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TEMA 1 – LA CONSTITUCIÓN COMO FUENTE DEL DERECHO (LA CONSTITUCIÓN DEMOCRÁTICA COMO
NORMA SUPREMA I)
Derecho Constitucional I - Por Nandae, basados en los apuntes del grupo de estudio de UNED - Derecho
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1.3 – SOBRE EL CONTENIDO DE LA CONSTITUCIÓN
Toda Constitución democrática debe contener una serie de elementos fundamentales que, según
Lowenstein, se pueden sintetizar en:
1. La división de las tareas estatales y su asignación a diferentes órganos como medio de evitar la
concentración del poder.
2. Los mecanismos de relación o cooperación entre los distintos detentadores del poder.
3. Un método de reforma constitucional, establecido de antemano, para la adaptación pacífica del
orden fundamental a las condiciones cambiantes sociales y políticas.
4. El reconocimiento expreso de ciertas esferas de libertad y autodeterminación individual, derechos
y libertades y su protección frente a la intervención de uno o todos los detentadores del poder.
TEMA 2 – LA CONSTITUCIÓN COMO FUENTE DEL DERECHO II (LA CONSTITUCIÓN DEMOCRÁTICA COMO
NORMA SUPREMA II)
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2. CARACTERES DE LA CE
La CE se caracteriza por ser:
1. Formal y escrita
2. Rígida en su reforma. Se exige un procedimiento más severo y dificultoso que para cualquier otra
norma jurídica.
3. Consensuada. Su formulación fue el resultado del acuerdo de todos los miembros de las Cortes
Constituyentes.
4. Cerrada y codificada, aunque necesita ser desarrollada por leyes orgánicas y ordinarias.
5. Extensa por su gran cantidad de artículos
6. De origen popular, al ser elaborada por unas Cortes elegidas democráticamente por el pueblo
español, y por su posterior aprobación en referéndum.
7. No es originaria, ya que deriva de otras Constituciones europeas.
3. ESTRUCTURA Y CONTENIDO
Desde el punto de vista formal, se entiende la distribución de los preceptos a lo largo del texto
constitucional.
(Aquí van todos títulos, la cantidad de artículos y todo eso que no voy a memorizar).
Desde el punto de vista material, se entiende las partes en que se divide la Constitución según la naturaleza
de los preceptos que la integran.
La doctrina distingue:
1. Una parte dogmática, centrada en los principios programáticos que inspiran el nuevo orden
político, formada por el Título Preliminar y el Título I.
2. Una parte orgánica, que establece la organización política y jurídica del Estado, formada por el reto
de Títulos, así como los preceptos que definen la composición y funcionamiento de los órganos
constitucionales y las relaciones funcionales y competenciales entre ellos.
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UNA CONCEPCIÓN DE ESTADO UNITARIO DESCENTRALIZADO
Se optó por una solución intermedia de autonomía política basada en tres pilares fundamentales:
1. La indisoluble unidad de la Nación española
2. Reconocimiento y garantía del derecho de autonomía de las diferentes regiones y nacionalidades
que integran la Nación.
3. Solidaridad e igualdad entre nacionalidades y regiones, e igualdad entre todos los ciudadanos del
Estado español.
El principio de autonomía determina la potestad reconocida de las CCAA para dotarse de un ordenamiento
propio en el marco de un ordenamiento superior.
El Poder Judicial es un poder autónomo e independiente respecto a los demás poderes, para asegurar el
cumplimiento de sus funciones y dedicación absoluta a sus fines. Dicha independencia tiene que ser
compatible con el principio de responsabilidad y sometimiento a la ley, configurándose en uno de los
pilares básicos para el Estado de Derecho.
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Los valores superiores también contribuyen a la función de legitimidad, haciendo ver a los ciudadanos que
la obediencia al Derecho tiene buenas razones para producirse.
Por su parte, la justicia, como valor superior, ha de entenderse como el fin ideal al que ha de tender todo el
OJ de un Estado, con el fin de proveer a cada uno lo que se merece.
El valor pluralismo está relacionado con la libertad ideológica, de pensamiento, etc. El mayor ejemplo de
pluralismo son los partidos políticos. El pluralismo, en todas sus facetas, está relacionado con otros
derechos de participación reconocidos en la CE, como el derecho de asociación, de reunión y
manifestación, de libertad de expresión, etc.
El valor jurídico de la dignidad de la persona es reconocido en el art 10 CE, que cumple una triple función:
1. Legitimadora del orden político en sí mismo y del ejercicio de todos los líderes públicos.
2. Promocional, que determina la lucha por su respeto de los poderes públicos.
3. Hermenéutica, ya que la dignidad de la persona se convierte en pauta interpretativa de todas las
normas, tanto a nivel nacional como supranacional.
Todos los poderes públicos deberán asegurar el desarrollo de la dignidad humana y evitar cualquier
afectación de la misma. La dignidad prohíbe que la persona sea un mero objeto del poder del Estado e
impone a los poderes públicos su acción promotora en tanto están vinculados directamente a la
Constitución en sentido formal y material. La dignidad también ordena la actuación general del Estado
evitando las infracciones u omisiones legislativas, judiciales o advas; limita y controla al poder; asegura la
libertad y la autodeterminación de la persona e interpreta la unidad del pueblo.
A su vez, el TC reconoce dos dimensiones del concepto de libertad: por un lado, una dimensión ideológica
que tiene la opción de adoptar una determinada posición intelectual ante cualquier aspecto de la vida y,
por otro, una dimensión externa que consiste en poder desarrollar en la práctica dicha posición intelectual
sin sufrir una sanción ni padecer la injerencia de los poderes públicos.
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5.3 – EL VALOR IGUALDAD
La igualdad constituye una manifestación de la dignidad humana, al igual que la libertad.
El Estado deberá permitir el ejercicio de los derechos y libertades, pero impidiendo que se potencien las
desigualdades. La igualdad sólo es lesionada si se da un tratamiento distinto ante una situación idéntica.
El principio genérico de igualdad consagra el principio de que las leyes y su aplicación deben considera a
los ciudadanos como iguales sin hacer distinciones, distinguiéndose así entre igualdad en la ley e igualdad
en la aplicación de la ley.
La igualdad en la ley es la obligación de trata igual lo que es igual, pero permite tratar de modo diferente
lo que es diferente. El principio de igualdad ha de entenderse en función de las circunstancias que
concurren en cada supuesto concreto en relación con el cual se invoca.
La igualdad en la aplicación de la ley es una manifestación absoluta. El aplicador de la ley no puede realizar
más distinciones entre los titulares de los derechos que las establecidas legalmente.
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2. CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE
2.1 – SOBRE EL ORIGEN Y LA EVOLUCIÓN
Fue Sieyés quien, en su obra “¿Qué es el tercer Estado?”, elaboró de forma sistemática una teoría del
Poder Constituyente al reconocer que la Nación tiene un “poder constituyente” distinto al resto de poderes
instituidos en la propia Constitución (Legislativo, Ejecutivo y Judicial) que, no siendo posible que sea
ejercido por la propia nación directamente, lo será a través de unos representantes extraordinarios.
Sin embargo, con anterioridad a esta teoría, la idea de la existencia de un poder superior había sido
reflejada en los pactos religiosos o Covenants y, basada sobre todo, en la experiencia en torno al proceso
de independencia de las colonias americanas.
Si Sieyés excluía la participación directa del pueblo en el proceso constitucional, por el lado
norteamericano, el Poder Constituyente se ejerce a través del pueblo como único detentador de poder.
En ambas teorías existen dos coincidencias: el concepto jurídico de Poder Constituyente es reproducción
del concepto político de la soberanía popular, y la naturaleza del Poder Constituyente es la propia de un
poder soberano.
En conclusión, estamos ante un poder que tiene la potestad de proclamar la Constitución de un Estado,
adaptándola a los deseos de la Nación. Se trata, por consiguiente, de una facultad de expresión de la
soberanía popular, que permite a la Nación proclamar las normas jurídicas supremas del Estado, fuente del
resto del OJ del mismo.
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2.4 – CLASIFICACIÓN DEL PODER CONSTITUYENTE
Es tradicional entre la doctrina distinguir entre Poder Constituyente originario y Poder Constituyente
constituido. El originario es el poder de crear una Constitución, un poder de naturaleza metajurídica que da
lugar a la Norma Fundamental.
Según cómo se manifiesta, el Poder Constituyente podrá ser revolucionario o normal, dependiendo de si la
modificación ha producido o no una ruptura de hilo constitucional.
Distintas de la titularidad son las formas de manifestación de la actividad constituyente originaria, la cual
puede ser por:
1. Aclamación. Es un mecanismo de democracia directa, propia de las sociedades democráticas
primitivas.
2. Asambleas Constituyentes. Son órganos representativos, distintos de los poderes constituidos, que
se crean y eligen con la misión específica de elaborar y aprobar una Constitución.
3. Convenciones Constituyentes. Son órganos representativos, comisionados para preparar un
proyecto de Constitución para que se someta a ratificación el pueblo.
4. Plebiscito Constituyente. Se trata de una convocatoria de consulta popular sobre el Proyecto de
Constitución elaborado por la Convención o la Asamblea.
Al requerirse un procedimiento más rígido para reformar la Constitución, se refuerza la distinción entre
ésta, entendida como Ley Suprema, y la ley ordinaria.
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Hoy día, casi la totalidad de Constituciones tienen un carácter rígido, previéndose procedimientos más o
menos agravados que, sin embargo, no impidan la propia reforma constitucional.
Hay que destacar la consideración de la reforma como un mecanismo de defensa constitucional, con lo que
el ámbito de la Teoría de la Constitución también se ve afectado, en palabras de Álvarez Conde, puesto que
hay que plantear el tema de la reforma constitucional desde la Constitución como norma jurídica, dejando
de ser, con carácter prioritario, un instrumento fundamental para adecuar la Constitución a la realidad.
LA MUTACIÓN CONSTITUCIONAL
Tiene lugar cuando, en la norma constitucional, se produce un cambio de significado y contenido, sin que
el texto escrito haya sido alterado. Se debe a la incongruencia de las normas constitucionales y la realidad
constitucional. Se debe fundamentalmente a:
1. La actividad parlamentaria
2. Decisiones judiciales. La jurisprudencia constitucional constituye uno de los medios más frecuentes
de mutación constitucional
3. A que determinada atribución no sea ejercida por su titular, cayendo en desuso
Pueden citarse las Convenciones en el mundo anglosajón, la cortesía parlamentaria, la costumbre…
5 – PROCEDIMIENTOS DE REFORMA
Una Constitución no sólo debe ser normativa, sino también rígida.
Según Lord Bryce, las Constituciones flexibles son aquellas que, por no ocupar una posición superior
respecto al resto de leyes, y por emanar de la misma autoridad que dictó aquellas, pueden ser modificadas
por el procedimiento legislativo ordinario.
Por el contrario, son rígidas las que se sitúan en un nivel superior al de las leyes ordinarias, y serán
reformadas mediante procedimientos complejos.
Los procedimientos de reforma constitucional varían en virtud del grado de flexibilidad o rigidez que tenga
el texto constitucional.
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En términos generales, los procedimientos de reforma son según:
1. Que se atribuya a un órgano especial que actúa como Asamblea Constituyente. Por ejemplo, lo
establecido en la Constitución norteamericana de 1787.
2. Que se atribuya al Parlamento.
a. Si la Constitución es flexible, sólo es necesario que la reforma sea aprobada por el
Parlamento y con los mismos procedimientos que las leyes ordinarias. Por ejemplo, el
constitucionalismo británico.
b. Que se exija la aprobación por mayorías cualificadas. En caso de existencia de dos
Cámaras, la reforma ha de ser aprobada por ambas.
c. Que sean necesarias votaciones sucesivas, implicando la disolución del Parlamento, siendo
el próximo el que puede aprobar la reforma.
Por otra parte, los límites que pueden contener los textos constitucionales pueden agruparse en los
siguientes apartados.
1. De carácter temporal. Algunos textos imponen el transcurso de un plazo de tiempo antes de que
pueda efectuarse su reforma.
2. Por la extensión de la reforma. Esta puede ser total o parcial. La CE permite su reforma total.
3. Límites formales. Los órganos constitucionales deben respetar las formalidades prescritas para la
reforma en el texto constitucional por lo que las modificaciones fuera de los cauces previstos serán
absolutamente nulas e ineficaces.
4. Límites materiales o de contenido (las cláusulas de intangibilidad). Existen Constituciones que
prohíben la reforma de determinados contenidos o de determinadas instituciones, como la Ley
Fundamental de Bonn de 1949. En la CE 1978 no existen estas cláusulas pétreas.
7 – LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN LA CE
La CE dedica su Título X a la reforma constitucional.
La iniciativa para la reforma se otorga al Gobierno y al Parlamento, como órganos centrales, y a las CCAA
como consecuencia de la configuración del Estado español como un Estado autonómico y descentralizado.
Nuestra Constitución no contempla ninguna cláusula de intangibilidad y permite la revisión total del
texto.
Según la materia que se pretenda reformar, existen dos clases de procedimientos: el procedimiento
agravado y el procedimiento ordinario.
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Procedimiento agravado
Se seguirá un procedimiento agravado cuando la reforma afecte al Título Preliminar, a los derechos y
libertades fundamentales, al Título II (De la Corona) y cuando se trate de una revisión total.
El proceso a seguir es el siguiente:
1. En primer lugar, debe aprobarse el proyecto de reforma por mayoría cualificada de 2/3 de los
miembros de las Cámaras Legislativas.
2. Una vez aprobado dicho proyecto, se disolverán las CG y se convocarán elecciones generales.
3. Las nuevas Cámaras elegidas ratificarán el proyecto de reforma por mayoría cualificada de 2/3.
4. Por último, se ratificará la reforma en referéndum popular.
Procedimiento ordinario
Se seguirá un procedimiento ordinario cuando la reforma no afecte a las materias señaladas para el
procedimiento agravado (Título Preliminar, derechos y libertades fundamentales, Título II (De la Corona) y
cuando se trate de una revisión total.
El proceso a seguir es el siguiente:
1. El proyecto de reforma debe ser aprobado por mayoría cualificada de 2/3 de los miembros de
cada Cámara. Si no se logra esta mayoría en el Senado, y siempre que el proyecto hubiera obtenido
la mayoría absoluta en éste, el Congreso podrá aprobar la reforma por mayoría de 2/3.
2. La reforma se someterá a referéndum solamente cuando lo solicite, dentro de los 15 días
siguientes, una décima parte de los miembros de cualquiera de las Cámaras.
Debe señalarse que el proceso de reforma no se podrá iniciar en tiempo de guerra o en estados de alarma,
sitio o excepción. Únicamente se podría continuar el procedimiento iniciado con anterioridad.
La defensa de la Constitución supone que la ley debe ser conforme al contenido del texto constitucional, de
tal forma que una ley que sea contraria no debe aplicarse, lo que determina la necesidad de que exista un
órgano que permita determinar la inconstitucionalidad de las leyes y que declare la nulidad o la no
aplicación de aquellas que vulneren la Constitución.
El concepto de soberanía del Parlamento, junto con la consideración de que la Constitución se encontraba
situada al mismo nivel que la legislación ordinaria, determinaba que el Parlamento es superior a ella y su
único intérprete, por lo que todo ello determinó un tardío control constitucional de la ley en Europa.
El tránsito al constitucionalismo democrático fue el inicio e incorporación de la justicia constitucional, que
se generalizaría de manera decisiva en la II Guerra Mundial.
Fue precisamente la crisis de la soberanía parlamentaria, junto con el surgimiento de los Estados federales
y la necesidad de garantizar los derechos reconocidos por los textos constitucionales de una forma eficaz,
lo que provocó que en Europa se recibiera el concepto de justicia constitucional.
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2 – FUNDAMENTACIÓN TEÓRICA DE LOS DIVERSOS SISTEMAS DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL
2.1 – ATRIBUCIÓN A ÓRGANOS POLÍTICOS
Este tipo de control es característico del ordenamiento francés, que se basa en la doctrina de la soberanía
del Parlamento, bajo la influencia de Sieyés, fruto de la cual no se permite invalidar una norma legal a un
órgano extraño al Parlamento.
En Francia, el Consejo Constitucional nace con la misión fundamental de salvaguardar y garantizar las
nuevas competencias normativas otorgadas por el Texto al Gobierno, atribuyéndose a este la facultad de
pronunciarse sobre la constitucionalidad, tanto de los reglamentos de las Cámaras como de las leyes
orgánicas y los Tratados internacionales. También le pueden remitir las leyes ordinarias antes de su
promulgación.
Los principales inconvenientes de este sistema de control serían tanto el reclutamiento de sus miembros
como el modo de actuar, ya que se le puede hacer carecer de independencia, o convertirlo en un órgano
que resuelva enfrentamientos políticos y no de jerarquía normativa, que sería su verdadera función.
Este sistema (el más arraigado) ha pasado a otorgar el control de la constitucionalidad a los Jueces por
entender que estos son los únicos competentes para cumplir esta misión. Este tipo de control puede
ejercerse de distintos modos:
1. Mediante control difuso, otorgando el control a todos los órganos judiciales.
2. Mediante control concentrado, creando un Tribunal especial.
3. Existe una tercera variante, el control mixto, que intenta compaginar las ideas de los dos anteriores
Esta distinta atribución ha motivado la existencia de dos modelos clásicos de control de la
constitucionalidad: el americano y el austríaco.
La Constitución de EEUU reconoce que el Poder Judicial queda depositado en el TS y en los Tribunales
inferiores que cree el Congreso. El vértice de la organización judicial corresponde al TS, cuyas decisiones
son inapelables.
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3.2 – MODELO AUSTRÍACO (control concentrado, Kelsen)
Kelsen construyó un modelo de jurisdicción concentrada basado en la atribución del control de
constitucionalidad a un órgano especial creado al efecto. El modelo de Kelsen considera que la soberanía
reside en el OJ o en el Estado, no en el Parlamento, así como la consideración de que el Poder Legislativo
reside tanto en el Parlamento (legislador positivo) como en el TC (legislador negativo).
El sistema austríaco se define por las siguientes características:
1. Un tribunal especial único con un sistema de designación que asegure la independencia de sus
miembros respecto de los poderes clásicos, que se mantenga alejado de la política para el
cumplimiento adecuado de sus fines. Sus componentes deben ser personas conocedoras de la
ciencia del Derecho.
2. La posibilidad de acudir ante el mismo por vía de acción, evitando el establecimiento de una
especie de “acción popular” que abriese camino a acciones numerosas y arbitrarias.
3. La nulidad de la ley declarada inconstitucional, nulidad que puede ser total, si se declara la
inconstitucionalidad de toda la ley, o parcial, en caso de que afectara sólo a parte de ella.
4. La eficacia erga omnes de la declaración de inconstitucionalidad.
Este sistema ha funcionado también en Alemania, Italia, en la CE de 1931 y en la vigente, con algunas
variantes.
4 – EL TC ESPAÑOL
4.1 – NATURALEZA Y CARACTERES
La LOTC define al TC como intérprete supremo de la Constitución, independiente de los demás órganos
constitucionales, y sometido sólo a la Constitución y a su propia LO.
Aunque el TC está situado fuera del Poder Judicial, su naturaleza como órgano jurisdiccional viene
configurada por tres elementos:
1. Está compuesto por Jueces
2. Funciona por medio de procedimientos jurisdiccionales
3. Sus decisiones adoptan la forma de sentencia
El TC no puede actuar de oficio, sino a instancia de parte, y está sometido y limitado por el Derecho.
Estas características definidoras de su carácter jurisdiccional no impiden que el TC participe en la función de
dirección política del Estado, y lo hace, no sólo al interpretar la Constitución, sino que puede llegar a
controlar las competencias del resto de órganos constitucionales del Estado, bien a través del control de
constitucionalidad, bien en la resolución de conflictos.
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4.2 – COMPOSICIÓN DEL TC
El TC se compone de doce miembros, nombrados por el Rey y propuestos:
1. 4 por el Congreso por mayoría de 3/5
2. 4 por el Senado por mayoría de 3/5
3. 2 por el Gobierno
4. 2 por el CGPJ
Dado el número par de miembros, nuestro OJ atribuye al Presidente el voto de calidad, de forma que, en
caso de empate, dicho voto será decisivo.
Por otra parte, la designación de los miembros por órganos políticos puede hacer depender la íntegra
composición del TC de un solo partido. Por ello, la CE ha establecido una serie de frenos:
1. La exigencia de mayoría cualificada de 3/5 de cada Cámara para la propuesta de los candidatos, lo
que precisa de un acuerdo entre las distintas opciones políticas parlamentarias y la exigencia de la
misma en el seno del CGPJ.
2. Los miembros del TC se elegirán por un periodo de 9 años, lo que impide que su elección coincida
con los periodos de renovación de las Cámaras, del Gobierno y del CGPJ. No obstante, un partido
que se mantenga dos o más legislaturas en el Gobierno puede influir decisivamente en la
renovación de todos los miembros del Tribunal.
3. La exigencia constitucional de cualificación técnico-jurídica para acceder a la condición de
Magistrado constitucional.
4. Un rígido estatuto jurídico para los miembros del Tribunal, caracterizado por:
a. Un amplio abanico de incompatibilidades.
b. El reconocimiento de la inviolabilidad como elemento asegurador de su imparcialidad e
independencia.
c. La inamovilidad en sus puestos, con la consiguiente regulación de las causas de cese y
suspensión.
Además, la responsabilidad criminal de sus miembros sólo será exigible ante la Sala de lo Penal del TS.
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5 – EL TC Y LA INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL
La interpretación constitucional consiste en atribuir significado a uno o varios textos o términos en la
Constitución con el fin de obtener una decisión fundada en Derecho a un problema concreto.
La interpretación constitucional tiene ciertos rasgos diferenciadores de la realizada en otras normas del OJ.
En primer lugar, porque la naturaleza de los diversos conceptos normativos (Constitución y leyes) es
distinto; pero también por la interpretación constitucional parte de un estatuto jurídico de lo político.
La propia Constitución establece el valor y eficacia erga omnes de todas las sentencias de
inconstitucionalidad y de todas las sentencias que no se limiten a la estimación subjetiva de un derecho.
Las sentencias del TC se publicarán en el BOE con los votos particulares, si los hubiere, tienen el valor de
cosa juzgada a partir del día siguiente a su publicación y no cabe recurso alguno contra ellas.
La LOTC declara que dichas sentencias vincularán a todos los poderes públicos y a todos los ciudadanos,
entre los que se encuentran Jueces y Tribunales.
La CE indica que la declaración de inconstitucionalidad de una norma jurídica con rango de ley afectará a
esta y, salvo que el fallo no disponga otra cosa, no afectará a la vigencia de la ley en la parte no afectada
por la inconstitucionalidad.
La importancia de las sentencias del TC determina que las sentencias declaratorias de la
inconstitucionalidad de leyes, disposiciones o actos con fuerza de ley no permitirán revisar procesos
fenecidos mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada en los que haya hecho aplicación de las leyes,
disposiciones o actos inconstitucionales, salvo en el caso de los procesos penales o contencioso-advos
referentes al proceso sancionador.
Las sentencias desestimatorias dictadas en recursos de inconstitucionalidad y en conflictos de defensa de la
autonomía local impedirán cualquier planteamiento ulterior de la cuestión por cualquiera de las dos vías,
fundado en la misma infracción de idéntico precepto constitucional.
El término fuente del Dcho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el conjunto de reglas
jurídicas aplicables dentro de un Estado en un momento dado. Las fuentes formales del Dcho son los actos
de los que deriva la creación, modificación o extinción de normas jurídicas.
2 – EL SISTEMA DE FUENTES
Partiendo de la consideración de fuentes que recoge el art 1 CC, las fuentes del OJ español son la ley, la
costumbre y los principios generales del Dcho.
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La ley
Respecto a la Ley, no existe un único concepto de ley. Existe una pluralidad de categorías legales y no todas
actúan como fuente en la vida político-constitucional.
La costumbre
No existe unanimidad al considera la costumbre como fuente del Dcho constitucional. La costumbre
constitucional no es fruto del comportamiento social reiterado, sino de la actuación reiterada de los
poderes públicos. En todo caso, la costumbre siempre ocupa una posición jerárquica inferior a la norma
escrita por lo que, en caso de conflicto, nunca prevalecerá frente a esta, y en caso de vulneración, no cabe
adopción de medidas sancionadoras.
En los países de tradición jurídica anglosajona, la costumbre se considera como una fuente del Dcho de
similar importancia al Dcho escrito.
Sin embargo, en países de tradición jurídica europea, la costumbre es fuente supletoria de primer grado, ya
que sólo cabe recurrir a ella cuando no hay ley aplicable al caso, siempre que no sea contraria a la moral o
al orden público, y resulte probada.
Tanto la CE como la LOTC establecen el valor y eficacia general erga omnes de todas las sentencias de
inconstitucionalidad.
Al establecer de forma vinculante el verdadero sentido de la Constitución, el TC excluye otros que
considera inadecuados, está creando Dcho y, por tanto, sus decisiones en forma de sentencia son fuente
de Dcho constitucional.
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3 – EL SISTEMA DE FUENTES DISEÑADO POR LA CE 1978
La CE 1978 ha optado por mantener un riguroso clasicismo en el reconocimiento de la ley y el reglamento y
sus relaciones, como fuentes tradicionales del Dcho, rodeándose de un sistema de garantía constitucional,
principalmente a través del control de constitucionalidad.
Pero también ha diseñado un novedoso sistema de fuentes que, a la vez que somete la ley a la
Constitución, se manifiesta de la siguiente forma:
1. Incorporando una nueva categoría de leyes, las Leyes Orgánicas.
2. Reconociendo la posibilidad de que el Estado celebre Tratados internacionales que se integrarán en
el OJ tras su completa publicación en el BOE.
3. Las fuentes comunitarias (Dcho originario y derivado) y el principio de primacía del Dcho
comunitario. Debe señalarse que no se trata de una primacía jerárquica, sino de una aplicación
preferente del Dcho comunitario, por lo que en caso de conflicto, habría de acudirse al principio de
competencia, y no al de jerarquía.
4. Diseñando una nueva organización territorial del Estado, que desarrolla el derecho a la autonomía
y cuya incidencia en el sistema de fuentes es decisiva.
Por ello encontramos diversos centros de producción normativa que confluyen en un mismo OJ, puesto que
el Dcho internacional, el Dcho estatal y el autonómico constituyen grandes núcleos de producción cuya
armonización se hace necesaria.
PRINCIPIO DE COMPETENCIA
A diferencia del principio de jerarquía, este principio no ha sido consagrado en nuestra Constitución, pero
es utilizado en caso de conflicto entre normas del mismo rango.
La aplicación del principio de competencia exige que cada tipo de norma se limite a legislar aquellas
materias que previamente le han atribuido la CE o una norma superior.
Este principio tiene un especial protagonismo en los conflictos que frecuentemente surgen entre las leyes
estatales y las autonómicas por determinar sus competencias funcionales, materiales y territoriales.
En función del criterio material de competencia, cabe distinguir dos supuestos:
1. Normas dictadas por órganos distintos que ejercen su actividad normativa sobre un ámbito
territorial determinado.
2. Normas relacionadas entre sí por el criterio de competencia pero que, a diferencia del caso
anterior, son dictadas por un mismo órgano.
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PRINCIPIO CRONOLÓGICO
La sociedad es cambiante y evoluciona, lo que demanda la aprobación de nuevas normas que regulen
nuevas situaciones.
En el supuesto de que una nueva norma colisione con una norma anterior, siendo las dos de idéntico rango,
y de idéntico rango competencial (estatal o autonómico), prevalecerá la norma posterior en aplicación del
principio lex posteriori derogat priori, incluso en el supuesto de que la nueva norma no contenga
disposición derogatoria alguna. Como excepción, se debe señalar que las normas especiales no pueden
derogar a las generales.
7 – EL BLOQUE CONSTITUCIONALIDAD
En España, la utilización de la doctrina del bloque de constitucionalidad ha sido identificada en algunos
momentos como conjunto de normas que se aplican al caso concreto y, en otros, representa un grupo de
normas que predominan sobre las demás en cuanto a la delimitación de competencias entre el Estado y las
CCAA.
El bloque de constitucionalidad es el conjunto de normas jurídicas que, junto con la CE, deben ser tenidas
en cuenta por el TC para determinar la conformidad o no de las normas susceptibles de declaración de
inconstitucionalidad.
El bloque de constitucionalidad ha de entenderse integrado, además de por la Constitución, por:
1. Los EEAA, las leyes marco, las leyes de transferencia y delegación y las leyes de armonización.
2. Todas las leyes, orgánicas u ordinarias, que suponen una delimitación competencial entre Estado y
CCAA.
3. Las leyes que contengan delegaciones legislativas.
4. Las leyes orgánicas en supuestos concretos y respecto del control constitucional de las leyes
ordinarias.
5. Las normas de los reglamentos parlamentarios, tanto del Congreso de los Diputados, del Senado o
de los Parlamentos autonómicos, que incidan sobre el procedimiento legislativo.
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TEMA 5 – LA LEY
1 - LA LEY EN LA CE 1978
La complejidad del poder político y del poder territorial ha determinado:
1. Que las potestades normativas hayan dejado de ser exclusivas de los Parlamentos.
2. Que el poder ejecutivo haya adquirido potestades normativas.
3. Que ya no exista un único centro de producción normativa (el Parlamento estatal), sino que sean
varios los entes territoriales con potestades legislativas (Estado central, CCAA…).
A esto habría que añadir las normas emanadas de los Organismos internacionales.
Tampoco existe ya un único tipo de ley, ni la generalidad es un elemento determinante en la consideración
de la ley, pues los ordenamientos democráticos actuales admiten la posibilidad de leyes singulares para
supuestos únicos y sujetos concretos.
2 – EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
El principio de legalidad (o de primacía de la ley) es un principio fundamental conforme al cual todo
ejercicio de un poder público debería realizarse conforme a la ley vigente, y sometido a la jurisdicción y no
a la voluntad de las personas.
El imperio de la ley tiene dos plasmaciones específicas en la CE 1978:
1. El principio de legalidad penal. En virtud del art 25, “nadie puede ser condenado o sancionado por
omisiones o acciones que, en el momento de producirse, no constituyan delito, falta o infracción
administrativa según la legislación vigente en aquel momento”. La legalidad penal es un límite a la
potestad punitiva del Estado, y está integrada por dos elementos:
a. La legalidad en sentido formal, que implica la reserva absoluta de la ley, por medio de leyes
orgánicas.
b. La legalidad en sentido material, que implica la precisión de las leyes penales, su
irretroactividad (salvo cuando sean más favorables para el reo), la prohibición de que el
Ejecutivo o la Admón dicten normas penales, y la prohibición de la analogía en materia
penal.
2. El principio de legalidad administrativa. Se concreta en la sumisión a la ley de la actividad adva. Es
el Dcho el que condiciona y determina de manera positiva la acción adva, que no es válida si no
responde a una previsión normativa vigente.
3 – LA RESERVA DE LEY
Nuestra Constitución establece diversas reservas de ley, bien a la ley ordinaria, bien a la ley orgánica.
La reserva de ley más importante que establece la CE es la contenida en el art 53.1, al imponer que el
ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en el Título I, Capítulo II sólo podrán regularse por ley
que, en todo caso, deberá respetar su contenido esencial.
El TC, desde sus primeras sentencias, indicó los pasos necesarios para delimitar el concepto de contenido
esencial, a través de dos caminos:
1. Acudir a la naturaleza jurídica de cada derecho o al modo de configurarlo o concebirlo.
2. Establecer que el contenido esencial se lesionará cuando el derecho quede sometido a limitaciones
que lo hagan impracticable, lo dificulten más allá de lo razonable, o lo despojen de la necesaria
protección.
Como indica Alzaga, el constituyen español fue consciente de que la reserva de ley que contempla el art
53.1 habilitaba al legislador a establecer unas regulaciones que pudieran incorporar límite al ejercicio de los
derechos, por lo que quiso poner un límite a esos límites potenciales que pudieran crear las regulaciones
por ley de los derechos.
La garantía del contenido esencial nace, por tanto, de la desconfianza frente a los abusos en que puede
incurrir el legislador ordinario, y como consecuencia de dos premisas que se consideran indispensables por
la mayor parte de la doctrina: la necesaria regulación de los derechos y libertades, y su carácter ilimitado.
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4 – LAS CATEGORÍAS NORMATIVAS EN LA CE
4.1 – SOBRE RANGO DE LEY Y VALOR DE LEY
Rango de ley se entiende en referencia a la posición jerárquica de las normas. Las normas con rango de ley
son situadas por debajo de la CE y por encima de los reglamentos.
Valor de ley es el rasgo fundamental de las normas que poseen rango de ley. Dichas normas son
controladas por el TC mediante procedimientos de inconstitucionalidad.
El tratamiento que hace la CE de las normas con rango de ley nos permite hacer determinadas
afirmaciones:
1. En varias ocasiones, la CE usa la expresión “disposiciones normativas con rango de ley” para
referirse a los Decretos Legislativos y a los Decretos Ley pero también para referirse a las leyes
autonómicas.
2. La expresión “disposiciones normativas con fuerza de ley” es más amplia que la de “ley”.
3. El empleo de una “y” en la redacción “leyes y disposiciones normativas con fuerza de ley” puede
indicar que ambos términos no se consideran equivalentes.
4. La forma en que se usa la expresión “rango de ley” determina que, para nuestra CE, el rango de ley
y la fuerza de ley no son atributos exclusivos de la ley.
5. Estas expresiones no significan que las normas que las posean sean las únicas susceptibles de ser
controladas por el TC, sólo que son las únicas que se pueden impugnar ante el TC, vía proceso de
inconstitucionalidad.
POR SU FORMA
Leyes ordinarias: se distinguen las aprobadas en el Pleno y las aprobadas en las Comisiones. Dentro de las
leyes ordinarias tiene determinadas peculiaridades la LPGE.
Leyes orgánicas: dentro de estas, tienen ciertas peculiaridades las que aprueban los EEAA y las leyes de
transferencia o delegación
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5 – EL PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO
5.1 – LA INICIATIVA LEGISLATIVA
Según nuestra CE, la iniciativa legislativa corresponde:
1. Al Gobierno, mediante proyectos de ley, aprobados en Consejo de Ministros y sometidos al
Congreso.
2. Al Congreso y al Senado, mediante proposiciones de ley. La tramitación de éstas se regula por los
Reglamentos de las Cámaras.
3. A las Asambleas de las CCAA. Estas podrán solicitar del Gobierno la adopción de un proyecto de
ley o remitir a la Mesa del Congreso una proposición de ley, delegando ante dicha Cámara un
máximo de tres miembros de la Asamblea encargados de su defensa.
4. Al pueblo. Se exige, como mínimo, 500.000 firmas acreditadas. Las formas de ejercicio y los
requisitos serán regulados mediante LO. Esta iniciativa no procede en materias propias de ley
orgánica, tributaria o de carácter internacional, ni en lo relativo a la prerrogativa de gracia.
PROCEDIMIENTO DE URGENCIA
Supone un simple acortamiento de los plazos de las diversas fases del procedimiento legislativo común.
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PROCEDIMIENTO DE APROBACIÓN ÍNTEGRA EN COMISIÓN
La CE permite que las Cámaras deleguen en las Comisiones Legislativas Permanentes la aprobación de
proyectos o proposiciones de ley, pero quedan excluidos de este procedimiento la reforma constitucional,
las cuestiones internacionales, las leyes orgánicas y de bases y los PGE.
Los Reglamentos de las Cámaras han regulado esta competencia legislativa de forma distinta:
1. En el Congreso, el acuerdo del Pleno por el que se delega la competencia legislativa plena en las
Comisiones se presume para todos los proyectos o proposiciones de ley.
2. En el Senado, el acuerdo para que un proyecto o proposición de ley sea aprobado en Comisión con
competencia legislativa plena corresponde al Pleno a propuesta de la Mesa, previa audiencia de la
Junta de Portavoces.
6 – LA IRRETROACTIVIDAD
Uno de los principios más elementales que rigen la aplicación de la ley es su irretroactividad, que significa
que sus efectos sólo operan después de la fecha de su promulgación.
La CE y el CC impiden el carácter retroactivo de las leyes, pero el TC y el TS admiten su aplicación
retroactiva en casos concretos.
El principio constitucional de irretroactividad se aplica a dos tipos de disposiciones:
1. Las disposiciones sancionadoras no favorables, lo que, interpretado contrario sensu, supone que la
CE garantiza la retroactividad de la ley penal favorable.
2. Las disposiciones restrictivas de derechos individuales, que han de entenderse referidas al ámbito
de los derechos fundamentales y libertades públicas del Título I, Capítulo II.
La naturaleza jurídica del principio de irretroactividad es la premisa según la cual, en general, se prohíbe,
con base en la preservación del orden público y con la finalidad de plasmar la seguridad y estabilidad
jurídica, que una ley tenga efectos con anterioridad a su vigencia, salvo circunstancias especiales que
favorezcan tanto al destinatario de la norma como a la consecución del bien común, de manera
concurrente.
Nuestra CE no contiene una definición de LO, sino una descripción de la misma. El concepto de LO que
establece nuestra CE se caracteriza por dos criterios:
1. Criterio material: son leyes orgánicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y
libertades públicas, las que aprueban EEAA y el régimen electoral general, y las demás previstas en
la CE.
2. Criterio formal: la aprobación, modificación o derogación de las LO exigirá mayoría absoluta del
Congreso, en una votación final sobre el conjunto del proyecto.
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2 – CONCEPTO MATERIAL. MATERIAS RESERVAS A LA LO
Leyes que aprueban los EEAA
No reviste ninguna dificultad la reserva realizada para las LO que aprueban EEAA, con la excepción de que
parece indicarse la diferencia entre el EEAA y la LO en cuya virtud se aprueba, así como que no cualquier LO
podrá modificar el contenido estatutario, sino que dicha modificación habrá de atenerse a los
procedimientos previstos en los propios EEAA.
Señalar que no solo los derechos fundamentales y libertades públicas han recibido una interpretación
restrictiva por parte del TC, sino también la expresión “desarrollo” que emplea la CE para delimitar el
objeto de las leyes orgánicas.
Tal expresión se refiere al desarrollo directo de los derechos fundamentales, puesto que, según STC, el
instrumento de la LO no puede extremarse hasta el punto de convertir el OJ entero en una mayoría de
leyes orgánicas, ya que es difícil concebir una norma que no tenga una conexión, al menos remota, con un
derecho fundamental.
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una previsión generalizada, hace imposible la extensión de estas reservas a otras materias por
considerarlas de análoga importancia.
Conforme ha declarado el TC, el uso de la ley orgánica viene caracterizado por la excepcionalidad, la
interpretación restrictiva de su ámbito material y el carácter tasado de los supuestos en los que resulta
posible esta modalidad normativa, con el fin de evitar una excesiva rigidificación del OJ, efecto que
indiscutiblemente tiene la LO al requerir una mayoría cualificada para su aprobación.
Por otra parte, la exigencia de que las LO se aprueben por mayoría absoluta del Congreso en una votación
final sobre el conjunto del proyecto, provoca especialidades en el procedimiento legislativo:
1. En la calificación como orgánicos de los proyectos o proposiciones de ley por la Mesa del Congreso.
2. En las enmiendas. Las enmiendas que contengan materias reservadas a LO que se hayan
presentado a un proyecto de ley ordinaria sólo podrán ser admitidas a trámite por acuerdo de la
Mesa del Congreso.
3. En la votación.
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2. Si la ley procede del órgano legislativo de una CA, el conflicto se resolverá en virtud del principio de
competencia para determinar qué materias han quedado constitucional y estatutariamente
conferidas a las CCAA y cuáles corresponden a las CG.
En definitiva, debemos mantener que, en el OJ español, la relación de las leyes orgánicas con las leyes
ordinarias no es de carácter jerárquico, como sí ocurre en las relaciones entre ley y reglamento, sino que es
una relación por razón de la materia. Es decir, que las materias reservadas a LO no pueden ser reguladas
mediante ley ordinaria.
No obstante, cuando sólo deban ser regulados por LO algunos aspectos de la materia, es posible que se
produzca una colaboración internormativa entre uno y otro tipo de ley.
El TC ha admitido este tipo de colaboración. Las leyes ordinarias pueden regular aspectos no orgánicos de
materias reservadas a LO. Por otra parte, el TC admite que el legislador, al elaborar una LO, incluya en ella
normas regulables por ley ordinaria que, por razón de conexión temática o buena práctica legislativa,
considere oportuno incluir junto a las materias reservadas a LO.
Pero el TC considera que, salvo que el legislador especifique este último caso, se produciría una congelación
de rango de dicha normativa. Este es el caso de las leyes parcialmente orgánicas. Estas leyes deben incluir
cláusulas de deslinde que indiquen qué partes de la ley se pueden modificar o derogar mediante ley
ordinaria.
1 – EL DECRETO-LEY
1.1 – EL PRESUPUESTO DE HECHO HABILITANTE. LA EXTRAORDINARIA Y URGENTE NECESIDAD.
NATURALEZA JURÍDICA
En caso de extraordinaria y urgente necesidad, la CE faculta al Gobierno a dictar disposiciones legislativas
que tomarán la forma de Decreto-Ley.
Su utilización debe entenderse como la existencia de una situación imprevisible que necesita una rápida
solución, y que no puede ser regulada a través de los cauces parlamentarios corrientes.
El Gobierno puede apreciar por sí mismo si existe o no la necesidad urgente y extraordinaria, teniendo un
amplio margen de libertad.
En los últimos años, el TC ha matizado su doctrina sobre la necesaria concurrencia de las circunstancias de
extraordinaria y urgente necesidad, declarando que, la necesaria conexión entre la facultad legislativa
excepcional y la existencia del presupuesto habilitante, conduce a que el concepto de extraordinaria y
urgente necesidad debe ser la constatación de un límite jurídico a la actuación de los decretos-leyes.
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Los límites derivados y ámbitos sustraídos al Decreto-ley por vía del art 86.1 CE
El art 86.1 CE ha delimitado el ámbito concreto del decreto-ley al disponer que no podrá afectar al
ordenamiento de las instituciones básicas del Estado, a los deberes, derechos y libertades de los
ciudadanos del Título I, al régimen de las CCAA ni al Derecho electoral general.
La existencia y la vigencia del decreto-ley que pudiera estar afectado por vicios que pusieran en duda su
legitimación, podrían quedar a salvo con su convalidación por el Congreso.
La única forma de control jurisdiccional sería por parte del TC, que podrá declarar la inconstitucionalidad de
un Decreto-ley por incompetencia, por defectos en su procedimiento o incluso por la falta de presupuesto
habilitante.
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Se distinguen dos modalidades de decretos legislativos:
1. Para la elaboración de textos refundidos de diversas leyes, favoreciendo la compilación en un sólo
cuerpo legal de distintas normas jurídicas dispersas, se delegará la potestad legislativa al gobierno
mediante una ley ordinaria que establecerá en todo caso los límites y el contenido de la legislación
delegada.
2. Para la elaboración de textos articulados, habiendo aprobado previamente el poder legislativo una
Ley de Bases que sirve como marco de referencia y límite.
Límites formales
Como límites formales, encontramos los siguientes:
1. La delegación sólo puede hacerse al Gobierno en bloque, no al Presidente, Vicepresidente o a los
ministros. No está permitida la subdelegación a autoridades distintas del órgano del Gobierno o a
órganos subordinados.
2. La delegación se otorga al Gobierno de forma expresa y para materia concreta.
3. Las leyes de bases delimitarán con precisión el objeto, alcance, principios y criterios que se
seguirán en su ejercicio.
4. La autorización para refundir textos legales determinará el ámbito normativo al que se refiere la
delegación, especificando si se limita a la mera formulación de un texto único o si se incluye la de
regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que han de ser refundidos.
5. Las leyes de bases en ningún caso pueden autorizar una modificación de la propia ley de bases, ni
facultar para dictar normas con carácter retroactivo.
Límites temporales
La delegación legislativa se otorga al Gobierno durante un plazo determinado para su ejercicio, agotándose
por el uso que se haga de ella mediante la publicación de la norma correspondiente.
Además, el Gobierno deberá someter los proyectos legislativos al dictamen del Consejo de Estado y no
podrá traspasar el plazo temporal establecido por la ley y, agotada la delegación, no se podrá dictar otro
decreto legislativo sobre la misma materia que regule cuestiones que no han sido tratadas con
anterioridad.
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TEMA 9 – LOS REGLAMENTOS
1 – CONCEPTO Y TIPOS
1.1 - CONCEPTO
Con carácter general, se denomina Reglamento a la disposición normativa dictada por el Gobierno o por un
órgano advo concreto del poder público, ya sea de carácter estatal, autonómico, provincial o municipal.
Se caracteriza por encontrarse jerárquicamente subordinado a la ley. Es decir, un Reglamento no puede
modificar o derogar una ley, pero sí es fuente de Derecho y tiene eficacia jurídica y fuerza de obligar.
Además, existen otro tipo de Reglamentos no vinculados al Poder Ejecutivo:
1. Reglamentos parlamentarios (con valor de ley). Regulan el funcionamiento interno de las CG y de
las Asambleas Legislativas de las CCAA.
2. Reglamentos reguladores del funcionamiento interno del TC y del CGPJ.
3. Reglamentos de otras entidades u organismos públicos.
Reglamentos ejecutivos
Desarrollan o complementan el contenido de una ley o conjunto de leyes. Requieren el informe preceptivo
aunque no vinculante del Consejo de Estado con el fin de controlar la fidelidad del Reglamento a la ley que
desarrolla, y como garantía de objetividad, imparcialidad y perfección técnica.
Reglamentos independientes
Regulan materias no reservadas a la ley, todo lo relativo a la organización adva, así como el ejercicio de
poderes conferidos a la Admón discrecionalmente. No pueden modificar ni derogar el contenido de una ley
ni de otros Reglamentos de mayor jerarquía, ni limitar derechos subjetivos o situaciones jurídicas
adquiridas.
Reglamentos de necesidad
Se dictan para hacer frente de manera temporal a circunstancias excepcionales. Por ejemplo, el art 116 CE
habilita al Gobierno a declarar el estado de alarma por un plazo de 15 días mediante Decreto. No requieren
una derogación expresa, su vigencia decae cuando cesan las condiciones extraordinarias que le dieron
origen o cuando transcurra el plazo por el que fueron aprobados.
2 – LA POTESTAD REGLAMENTARIA
La CE atribuye la potestad reglamentaria al Gobierno.
Existen varias razones para justificar el reconocimiento de esta facultad adva. La principal, es la necesidad
de que la Admón complete las tareas del legislador mediante la aprobación de una serie de normas
complementarias o de desarrollo que concretan las leyes aprobadas previamente por las CG, dada la
imposibilidad de que la ley pueda prever con precisión todos los supuestos concretos que puedan
plantearse. Además, a través del Reglamento puede procederse a una adaptación progresiva de la ley a la
realidad social, sin necesidad de modificar constantemente la legalidad misma.
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En cuanto al orden de prelación de los Reglamentos, el dictado por un órgano inferior en ningún caso
puede contradecir el dictado por un órgano superior, al tiempo que se reconoce el principio de
inderogabilidad singular de los Reglamentos, es decir, serán nulas las resoluciones advas que vulneren lo
establecido en un Reglamento, aunque hayan sido dictadas por órganos de igual o superior jerarquía que el
que lo haya aprobado.
De otro lado, puede producirse la congelación del rango, que se produce cuando la reserva de ley no está
prevista para regular una materia concreta, pero el legislador decide regularla a través de una ley. En este
caso, esta materia no podrá regularse posteriormente por una norma de rango inferior al quedar congelado
su rango. En sentido contrario, puede producirse una deslegalización, esto es, cuando el Legislativo
aprueba una ley mediante la cual descongela el rango de ley de una materia concreta, autorizando a la
Admón para regularla en lo sucesivo por un simple Reglamento.
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Todos los proyectos de Reglamento deben ser informados por la Secretaría General Técnica
correspondiente, sin perjuicio del dictamen del Consejo de Estado en los casos legalmente previstos. Será
necesario informe previo del Mº de AAPP cuando la disposición pudiera afectar a la distribución de
competencias entre el Estado y las CCAA.
Para los proyectos de disposiciones de carácter general y los planes de especial relevancia económica,
social o cultural, la LO para la Igualdad establece que deberán incorporar un informe sobre su impacto por
razón de género.
Según el TS, el incumplimiento de cualquiera de los trámites señalados será causa de nulidad de pleno
derecho de la disposición. Una vez que el Gobierno haya aprobado el Reglamento, será necesaria su
publicación en el BOE para su entrada en vigor.
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nulidad de los Reglamentos que lesionen derechos fundamentales mediante la resolución de un recurso de
amparo.
Otra cuestión planteada es si el Reglamento parlamentario entraría a formar parte del bloque de
constitucionalidad.
Dada la singularidad de estos Reglamentos, no se les considera directamente elementos de dicho bloque,
sin embargo, dado que el incumplimiento del procedimiento legislativo que aparece regulado en estos
Reglamentos puede dar lugar a la declaración de inconstitucionalidad de una ley, sí se consideran
elementos a tener en cuenta a la hora de valorar la constitucionalidad o no de una norma.
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Todas estas materias y otras previstas en la CE, aparecen reguladas de manera detallada por los
Reglamentos parlamentarios. Por ello, la importancia de estos Reglamentos es que no sólo tienen
influencia en el ámbito interno de las Cámaras, sino que pueden producir efectos ad extra en la medida en
que, por ejemplo, el Congreso elige al Presidente del Gobierno, y puede provocar su cese por la pérdida de
una cuestión de confianza o de una moción de censura.
El Reglamento parlamentario se considera como una norma con fuerza de ley, por lo que la LOTC prevé la
posibilidad de interponer un recurso de inconstitucionalidad contra los Reglamentos de ambas Cámaras. En
el mismo sentido, el TC considera que las resoluciones generales de la Presidencia adquieren el mismo
valor que el Reglamento parlamentario, de forma que sólo pueden ser derogadas o modificadas por una
reforma del Reglamento o por una resolución posterior de la Presidencia.
Esto conlleva que estas resoluciones sean susceptibles de recurso de inconstitucionalidad y de recurso de
amparo, cuando contradigan o innoven el Reglamento parlamentario, o cuando dichas resoluciones
lesionen derechos fundamentales o libertades públicas.
1 – CONCEPTO
Se entiende por tratado internacional el acuerdo escrito regido por el Dcho internacional y celebrado entre
Estados, Estados y Organizaciones internacionales, o de estas entre sí, que genera derechos y obligaciones
para las partes. Para suscribir un tratado internacional, éste debe poseer cuatro elementos fundamentales:
1. Debe tratarse de un acuerdo escrito
2. Los firmantes deben ser sujetos de Dcho internacional, capaces de generar derechos y
obligaciones
3. Debe tratarse de auténticos derechos y obligaciones, no de meros compromisos sin carácter
normativo, y sometidos a las reglas propias del Dcho interncional
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3 – TIPOS DE TRATADOS
TRATADOS EXTRAORDINARIOS
El art 93 CE autoriza al Gobierno la celebración de tratados por los que se atribuya a una organización o
institución internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitución.
Su celebración requiere autorización de las CG mediante LO, puesto que implican transferencias de
competencias a una organización internacional.
Dentro de este grupo se sitúa la firma del tratado por el que España ingresó en la UE, o la ratificación por
España del Estatuto de la Corte Penal internacional.
Por otra parte, el art 95 prevé la posibilidad de que el Estado celebre un tratado internacional que contenga
estipulaciones contrarias a la CE, en cuyo caso se exigirá la previa revisión constitucional.
En este caso, el Gobierno o cualquiera de las Cámaras, pueden requerir al TC para que declare si existe o no
esa contradicción.
TRATADOS ORDINARIOS
El art 94 se refiere a los tratados o convenios:
1. De carácter militar o político
2. Que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales del
Título I
3. Que impliquen obligaciones financieras para la HP
4. Que supongan modificación o derogación de alguna ley o exijan medidas legislativas para su
ejecución.
El Estado podrá suscribir tratados o convenios previa autorización de las CG, que no podrán modificar el
texto del tratado, pero sí realizar reservas o declaraciones interpretativas. Dicha autorización se adopta por
mayoría de cada Cámara. En este grupo se sitúan el tratado de la OTAN o los tratados de condonación de
deuda exterior.
Además, el art 94 atribuye al Gobierno la conclusión del resto de tratados, e informará inmediatamente a
las dos Cámaras, a través de sus Comisiones parlamentarias de asuntos exteriores.
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5 – PROCEDIMIENTO DE CELEBRACIÓN
La iniciativa, adopción y firma de un tratado internacional corresponde al Gobierno.
El Gobierno tiene la obligación, previa adopción y firma del tratado, de solicitar dictamen a la Comisión
permanente del Consejo de Estado para calificar el tratado como ordinario o extraordinario para seguir el
procedimiento que corresponda. Dicho dictamen, aunque preceptivo, no es vinculante.
Acto seguido, las CG deberán autorizar la celebración del tratado. Si se trata de un tratado de cesión de
competencias, deberán aprobarlo mediante LO. Si se trata de un tratado ordinario, lo autorizarán mediante
acuerdo de ambas Cámaras.
Corresponde al Rey manifestar el consentimiento del Estado para obligarse por medio de tratados
internacionales. Finalmente, el tratado ha de ser publicado en el BOE para pasar a formar parte de nuestro
OJ.
Las personas que lleven a cabo la representación de España para celebrar un tratado deben estar provistas
de plenipotencia firmada por el Mº de Exteriores o equivalente, en caso contrario, el tratado no surtirá
efectos. No necesitan dicha plenipotencia el Rey, el Presidente del Gobierno, el Mº de Exteriores, los jefes
de misión diplomática y de representación permanente ni los jefes de misión especial para tal efecto.
La LTAI contempla la posibilidad de autorizar la aplicación provisional de tratados internacionales, salvo los
contemplados en el art 93CE.
Si se trata de alguno de los supuestos del art 94.1CE, si las CG no autorizaran su conclusión, el Mº de
Exteriores o equivalente notificará la no adhesión de España al mismo, terminando en ese momento su
aplicación provisional.
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CONTROL A POSTERIORI
La LOTC prevé la posibilidad de impugnar un tratado internacional vigente, bien mediante recurso de
inconstitucionalidad, bien mediante la cuestión de inconstitucionalidad.
Si el TC declara el tratado como inconstitucional, este sería inaplicable en nuestro OJ, pero no nulo, puesto
que la nulidad se debe basar en causas previstas en el Dcho internacional, y el TC no tiene jurisdicción
internacional. El tratado seguiría siendo válido y el Estado español tendría que hacer frente a las
responsabilidades en que incurriera, en caso de incumplimiento.
CONTROL INDIRECTO
La declaración de inconstitucionalidad de un tratado internacional se puede realizar mediante el
mecanismo previsto en el art 55 LOTC. Ello no altera la naturaleza del recurso de amparo, ya que la
eventual inaplicación de la ley para la concesión del amparo limita sus efectos al caso concreto, sin que este
Tribunal deba entonces, juzgando en amparo, hacer pronunciamiento general alguno sobre la contradicción
entre dicha ley y la Constitución.
Por otra parte, el legislador español se ve limitado por los tratados internacionales celebrados por España,
a la hora de regular las restricciones y limitaciones de los derechos de los extranjeros, debiendo interpretar
los preceptos constitucionales de acuerdo con el contenido de dichos tratados.
En suma, es tarea del TC determinar si el legislador ha respetado los límites impuestos por las normas
internacionales, que le obligan a interpretar conforme a ellas los derechos y libertades consagrados en
nuestra Constitución. Pero dicho tratado o convenio internacional no se convierte por sí mismo en canon
de constitucionalidad.
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TEMA 11 – LAS FUENTES DEL DERECHO DE LA UE (I)
3 – EL DERECHO ORIGINARIO
El derecho originario constituye la norma fundamental de la UE. Está integrado por numerosos Tratados:
fundacionales, constitutivos, de reforma puntual o sustancial de éstos (como el de Ámsterdam o Lisboa) o
de adhesión (como Reino unido o Irlanda).
Cronología de los tratados: rollooooo
Todos estos Tratados van acompañados de Anexos, Protocolos y Declaraciones. Los Anexos y Protocolos
forman parte de los Tratados y tienen el mismo valor jurídico. Los Tratados que integran el Derecho
originario tienen el mismo valor y rango, ocupando el vértice de la pirámide normativa europea.
Además, el Tratado de Lisboa reconoce los derechos, libertades y principios enunciados en la Carta de los
Derecho Fundamentales de la UE.
ÁMBITO TEMPORAL
Los Tratados de la UE se aplican por tiempo ilimitado y, para que puedan entrar en vigor, deben ser
ratificados por las Altas Partes contratantes, de conformidad con sus respectivas Constituciones. La fecha
de entrada en vigor viene determinada por la fecha en que se realice el último depósito.
La vigencia de las normas constitutivas puede alterarse por la revisión de las mismas.
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Si, transcurrido un plazo de dos años desde la firma de un Tratado modificativo, las 4/5 partes de los EEMM
lo han ratificado y uno o varios EEMM han encontrado dificultades para proceder a dicha ratificación, el
Consejo Europeo examinará la cuestión.
ÁMBITO TERRITORIAL
Rolloooooo
En términos generales, la Comisión ha de promover el interés general de la Unión y velar por la aplicación,
desarrollo y cumplimiento de los Tratados y del conjunto de las normas europeas. Está diseñada para
asumir la función ejecutiva dentro de la estructura de la Unión.
Asimismo, los actos legislativos sólo podrán adoptar a propuesta de la Comisión, salvo que los Tratados
dispongan otra cosa.
EL CONSEJO EUROPEO
Representa en general el interés de la UE y en particular el de sus Gobiernos. Está compuesto por un
representante de cada EM, de rango ministerial, facultado para comprometer al Gobierno de su Estado y
para ejercer el derecho de voto. Corresponde a cada EM determinar su representante en el Consejo.
Aunque es un órgano único, el Consejo se reúne en diferentes formaciones. Sus sesiones se celebran en
Bruselas y Luxemburgo y están presididas por los ministros del Estado miembro que ostenta la presidencia
del Consejo durante seis meses.
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El TDL prevé tres sistema de votación para llegar a acuerdos.
La mayoría simple, cuando al menos 15 miembros del Consejo votan a favor.
Pero el Consejo se pronunciará por mayoría cualificada cuando los Tratados no dispongan otra cosa.
El objetivo de la mayoría cualificada es que los Estados no puedan adoptar decisiones al margen de la
población, es decir, que exista equilibrio entre el elemento estatal y el poblacional a la hora de tomar
decisiones concernientes a la UE.
El nuevo Tratado dispone que algunas decisiones se tomen por unanimidad. Este requisito fortalece el
carácter intergubernamental frente al supranacional del voto mayoritario. Además, en la unanimidad existe
el derecho de veto, que entorpece el funcionamiento del Consejo.
EL PARLAMENTO EUROPEO
El PE estará compuesto por representantes de los ciudadanos de la UE y no excederá de 750 miembros. La
ciudadanía tendrá la representación mínima de 6 diputados por Estado miembros y un máximo de 96
escaños.
El PE funciona de modo similar a los Parlamentos nacionales. Sus principales funciones son:
1. El control político de la Comisión (a la que se le pueden formular preguntas y presentar una
moción de censura)
2. El control político de la PESC (Política exterior y de seguridad común)
3. La función legislativa, ejercida conjuntamente con el Consejo
EL BCE
Es el eje de la adopción de decisiones en materia monetaria en los países de la UE que han adoptado el
euro como moneda única.
Sus órganos rectores son el Consejo de Gobierno, el Comité Ejecutivo y un órgano transitorio, el Consejo
General, que será disuelto cuando todos los países de la Unión hayan adoptado el euro como moneda
única.
Las funciones del BCE son consultiva, sancionadora y normativa.
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Actos de ejecución
Los EEMM adoptarán las medidas de Derecho interno necesarias para la ejecución de los actos
jurídicamente vinculados de la UE.
Cuando se requieran condiciones uniforme de ejecución, la Comisión recibirá competencias de ejecución,
aunque previamente, tanto el PE como el consejo, controlarán el ejercicio de dichas competencias.
De igual manera, se podrán conferir competencias de ejecución al Consejo en casos específicos y
debidamente justificados.
3 – LOS REGLAMENTOS
Son la norma superior del Derecho derivado de la UE y, conforme al TFUE, tienen un alcance general, son
directamente aplicables en cada EM y obligatorios en todos sus elementos, por lo que los EEMM no pueden
aplicarlos de manera selectiva.
Los reglamentos legislativos son elaborados por el PE junto con el Consejo Europeo y desplazan cualquier
norma de cualquier EM acerca de una determinada materia, quedando subordinados a esos los
reglamentos delegados. El Consejo, la Comisión y el BCE también pueden adoptar reglamentos no
legislativos.
El reglamento es un tipo normativo autosuficiente: contiene todos los elementos para su aplicación directa
desde su publicación en el DOUE. No obstante, en ocasiones, os EEMM deben adoptar medidas para que
las disposiciones del reglamento puedan ser aplicadas.
El reglamento entra en vigor sin necesidad de aprobación estatal y desplaza todas aquellas normas vigentes
sobre la materia en cada EM, sin necesidad de derogarlas y obligando a los destinatarios.
4 – LAS DIRECTIVAS
Conforme al TFUE, la directiva obligará a los EEMM en cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando
a éstos la elección de la forma y los medios.
Las directivas tienen como destinatarios inmediatos a los Estados y tiene por objeto la aproximación de
las políticas de los EEMM al modelo que supone la directiva.
No son directamente aplicables, imponen a los EEMM la obligación de adaptar su normativa para el
cumplimiento de la directiva, dejando la elección de la forma y los medios de adaptación a los EEMM.
Por otro lado, las disposiciones de las directivas pueden tener efecto directo sobre los particulares cuando
el Estado no hubiera adoptado los actos internos necesarios para su ejecución o no hubiera ejecutado
correctamente la directiva dentro del marco normativo nacional.
Las directivas legislativas pueden ser adoptadas por el PE junto con el Consejo mediante procedimiento
legislativo ordinario o especial.
Las directivas no legislativas pueden ser adoptadas por el Consejo y la Comisión, según lo dispuesto en el
TFUE.
5 – LAS DECISIONES
Conforme al TFUE, las decisiones son obligatorias en todos sus elementos. Cuando designe destinatarios
sólo serán obligatorias para éstos.
Mediante las decisiones, las instituciones comunitarias regulan asuntos concretos en relación con los
EEMM o los particulares a quienes vayan dirigidas.
Las decisiones legislativas pueden ser adoptadas por el PE junto con el Consejo mediante procedimiento
legislativo ordinario o especial.
Las decisiones no legislativas pueden ser adoptadas por el Consejo, la Comisión y el BCE, según lo
dispuesto en el TFUE.
Las decisiones legislativas y las que no indican destinatario deben ser publicadas en el DOUE, entrando en
vigor en la fecha dispuesta o, en su defecto, a los 20 días desde su publicación. Las decisiones que indiquen
destinatario surtirán efecto desde la notificación a éste.
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En determinadas ocasiones, también pueden tener eficacia directa, según sean los destinatarios o su
contenido.
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TEMA 13 – EL ESTADO AUTONÓMICO
1 – EL ESTADO AUTONÓMICO
La CE introduce en España el Estado autonómico, en el que existe un ordenamiento constitucional y un
único poder constituyente, pero pluralidad de fuentes legislativas. Se trata de un Estado nacional que
reconoce el derecho a la autonomía de las regiones sobre las que se ha constituido la historia.
Este sistema de distribución de poder se basa en la necesidad de articular la indisoluble unidad de la Nación
española que proclama el art 2 CE con el derecho a la autonomía de las nacionalidades y regiones que la
integran.
A falta de una definición constitucional de CCAA, podemos afirmar que la CA se configura como un ente de
derecho público de carácter territorial, con personalidad jurídica propia, al que se reconoce capacidad de
autogobierno, en cuya virtud se dota de su propio OJ autonómico, y establece su propia organización
interna, todo ello dentro del ordenamiento general del Estado, del que forma parte.
Uno de los problemas que plantea la nueva configuración territorial del poder político se refiere a la
integración del nuevo sistema de fuentes normativas provenientes de las CCAA, y su relación con el resto
de fuentes del OJ estatal.
El art 148.1 no es una lista de competencias, sino de materias sobre las que las CCAA pueden asumir o no
competencias, de acuerdo al principio de voluntad limitada.
El art 149.1 presenta más dificultades, principalmente en lo que respecta al concepto “competencia
exclusiva”, debido a que existen distintos grados de exclusividad:
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1. Competencias exclusivas absolutas, que excluyen tanto la participación de las CCAA como la
posible transferencia o delegación.
2. Competencias exclusivas. Algunas facultades pueden transferirse o delegarse.
3. Materias que admiten participación de las CCAA en su desarrollo y ejecución.
4. Materias que admiten distribución de competencias.
En relación con las leyes autonómicas y las estatales, rige el principio de competencia y no el de jerarquía.
No obstante, los conflictos entre leyes autonómicas estatales y leyes autonómicas, no pueden ser resueltos
de forma exclusiva conforme al principio de competencia, sino al de conjugación de dos principios
reguladores de las relaciones internormativas:
1. Principio de competencia, atendiendo a las materias asumidas estatutariamente.
2. Por la cláusula de prevalencia reconocida constitucionalmente, que establece la prevalencia del
Derecho estatal.
Las leyes del art 150. El cierre del sistema y las características del régimen competencial
Se ha adoptado un sistema competencial ambiguo, confuso e impreciso, con el objeto de ganar capacidad
de adaptación. Y ello es posible gracias a las facultades del art 148.1 y a las facultades compartidas, además
de que la CE permite que el Estado desplace hacia las CCAA facultades sobre materias de titularidad estatal
por cesión o delegación.
La potestad legislativa autonómica implica la necesaria convivencia de distintos centros de producción
normativa y ha exigido del TC una gran labor interpretativa, sobre todo en materia competencial. El TC ha
atribuido una función estructuradora al Derecho estatal en el ordenamiento general, a través de la
interpretación de los arts 149, 150 y 151, especialmente en lo referente a la legislación básica, las cláusulas
de cierre del sistema competencial y de las leyes reconocidas en el art 150.
El art 150 CE
El sistema de reparto competencial se completa con las previsiones del art 150.
1- Las CG podrán atribuir a las CCAA la facultad de dictar normas en el marco de los principios, bases y
directrices fijados por la ley estatal (leyes marco).
2- El Estado podrá transferir o delegar en las CCAA, mediante LO, facultades correspondientes a materias
de titularidad estatal que, por su naturaleza, sean susceptibles de transferencia o delegación. Las leyes de
transferencia implican que la cesión es en pro del interés de la CE y no tiene porqué ser permanente. En
cambio, las leyes de delegación implican la cesión, no de la titularidad, sino de determinadas atribuciones o
potestades a las CCAA.
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3- El Estado podrá dictar leyes que establezcan los principios necesarios para armonizar las disposiciones
normativas de las CCAA, aun en el caso de materias atribuidas a la competencia de éstas, cuando así lo exija
el interés general (leyes de armonización).
La armonización afectará normalmente a competencias exclusivas de las CCAA, si bien no es contrario a la
CE que las leyes de armonización sean utilizadas cuando, en el caso de competencias compartidas, se
aprecie que el sistema de distribución de competencias es insuficiente para evitar que la diversidad de
disposiciones normativas de las CCAA produzca una desarmonía contraria al interés general de la Nación.
La cláusula de prevalencia implica que la competencia sobre materias no asumidas por los EEAA
corresponderá al Estado y, en caso de conflicto, prevalecerán las estatales.
La cláusula de supletoriedad reconoce que el Derecho estatal será, en todo caso, supletorio al Derecho de
las CCAA.
Para la determinación de la delimitación competencial habrá que estar, por tanto, a lo establecido en la CE,
en el Estatuto de Autonomía, así como un complejo de normas interpuestas que integran el parámetro de
constitucionalidad.
De lo expuesto se puede determinar que el sistema de reparto competencial está definido por las
siguientes características:
1. Es un régimen impreciso.
2. Se trata de un sistema abierto, puesto que el carácter dispositivo no obliga a las CCAA la asunción
competencial completa, sino que les permite asumir la titularidad de más o menos materias e,
incluso respecto a éstas, distintos niveles competenciales.
3. La libre disponibilidad autonómica permite hablar de cierta heterogeneidad. La asunción o no de
distintas competencias no nos permite considerar la uniformidad en el plano competencial.
4. La posibilidad de ir aumentando el ámbito de autonomía, bien por vía estatutaria, bien por vía del
art 150 CE, determina la definición del régimen como progresivo.
5. Es un régimen de prevalencia estatal, puesto que el Estado puede alterar el sistema competencial
inicial.
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