou diminuição, ao
contrário das circunstâncias agravantes e
atenuantes, podem elevar a pena além do máximo
ou trazer para aquém do mínimo.
A quantidade a ser aumentada ou diminuída, é
considerada em relação ao resultado obtido na
Segunda etapa (Pena Base já agravada ou
atenuada).
Em havendo concurso de causas de
diminuição ou de aumento, segue-se a regra do
art.68, Parágrafo único do Código Penal.