Cuanto tiempo tiene una SAS para pagar el capital social y que

implicaciones tiene no hacerlo

julio 8, 2013 12:00 pm

ARTÍCULO 9o. SUSCRIPCIÓN Y PAGO DEL CAPITAL. La suscripción y pago del capital podrá hacerse en
condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el Código de
Comercio para las sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el pago de las acciones
excederá de dos (2) años.

En los estatutos de las sociedades por acciones simplificadas podrán establecerse porcentajes o montos
mínimos o máximos del capital social que podrán ser controlados por uno o más accionistas, en forma directa
o indirecta. En caso de establecerse estas reglas de capital variable, los estatutos podrán contener
disposiciones que regulen los efectos derivados del incumplimiento de dichos límites.

Respecto a las implicaciones legales de no hacer dicho aporte o no realizarlo en el plazo antes señalado la ley
258 de 2008 no establece sanción legal para la sociedad, pero si existe norma concordante que impone
sanciones a los socios.

El Oficio 220-053164 Del 23 de Mayo de 2013 establece sobre el tema:

“ iii) Sin embargo, la mencionada disposición legal no consagra expresamente que implicaciones legales
tiene el hecho de no pagar el cien por ciento del capital suscrito dentro de los dos (2) años consagrados en
los estatutos para tal efecto, y ante dicho vacío debemos acudir a las normas generales que rigen a las
sociedad anónimas, en lo pertinente.

iv) En efecto, el artículo 45 ibídem, prevé que “En lo no previsto en la presente ley, la sociedad por acciones
simplificada se regirá por las disposiciones contenidas en los estatutos sociales, por las normas legales que
rigen a la sociedades anónimas y, en su defecto, en cuanto no resulten contradictorias, por las disposiciones
generales que rigen a la sociedades previstas en el Código de Comercio. Así mismo, las sociedades por
acciones simplificadas estarán sujetas a la inspección, vigilancia o control de la Superintendencia de
Sociedades, según las normas legales pertinentes”. (El llamado por fuera del texto Original).

v) En tales condiciones, si en los estatutos se guardo silencio sobre las medidas que se deben adoptar cuando
un accionista se encuentra en mora de pagar el capital social, se debe acudir al artículo 397 del Código de
Comercio, que dispone “Cuando un accionista esté en mora de pagar las cuotas de las acciones que haya
suscrito, no podrá ejercer los derechos inherentes a ellas. Para este efecto, la sociedad anotará los pagos
efectuados y los saldos pendientes.

Si la sociedad tuviere obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por concepto de cuotas de las acciones
suscritas, acudirá a elección de la junta directiva, al cobro judicial, o a vender de cuenta y riesgo del moroso
y por conducto de un comisionista, las acciones que hubiere suscrito, o a imputar las sumas recibidas a la
liberación del número de acciones que correspondan a las cuotas pagadas, previa deducción de un veinte por
ciento a título de indemnización de perjuicios, que se presumirán causados.
Las acciones que la sociedad retire al accionista moroso las colocará de inmediato”. (Se subraya).

vi) Es claro que los arbitrios contemplados en el artículo 397 ibídem, tienen como fin esencial el lograr que
las personas que entran a formar parte del capital de una sociedad anónima, cumplan oportunamente con la
obligación contraída para con la compañía, cual es el pago oportuno de sus aportes, que conlleva a conformar
el capital suscrito de la misma, el cual constituye la garantía de los acreedores.

La citada norma dispone que los asociados que no cancelen oportunamente las cuotas que conllevan al pago
total del aporte al cual se comprometieron, no pueden ejercer los derechos inherentes a la calidad de
accionistas y la junta directiva de la compañía, puede recurrir a alguno de los arbitrios señalados, a saber:

1. Acudir directamente al cobro judicial.

2. Vender de cuenta y riesgo del accionista moroso y por conducto de un comisionista, las acciones que
hubiere suscrito inicialmente.

3. Imputar las sumas recibidas a la liberación del número de acciones que correspondan a las cuotas pagadas,
previa deducción de un veinte por ciento a título de indemnización de perjuicios, que se presumirán causados.

En el evento que la junta directiva decida adoptar el segundo arbitrio anotado, esto es, cuando decide vender
por cuenta y riesgo del accionista moroso (previamente constituido en mora) y por conducto de un
comisionista (conducto previsto por la misma ley), las acciones que el asociado no haya cancelado
debidamente dentro de los plazos acordados, los dineros que se reciban de dicha operación entran a formar
parte de la cuenta de capital y sustituyen los que no entregó el accionista moroso en su debida oportunidad.

Debe tenerse en cuenta que, como dicha venta conlleva necesariamente a que se generen unas comisiones por
la realización de la operación, es claro que de los dineros aportados por el accionista moroso a la compañía,
se debe descontar el monto de las mismas, así como todos los gastos adicionales que dicha operación implique
y el remanente, si queda, pues todo depende del monto que inicialmente haya cancelado a la sociedad, se debe
devolver al asociado.

Ahora bien, respecto del momento en que se entiende excluido el accionista cuyas acciones son vendidas con
ocasión de la adopción del aludido arbitrio, se tiene que en criterio de esta oficina, éste perderá su condición
de asociado a partir del momento de la inscripción del nombre del accionista adquirente de las acciones, en
el Libro de Registro de Accionistas.

En conclusión, cuando la junta directiva, con ocasión de la mora en el pago de una o alguna de las acciones
suscritas, adopta el arbitrio contemplado en el numeral 2° del artículo 397 ejusdem, éstos deberán acudir a
un comisionista con el fin de sea éste quien adelante el proceso de venta de las mismas, negocio que, una vez
efectuado dará lugar a la efectiva exclusión del accionista moroso a partir de la inscripción en el Libro de
Registro de Accionistas del nombre del accionista adquirente de las mismas.

vii) Finalmente, se observa que si la sociedad SAS, no tiene junta directiva, se debe tener en cuenta para los
efectos antes previstos, lo consagrado en el artículo 17 de la Ley 1258 de 2008, que señala que “En los
estatutos de la sociedad por acciones simplificada se determinará libremente la estructura orgánica de la
sociedad y demás normas que rijan su funcionamiento. A falta de estipulación estatutaria, se entenderá que
todas las funciones previstas en el artículo 420 del Código de Comercio serán ejercidas por la asamblea o el
accionista único y que las de administración estarán a cargo del representante legal.

PARÁGRAFO. Durante el tiempo en que la sociedad cuente con un solo accionista, este podrá ejercer las
atribuciones que la ley les confiere a los diversos órganos sociales, en cuanto sean compatibles, incluidas las
del representante legal. (Subraya el Despacho).”

Por lo tanto en el caso de no pago del capital social por parte de los socios, las repercusiones y sanciones irán
sobre ellos mismos, en los términos anteriormente señalados.

Incumplimiento en el pago del aporte por parte de socio genera aplicación de

sanciones consignadas en código de comercio
Autor: Superintendencia de Sociedades • Fecha: 17.06.13 • Hora: 07:46

Si se registra incumplimiento en el pago de los aportes por parte de un socio, corresponde al representante
legal de la sociedad adelantar las gestiones necesarias para su pago o en su defecto, tomar otras medidas
tendientes a equilibrar las relaciones y obligaciones que los socios tienen con la sociedad, aplicando a su
arbitrio las medidas de excluir de la sociedad al asociado incumplido y hacer efectiva la entrega o pago del
aporte.

Concepto 42552 / 2013-04-30 / Superintendencia de Sociedades

Referencia: Pago de aportes – 2013-01-072679

Me refiero a su consulta radicada por la página Web de esta Entidad bajo el número 2013-01-072679, a través
de la cual, solicita información acerca del procedimiento establecido en el artículo 125 del código de comercio,
según el cual, la sociedad puede cobrar por vía ejecutiva al socio el aporte que se obligó a realizar y qué otras
alternativas surgirían a parte de la señalada en el citado artículo.

Antes de entrar a tratar el tema objeto de consulta, cabe precisar, que los conceptos que la Superintendencia
emite en atención a las consultas formuladas sobre las materias de su competencia, tienen sentido general y
abstracto y en esa medida no tiene carácter vinculante, ni comprometen la responsabilidad de la misma.

1. Incumplimiento en el pago del aporte en la forma y fecha convenida:

En primer lugar es importante aclarar que en virtud del contrato de sociedad, dos o más personas se obligan a
hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí
las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. (Artículo 98 del Código de Comercio.

En esa medida, surge una obligación por parte de los socios con la sociedad en realizar efectivamente el pago
de los aportes en la época y fecha convenidos.
De manera que si se registra incumplimiento en el pago de los aportes, corresponde al representante legal de
la sociedad adelantar las gestiones necesarias para su pago o en su defecto, tomar otras medidas tendientes a
equilibrar las relaciones y obligaciones que los socios tienen con la sociedad.

Para estos efectos, la legislación mercantil prevé que cuando el aporte no se haga en la forma y época
convenida, la sociedad con fundamento en el artículo 125 del Código de Comercio, aplicable a las sociedades
comerciales en general, a su arbitrio podrá ejecutar cualquiera de los siguientes actos:

1. Excluir de la sociedad al asociado incumplido;

2. Reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado o éste dispuesto a entregar, si esta reducción
implica disminución del capital se aplicará lo dispuesto en el artículo 145

3. Y hacer efectiva la entrega o pago del aporte.

Si por alguna razón, la sociedad decide excluir al socio o accionista que incumplió con el pago de su aporte,
los socios restantes pueden adquirir las cuotas o acciones de dicho asociado, en la proporción que se establezca
en la asamblea o junta de socios, en cuyo caso no se configura una disminución de capital, toda vez que dicho
capital no sufre ninguna variación, sino que únicamente se cambia la titularidad de las cuotas o acciones del
socio incumplido al socio o socios que adquieran la referida participación.

Por último, si la exclusión de un socio conlleva el reembolso de su respectivo aporte y esto implica una
disminución del capital, debe tenerse en cuenta que constituye una reforma estatutaria sujeta a las formalidades
legales y estatutarias pertinentes (artículos 147 y 158 del Código de Comercio).

2. Conflicto entre socios.

Así mismos podría evaluarse una alternativa distinta a la señalada en el artículo 125 del Código de Comercio,
esto es demandar por la vía del procedimiento verbal sumario, la situación relacionada con el conflicto
suscitado entre la sociedad y el socio que incumple el pago de sus aportes en la época y forma convenida en
el contrato social.

Al respecto, el Código General del Proceso establece que la Superintendencia de Sociedades cuenta con
facultades jurisdiccionales para conocer acerca toda clase de controversias de naturaleza societaria, incluidas
las mencionadas a continuación:

(i) Conflictos societarios

(ii) Diferencias entre accionistas

(iii) Diferencias entre accionistas y la sociedad

(iv) Diferencias entre accionistas y administradores

Estas competencias, se encuentran determinadas en el Literal b) del numeral 5º del artículo 24 del Código
General del Proceso, norma según la cual:
‘La Superintendencia de Sociedades tendrá facultades jurisdiccionales en materia societaria, referidas a […]
la resolución de conflictos societarios, las diferencias que ocurran entre los accionistas, o entre éstos y la
sociedad o entre éstos y sus administradores, en desarrollo del contrato social o del acto unilateral”

Bajo los parámetros señalados, la sociedad podrá acudir para el cumplimiento del pago de los aportes, a las
estipulaciones señaladas el artículo 125 del Código de Comercio o al procedimiento verbal sumario, de que
trata el artículo 24 del Código General del Proceso.

En los anteriores términos ha sido resuelta su consulta, no sin antes manifestarle que la misma fue tramitada
dentro del plazo legal y con los efectos contemplados en el artículo 28 del Código de Procedimiento y de lo
Contencioso Administrativo.

Medidas contra accionista de SAS con mora superior a 2 años

Muchas SAS que se constituyeron durante los primeros meses de vigencia de la Ley 1258 de 2008, están
cumpliendo dos años de constituidas, de las cuales, muchas establecieron el plazo máximo a sus accionistas
para pagar por completo las acciones suscritas, pero si no lo han hecho, ¿qué medidas se deben tomar?

A diferencia de las Sociedades Anónimas donde el accionista que suscriba unas acciones, debe pagar en ese
mismo momento mínimo su tercera parte y el saldo en máximo un (1) año; la Ley 1258 de 2008, permite que
en las Sociedades por Acciones Simplificadas –SAS-, los accionistas suscriban unas acciones, sin tener que
pagar nada en ese momento y su totalidad sean pagadas a la SAS hasta en un término máximo de 2 años.

Veamos las normas:

Código de Comercio (S.A.)

“Artículo 376. Capital autorizado, suscrito y pagado en la sociedad anónima. Al constituirse la sociedad
deberá suscribirse no menos del 50% del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del
valor de cada acción de capital que se suscriba.”

“Artículo 387. Cancelación por cuotas o plazos para el pago. Cuando el reglamento prevea la cancelación
por cuotas, al momento de la suscripción se cubrirá, por lo menos, la tercera parte del valor de cada acción
suscrita. El plazo para el pago total de las cuotas pendientes no excederá de un año contado desde la fecha
de la suscripción.”

Ley 1258 de 2008 (SAS)

“Artículo 9º. Suscripción y pago del capital. La suscripción y pago del capital podrá hacerse en
condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el Código de
Comercio para las sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el pago de las
acciones excederá de dos (2) años.”

Como observamos, en la SAS, el capital suscrito se puede pagar hasta en dos años, por supuesto que por
estatutos, se puede reducir dicho término, en todo caso, los estatutos no pueden establecer uno mayor,
porque irían en contra de la Ley 1258 de 2008, además, de no tener que hacer un pago inicial, sino poder
diferir su pago hasta por dos años como anotamos.

Vencido el término máximo en la SAS para pagar las acciones

suscritas y no se han pagado ¿qué medidas se deben iniciar en
contra del accionista moroso?
Lo primero que tenemos que anotar, es que la Ley 1258 de 2008 no establece una sanción por no pagar
dentro del término establecido las acciones suscritas, de tal manera que frente a dicho vacio, la Ley 1258, si
nos remite expresamente a las disposiciones del Código de Comercio en lo referente a las Sociedades
Anónimas sobre el particular.

Ley 1258 de 2008.

“Artículo 45. Remisión. En lo no previsto en la presente ley, la sociedad por acciones simplificada se regirá
por las disposiciones contenidas en los estatutos sociales, por las normas legales que rigen a la sociedad
anónima y, en su defecto, en cuanto no resulten contradictorias, por las disposiciones generales que rigen a
las sociedades previstas en el Código de Comercio. […]”

Veamos entonces la respuesta en el Código de Comercio, sobre las

medidas a seguir en contra del accionista moroso:
Código de Comercio. “Artículo 397. Medidas contra accionistas morosos en el pago de cuotas de
acciones suscritas. Cuando un accionista esté en mora de pagar las cuotas de las acciones que haya
suscrito, no podrá ejercer los derechos inherentes a ellas. Para este efecto, la sociedad anotará los pagos
efectuados y los saldos pendientes.

Si la sociedad tuviere obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por concepto de cuotas de las
acciones suscritas, acudirá a elección de la junta directiva, al cobro judicial, o a vender de cuenta y riesgo
del moroso y por conducto de un comisionista, las acciones que hubiere suscrito, o a imputar las sumas
recibidas a la liberación del número de acciones que correspondan a las cuotas pagadas, previa deducción
de un veinte por ciento a título de indemnización de perjuicios, que se presumirán causados.

Las acciones que la sociedad retire al accionista moroso las colocará de inmediato.”

Si se observa la norma anterior, la Junta Directiva* de la SAS, podrá tomar cualquiera de las siguientes
medidas:
  No permitir que el accionista moroso pueda ejercer los derechos inherentes a ellas.
 A cobrársele mediante las acciones judiciales el capital suscrito y adeudado.
 A vender de cuenta y riesgo del accionista moroso y por conducto de un comisionista, las acciones que
hubiere suscrito.
 A imputar las sumas recibidas a la liberación del número de acciones que correspondan a las cuotas pagadas,
previa deducción de un 20% a título de indemnización de perjuicios (las acciones que la sociedad retire al
accionista moroso las colocará de inmediato).

* Si la SAS no tiene Junta Directiva, pues no es obligatorio tenerla; alguna de las decisiones anteriores, la
tomará el máximo órgano social (Asamblea de Accionistas) o en su defecto al Representante Legal.