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PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

TRABAJO DE GRADO
DERECHO COMPARADO
FORMAS SOCIETARIAS EN CENTRO AMÉRICA
FORMAS SIN PERSONALIDAD JURÍDICA

PRESENTADO POR
ALVARO ESCOBAR PUCCETTI

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS


MMIII
INTRODUCCIÓN

El presente trabajo de grado es parte de un estudio de derecho comparado que


tiene por objeto el análisis de las diferentes legislaciones centroamericanas
respecto de los tipos y formas societarias reguladas en los códigos de comercio de
Costa Rica, Honduras, Nicaragua, Salvador, Guatemala, México y Panamá,
posteriormente fusionarlo y compararlo con un estudio reflejo de las legislaciones
suramericanas.

Dentro del siguiente estudio se analizan las formas societarias sin personalidad
jurídica como son: (i)Cuentas en Participación, (ii)Sociedades irregulares y de
hecho y (iii) Consorcios y uniones temporales.

En la primera parte se indican los países que regulan esta forma, algunas
similitudes y diferencias o abundancia de escasez en sus definiciones. [Las
cuentas en participación es un acuerdo o contrato en el cual la personalidad
jurídica no es deseada, aunque esto no limita los derechos y responsabilidades
para las partes.] Por lo tanto la regulación que contienen dichos estatutos
comerciales es bastante breve y en otros no se menciona.

La siguiente forma societaria que se compara son las sociedades irregulares y de


hecho mediante una descripción de las normas pertinentes en cada país de
Centroamérica. Se identifica la relevancia o no del acto constitutivo [o escritura
pública] para el reconocimiento de la personalidad jurídica; así como el registro
del mismo acto tiene la misma relevancia para el reconocimiento de dicha
abstracción, debido a que es una corriente fuerte dentro de estas legislaciones
adquirir la personalidad jurídica con la exteriorización de actos de comercio frente
a terceros sin que la formalidad sea la debida.
Finalmente se menciona los consorcios y uniones temporales, los cuales no están
mencionados en los estatutos comerciales de estos países centroamericanos, y que
realmente son figuras que tiene sus bases dentro de la contratación estatal tal
como lo hace la legislación colombiana con la Ley 80 de 1993 y sus decretos
reglamentarios, pero que sin duda no se pueden dejar de mencionar por su
ausencia de personalidad jurídica.
1. FORMAS SIN PERSONALIDAD

Las figuras societarias sin personalidad jurídica son reguladas con similar
estructura normativa por la mayoría de los siguientes países: Costa Rica,
Honduras, Nicaragua, Salvador, Guatemala, México y Panamá. Sin embargo es
preciso aclarar que la regulación de la mayoría de estos países de Centro América
es bastante breve y contiene muy pocas diferencias como vacíos.

1.1 DE LAS CUENTAS EN PARTICIPACIÓN

De los anteriores países nombrados solo Costa Rica, Nicaragua y Panamá regulan
las cuentas en participación; una de las semejanzas es que la regulación de estos
tipos societarios es bastante ligera. Y la razón de esta falta de regulación puede
ser que la mayoría de los países estudiados concede personalidad jurídica con la
exteriorización de sus actos.

Es importante hacer una análisis comparativo partiendo principalmente de la


definición de la figura común en los anteriores tres países como es las cuentas en
participación, según las normas.

En Costa Rica la mención de las cuentas en participación es muy breve, en su


artículo 21 del código de comercio1 en donde se limita a expresar un
reconocimiento, sin atribuirles una personería jurídica. Este artículo no contiene
una definición de la figura de las cuentas en participación.

Por el contrario el código de comercio de Nicaragua tiene una regulación un poco


mas amplia y descriptiva de las cuentas en participación y además contiene otra
1
Artículo 21.- La ley reconoce además las cuentas en participación, sin atribuirles personería jurídica
distinta de la de los asociados.
figura asociativa llamada asociaciones momentáneas. En el titulo III del libro II
de este código el articulo 118 consagra las diferentes clases de sociedades
mercantiles2 y el articulo 120 hace un reconocimiento de las asociaciones
comerciales momentáneas y de las cuentas en participación3.

Las asociaciones momentáneas4 de acuerdo con el articulo 330 del C.Co de


Nicaragua, tiene por objeto ejecutar una o varias operaciones de comercio
determinadas, en la cual se obligan los asociados para con los terceros con los que
contraten.

El articulo 331 del C.Co de Nicaragua define las cuentas en participación como
una asociación en la cual una o mas personas se interesan en una mismas
operación mercantil,5 que pueden ejecutar en su propio nombre una o varias
personas, para beneficio de todas.

En Panamá el artículo 252 del código de comercio regula las cuentas en


participación o también llamadas sociedades accidentales y de las cual consagra

2
Artículo. 118.- La ley reconoce cinco formas o especies de sociedades mercantiles:
1.- Sociedad en nombre colectivo;(133 C.C.)
2.- Sociedad en comandita simple;(192 C.C.)
3.- Sociedad anónima;(201 C.C.)
4.- Sociedad en comandita por acciones;(287 C.C.)
5.- (Derogado por Ley Gral. de Cooperativas de 6 de Julio de 1971)
3
Artículo. 120.- La ley reconoce además de las sociedades propiamente dichas, las asociaciones
comerciales momentáneas y en participación, sin atribuirles, no obstante, personalidad jurídica distinta
de la de los asociados.
4
Artículo. 330.- La asociación momentánea es la que tienen por objeto ejecutar, sin razón social, una o
varias operaciones determinadas de comercio. Los asociados están obligados solidariamente para los
terceros con quienes contratan. (Arto. 102 C.C.)
5
Artículo. 331.- La asociación en participación llamada también cuenta en participación, es aquella por
la cual se interesan una o más personas en operaciones mercantiles que ejecutan en su propio nombre
una o varias, en beneficio de todas.
Los partícipes, si el que contrata constituye una sola entidad jurídica no tienen responsabilidad alguna
en relación con el tercero.
(Artos. 3185-3187 C.)
que esta forma asociativa carece de personalidad jurídica propia y su integración
no tiene solemnidades.6

En general la regulación sobre las cuentas en participación en estos países es


escasa, pero a pesar de esto se puede establecer una semejanza común de esta
figura como es un acuerdo de dos o mas personas, con el fin de realizar una o
varias operaciones mercantiles, ejecutada por una de ellos y distribuir la utilidad o
perdida en las proporciones convenidas.

En cuanto a la formación de estas asociaciones, la legislación de los anteriores


países no exige unas formalidades, por ejemplo en Nicaragua el artículo 333 del
código de comercio establece “Estas sociedades no están sujetas a las
formalidades prescritas para la formación, modificación, disolución y liquidación
de las otras sociedades; y se pueden probar por todos los medios de pruebas
admitida para los contratos comerciales”, Así mismo en Panamá el articulo 252
del C.Co establece que estas asociaciones no están sujetas a ninguna solemnidad
y su existencia puede acreditarse por los medios comunes de prueba.

1.2 SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO

Para realizar una análisis comparativo entre la legislación de los países que tienen
una regulación sobre las sociedades irregulares y de hecho, es preciso analizar las
legislaciones por separado.

6
Artículo 252. Las sociedades accidentales o cuentas en participación carecen de personalidad jurídica
propia y no estarán sujetas a ninguna solemnidad, su existencia podrá acreditarse por los medios
comunes de prueba.
El código de comercio de Costa Rica tiene una regulación ligera respecto de tipos
societarios sin personalidad y la cual no dedica capitulo alguno para su
tratamiento.

La personalidad jurídica de las sociedades se adquiere mediante la inscripción en


el Registro Mercantil7 y la omisión de este requisito deja sin efectos los actos en
perjuicio de terceros.

Las sociedades que no consten en escritura pública serán sociedades de hecho tal
como lo consagra el artículo 23 del código de comercio de Costa Rica8, cuya
existencia podrá ser probada por los terceros interesados y los socios.
Adicionalmente esta legislación tiene una prohibición expresa de hacer uso de la
razón social o nombre si esta no se encuentra debidamente constituida.9

La responsabilidad de los socios de los tipos societarios sin personalidad jurídica


será solidaria frente a los terceros con los cuales se hayan contraído obligaciones.

El código de comercio de Guatemala dispone en su articulo decimocuarto dispone


la personalidad jurídica para las sociedades que se constituyan con escritura
pública y se inscriban en el Registro mercantil.10

7
Artículo. 20.- Las sociedades inscritas en el Registro Mercantil tendrán personería jurídica. Declarada
la inexistencia o la nulidad del acto constitutivo, se procederá a la disolución y liquidación de la
sociedad sin efecto retroactivo.
8
Artículo. 23.- A falta de escritura social, los terceros interesados podrán acreditar la existencia de la
sociedad de hecho y las condiciones bajo las cuales haya funcionado, por todos los medios probatorios
comunes. Igual derecho tienen los socios a efecto de comprobar el contrato entre ellos.
9
Artículo. 24.- Prohíbese hacer uso de una razón social, nombre o distintivo, si la sociedad que se
anuncia no esté debidamente constituida conforme a este Código. Los infractores de esta disposición,
aparte de la responsabilidad de orden civil en que puedan incurrir, serán sancionados con las penas
establecidas en los artículos 281 y 282 del Código Penal, según las circunstancias. (Reformado
TACITAMENTE por el Código Penal, Ley Nº 4573 de 4 de mayo de 1970, que en los artículos 216 y
217 reguló la materia en cuestión)
10
Artículo. 14.-
En relación con formas societarias sin personalidad, en el capitulo X, muy
brevemente describe la regulación de las sociedades irregulares,11 como aquellas
que constando en escritura pública no se hayan inscrito en el Registro Mercantil.
Los efectos previstos para estos tipos de sociedades es que no tienen existencia
legal pero los actos exteriorizados frente a terceros obligan a sus socios solidaria e
ilimitadamente.

La legislación guatemalteca, también regula las sociedades de hecho en su


artículo 224,12 diferenciándola de las sociedades irregulares como aquellas que no
consten o carezcan de escritura pública. La falta de este requisito produce nulidad
absoluta de la sociedad la cual no tendrá personalidad jurídica. No obstante la
responsabilidad de los socios será solidaria e ilimitada frente a los terceros con
quienes se hubiere contratado en nombre de la sociedad.

En Panamá la regulación sobre las sociedades de hecho se limita a establecer que


la falta de escritura pública o la debida publicación como es la del registro da
derecho a los socios para retirar sus aportes y recibir cuentas de las operaciones
ejecutadas bajo la asociación.13

Personalidad jurídica. La sociedad mercantil constituida de acuerdo a las disposiciones de este Código
e inscrita en el Registro Mercantil, tendrá personalidad jurídica propia y distinta de la de los socios
individualmente considerados.
Para la constitución de sociedades, la persona o personas que comparezcan como socios fundadores,
deberán hacerlo por sí o en representación de otro, debiendo en este caso, acreditar tal calidad en la
forma legal. Queda prohibida la comparecencia como gestor de negocios.
11
Artículo. 223.- Sociedades irregulares. Las sociedades no inscritas en el Registro Mercantil, aun
cuando se hayan exteriorizado como tales frente a terceros, no tienen existencia legal y sus socios
responderán solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales.
12
Artículo. 224.- Sociedades de hecho. La omisión de la escritura social y de las solemnidades
prescritas, produce nulidad absoluta. Los socios, sin embargo, responderán solidaria e ilimitadamente
frente a terceros, con quienes hubieren contratado a nombre y en interés de la sociedad de hecho.
13
Artículo 253. Si se formare de hecho una sociedad sin convenio inscrito y publicado
que le dé existencia legal, conforme a las disposiciones de este Título, cada socio
podrá en cualquier tiempo, retirar sus aportes, debiendo todos ellos rendirse cuenta
La responsabilidad de actuar a nombre de la sociedad no constituida formalmente,
será personal, ilimitada y solidaria, frente a los actos o contratos ejecutados como
sociedades de hecho.14 En efecto la prueba de las sociedades de hecho no será
valida en juicio sino se presenta la escritura de constitución o la certificación en el
registro mercantil, pero los terceros interesados o las personas que pretendan
hacer valer su derechos frente a la sociedad de hecho podrán probar la existencia
de esta mediante los medios de pruebas comunes.15

La legislación del Salvador en su código de comercio consagra una regulación


interesante respecto de los tipos societarios sin personalidad. Pero para analizar
estas normas es importante señalar que este código en su artículo 2516 estipula que
la personalidad jurídica de las sociedades se perfecciona con la inscripción en el
Registro de Comercio.

Las formas societarias sin personalidad tienen un tratamiento especial en esta


legislación, pues la carencia de las formalidades para su otorgamiento (ya sea la
escritura pública o su posterior inscripción en el Registro de Comercio) produce
la inexistencia.

recíproca, según las reglas del derecho común, del resultado de cuantas operaciones
hubieren ejecutado en nombre de la sociedad.
14
Artículo 254. Los que obraren a nombre de sociedades no constituidas o que no
funcionaron de conformidad con las disposiciones de la ley, quedarán en cuanto a los
respectivos actos o contratos, obligados personal, ilimitada y solidariamente.
15
Artículo 296. No será admitida en juicio ninguna acción fundada en la existencia de la
sociedad, si no se comprueba ésta por medio de la escritura social debidamente
registrada o de una certificación de la respectiva inscripción en el Registro de
Comercio.
No obstante, los terceros interesados podrán, a falta de escritura social inscrita,
acreditar por los medios comunes de prueba la existencia de la sociedad de hecho y
las condiciones bajo las cuales haya funcionado.
16
Artículo. 25.- La personalidad jurídica de las sociedades se perfecciona y se extingue por la
inscripción en el Registro de Comercio de los documentos respectivos. Dichas inscripciones
determinan, frente a terceros, las facultades de los representantes y administradores de las sociedades,
de acuerdo con su contenido. Las sociedades inscritas no pueden ser declaradas nulas con efectos
retroactivos, en perjuicio de terceros.
Es una especie de sistema mixto en el sentido que las sociedades serán de hecho y
no tendrán personalidad jurídica en tanto no realice actos y se obligue frete a
terceros.17 Es decir la sociedad no tendrá personalidad jurídica, pero
eventualmente adquiere personalidad cuando realice actos frente a terceros tal
como lo consagra el articulo 348, el cual condiciona la personalidad jurídica de la
sociedad únicamente a los actos que los perjudique y en cuanto a los actos que los
beneficie, esta carecerá de personalidad18.

El articulo 2 del Código de Comercio de Honduras establece una presunción legal


sobre la constitución de la sociedad en forma mercantil; para lo cual me remito al
articulo 13, Titulo II en donde se enumeran los tipos societarios (con corriente y
similitudes a las estructuras societarias colombianas) mercantiles sin hacer
mención a las sociedades de hecho.

17
Artículo. 346.- La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su otorgamiento, no
tiene existencia legal, pero la adquirirá al contratar con terceros, en los términos que se indican en el
artículo 348.
Los interesados o el Ministerio Público tendrán acción para pedir al Juez competente que proceda a
liquidar la sociedad. Previamente a la liquidación, el Juez señalará un plazo dentro del cual la sociedad
deberá constituirse con las formalidades legales, si se quiere evitar su liquidación. Este plazo no podrá
ser menor de noventa días, ni superior a ciento veinte.
El importe resultante de la liquidación se aplicará al pago de la responsabilidad civil y el remanente, si
lo hubiere, será repartido entre las personas que hicieron aportes a la sociedad de hecho, a prorrata de
los mismos. Ningún aportante podrá recibir más del valor por él aportado; si hubiere utilidad, ésta se
destinará a la institución de beneficencia pública del lugar donde la sociedad tenga su domicilio, a
juicio del Juez.
18
Artículo. 348.- Las sociedades a que se refieren los artículos anteriores, que se hubieren exteriorizado
como tales frente a terceros, tienen personalidad jurídica únicamente en cuanto los perjudique, pero no
en lo que pudiere beneficiarles. Los socios, los administradores y cualesquiera otras personas que
intervengan en su funcionamiento, responderán por las obligaciones de dichas sociedades frente a
terceros, personal, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de las responsabilidades penales en que
hubieren incurrido.
Las relaciones internas de estas sociedades se regirán por el pacto social respectivo, si lo hubiere; en su
defecto, por las disposiciones generales contenidas en este Código, según la clase de sociedad de que
se trate.
Haciendo un estudio de los requisitos y elementos constitutivos para la formación
de una sociedad, encontramos los requisitos que debe contener la escritura
pública,19 la cual una vez otorgada por el notario, esta debe surtir una calificación
judicial a cargo del “juez de letras de lo civil” del domicilio de la sociedad.20 Para
el anterior trámite se debe acompañar una solicitud junto con la escritura pública
de constitución, el cual se tramite por una especie de proceso sumario en el cual
se verifican documentos y pruebas que se plasman en un fallo permisivo o
negatorio de la inscripción, el cual es susceptible de ser apelado.

Finalmente con la inscripción en el registro único de comercio, la sociedad


adquiere personalidad jurídica, las cuales no podrán ser declaradas nulas o
inexistentes con efectos retroactivos. Es así como el legislador pretendió con la
calificación judicial subsanar vicios pues es así que la declaración de nulidad o
inexistencia del acto constitutivo produce los efectos propios de la disolución y
liquidación de la sociedad como sin en efecto esta hubiese nacido a la vida
jurídica.

El código de comercio de Honduras no contiene una regulación expresa sobre las


formas societarias sin personalidad. Pues en su articulo 17 podría decirse que
proscribe las sociedades de hecho porque las sociedades que no estén inscritas a
aún no consten en escritura pública, tendrán personalidad jurídica por la sola
exteriorización del desarrollo de su objeto social o actos frente a terceros.

Con lo que concluimos que Honduras no regula tipos societarios sin personalidad
porque la sola realización de actos comerciales le otorga una personalidad y nos
ubica en el sistema de sociedades regulares e irregulares.

19
Artículo. 14 C.Co de Honduras
20
Artículo. 15 C.Co de Honduras
En México la ley general de sociedades mercantiles del 4 de agosto de 1934,
contiene la regulación sobre la constitución y funcionamiento de los diferente
tipos societarios y como en efecto las enumera el articulo 1 de esta ley,21 en la
cual no se hace mención de tipos societarios sin personalidad o sociedades de
hecho.

Las sociedades inscritas en el registro público de comercio adquieren


personalidad jurídica tal como lo establece la ley en su artículo segundo,22 pero
también consagra la personalidad jurídica para las sociedades que hayan omitido
la inscripción en el registro y aun cuando consten o no en escritura pública, con la
exteriorización frente a terceros. Es así como la legislación mexicana no consagra
formas societarias sin personalidad, y estipula dentro del mismo articulo segundo
la regulación y los efectos de las sociedades irregulares.

21
Artículo. 1.- esta ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles:
i.- sociedad en nombre colectivo;
ii.- sociedad en comandita simple;
iii.- sociedad de responsabilidad limitada;
iv.- sociedad anónima;
v.- sociedad en comandita por acciones, y
vi.- sociedad cooperativa.
cualquiera de las sociedades a que se refieren las fracciones i a v de este articulo podrán constituirse
como sociedad de capital variable, observándose entonces las disposiciones del capitulo viii de esta
ley.
22
Artículo. 2.- las sociedades mercantiles inscritas en el registro público de comercio, tienen
personalidad jurídica distinta de la de los socios.
Salvo el caso previsto en el artículo siguiente, no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas
en el registro público de comercio.
Las sociedades no inscritas en el registro publico de comercio que se hayan exteriorizado como tales,
frente a terceros consten o no en escritura publica, tendrán personalidad jurídica.
Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo, y, en
su defecto, por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley, según la clase de sociedad
de que se trate.
Los que realicen actos jurídicos como representantes o mandatarios de una sociedad irregular,
responderán del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente,
sin perjuicio de la responsabilidad penal, en que hubieren incurrido, cuando los terceros resultaren
perjudicados.
Los socios no culpables de la irregularidad, podrán exigir daños y perjuicios a los culpables y a los que
actuaren como representantes o mandatarios de la sociedad irregular.
Como conclusión podemos afirmar que la regulación de las sociedades de hecho
entendidas como aquellas que no constan en escritura pública, se encuentran en
países como Costa Rica y Guatemala, así como también regulan las sociedades
irregulares entendidas por estas como aquellas que omiten inscribirse en el
registro de comercio de cada país. Pero países como Salvador, Honduras y
México si bien exigen como línea general para adquirir la personalidad jurídica de
la sociedad, que esta se encuentre inscrita en el registro mercantil, la
exteriorización de actos frente a terceros le otorgaría personalidad jurídica frente a
estos.

2. CONSORCIOS Y UNIONES TEMPORALES.

En relación con estos tipos de asociaciones, ningún país de los mencionados hace
referencia en sus Códigos de Comercio ni en las leyes de sociedades a los
consorcios y las uniones temporales. Esta clase de asociaciones tienen por
finalidad que dos o mas personas ya sean naturales o jurídicas, presenten
conjuntamente una propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un
contrato. Tanto en el consorcio como en la unión temporal su integrantes
responderán solidariamente por las obligaciones y el cumplimiento de la
propuesta y de la ejecución del contrato, la diferencia entre estas dos asociaciones
radica en la parte sancionatoria, pues mientras en el consorcio las actuaciones,
hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato,
afecta a todos sus miembros, en las uniones temporales las sanciones por el
incumplimiento de las obligaciones de la propuesta o de la ejecución del contrato
se impondrán de acuerdo con la participación de cada miembro en la parte de la
ejecución del contrato.