EL DEBATE EN TORNO

A LOS LIMITES AL
RECURSO DE AGRAVIO
CONSTITUCIONAL
Escriber::
SE,Tut-3; YgEncH
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EICy Barre,:-E
H,; nez Ramie
 CUADERNOS SOBRE
jurisprudencia
constitutional
1== Analisis - Debate - Critica

Directores
LUIS CASTILLO CORDOVA
PEDRO P. GRANDEZ CASTRO

EL DEBATE EN TORNO A LOS LIMITES AL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL

Samuel B. Abad Yupanqui, Luis Castillo Cordova, Eloy Espinosa-Saldafia Barrera,
Cesar Landa Arroyo, Mario Hernández Ramos, Pedro P. Grandez Castro (Coordinador)

Cuadernos sobre Jurisprudencia Constitutional - N° 9

Primera edition, diciembre de 2014 Pre
PEE
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No
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ISBN: 978-612-4218-20-0 s
Ei,(

Tiraje: 500 ejemplares La

Impreso en el PerO Printed in Peru
del
Vd:
PEI
JCIONAL
arrera,
Contenido
7oordinador)

Presentaci6n 7
PEDRO P. GRANDEZ CASTRO

El acceso al Tribunal Constitucional a traves del recurso

de agravio constitucional. Un balance necesario:
diez arios despues 11
SAMUEL B. ABAD YUPANQUI

Corsi e ricorsi del certiorari constitucional 41

CESAR LANDA ARROYO

Acerca de la constitucionalidad material de las causales

que habilitan el rechazo sin más tramite del recurso
de agravio constitucional 71
LUIS CASTILLO CORDOVA

Notas sobre el precedente "Vasquez Romero",

4-19198 su finalidad, el contexto de su configuraciOn
y sus alcances (STC 00987-2014-PA/TC) 103
EL OY ESPINOSA-SALDAN- A BARRERA

La autodeterminaciOn del Tribunal en la admisi6n

del recurso de agravio: notas al caso Francisca
Vasquez Romero (STC 00987-2014-PA/TC) 133
PEDRO P. GRANDEZ CASTRO
6 CONTENIDO

Incertidumbre juridica del recurrente en amparo

en Espana. La mejorable interpretaci6n del Tribunal
Constitucional espariol del nuevo tramite de admisi6n 155
MARIO HERNANDEZ RAMOS

AN EXO S

Anew 1: El precedente sobre el RAC y sus aplicaciones 173

Anexo 2: El caso Sanchez Lagomarcino 193

Anexo 3: La reforma del recurso de amparo en Espana y su

desarrollo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional 225
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 11

El acceso al Tribunal Constitucional

a traves del recurso de agravio
constitucional. Un balance necesario:
diez atios despues

Samuel B. Abad Yupanqui

SLIMARIO: I. EL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITLICIONAL EL DISEN- 0

ORIGINAL- II. LAS MODIFICACIONES Y AMPLIACIONES INTRODUCI-
DAS POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL A LOS PRESUPUESTOS DEL
RAC.- 2.1. RAC contra sentencias estimatorias de segundo grado que no respetan
los precedentes del TC. Su cambio posterior.- 2.2 RAC a favor del cumplimiento de
las sentencias estimatorias dictadas por el TC.- 2.3 RAC a favor del cumplimiento de
las sentencias estimatorias dictadas por el Poder Judicial.- 2.4 Recurso de apelacion
por salto a favor de la ejecucion de una sentencia estimatoria del TC: una reforma al
procedirniento que elimina un grado.- 2.5 RAC verificador de la homogeneidad del
acto lesivo.- 2.6 RAC excepcional contra una sentencia estimatoria: trafico ilicito
de drogas, crimen organizado transnacional y terrorismo.- 2.7 Rocedencia del RAC
cuando se declara la nulidad de actuados en segunda instancia.- 2.9 Un RAC "ex-
tralio": para ejecutar en un proceso civil los fundamentos juridicos de una sentencia
desestimatoria del TC. Errores del pasado.- 2.10 La nueva conformacion del TC y la
reforma del RAC: i"objetivando" los procesos de tutela de derechos?.- 2.10. 2 Los
motivos de impugnacion fijados en el precedente "Francisca Vasquez Romero". Sus
posibles antecedentes.- 2.10.3 Examinando sus alcances. iCutil es la finalidad de la
reforma?.- III. REFLEXIONES FINALES.

esde la vigencia de la ConstituciOn de 1979, que introdujo al

D Tribunal Constitucional (TC) — con el nombre de Tribunal

de Garantias Constitucionales —, se ha venido debatiendo
sobre cual deberia ser la forma más adecuada para acceder al TC
a fin de tutelar los derechos fundamentales de las personas.
12 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCE

En la experiencia comparada existen diversas modalidades. Un acceso I. EL RECURS(

direct() v en Unica instancia, como sucede en Espana cuando se trata del "recurso GINAL
de amparo" contra sentencias judiciales. El acceso discrecional a semejanza del
De acuerdo, c
"writ of certiorari"' norteamericano, como ocurre en la Corte Constitucional de
ciOn de 1993:
Colombia, luego que la tutela o amparo ha sido vista por el Poder Judicial. Un
acceso que resalta la dimension objetiva del amparo y que otorga un margen "Correspor
de discrecionalidad al TC para definir que casos conoce, como lo dispone la
(...)
Ley Organica (LO) 6/2007, de 24 de mayo, que modifice la LOTC espanola2. 2) Conocer
Y, finalmente, el acceso a tray& de un recurso con causales tasadas. LQue habeas con
modelo habra seguido nuestro pais?
Durante la vigencia de la ConstituciOn de 1979, la via de acceso al TC era Se trata de ui
el recurso de casacian contra las resoluciones denegatorias recaidas en los (articulo 298.23) cp.
procesos de tutela de derechos (habeas corpus y amparo), que luego, con la cionales (TGC) en
Constitucien de 1993, fue reemplazada por el denominado "recurso extraordi- el Poder Judicial ei
nario". En la actualidad, el acceso se efectOa a tray& del "recurso de agravio el TGC conocia en
constitucional" (RAC), bautizado asi por el COdigo Procesal Constitucional, procedente una dE
vigente desde e101 de diciembre del ario 2004. 202 inciso 2) de la
consecuencia, si e
Sin embargo, el TC a &ayes de su jurisprudencia ha ido precisando, de-
sarrollando y "creando" una nueva forma de entender los alcances del RAC a nivel del Poder
no podia ser objet,
para definir en que casos debe ser viable. En varias ocasiones con una afan
acceder al TC esta
claramente tuitivo y, en otras, con la finalidad de utilizarlo para imponer su
criterio sobre lo dispuesto por el Poder Judicial. La primera LE
cia de la Constitth
De ahi que despues de diez arios de vigencia del COdigo Procesal Cons-
titucional, resulte relevante hacer un balance y evaluacien de este desarrollo "recurso extraordin
denegatorias de la
jurisprudencial que ha conducido a que el TC se haya convertido en el ver-
de cumplimiento.
dadero diseriador del RAC. Ello le ha permitido definir en que ocasiones los
procesos constitucionales de tutela de derechos resueltos por el Poder Judicial integramente los r
deben ser revisados por el. El RAC sera un recurso desarrollado por la ley — es El articulo 18
decir, por el COdigo Procesal Constitucional — o, más bien, se ha convertido toria" setialando qi
en un instrumento en manos del TC que le permite determinar cuando puede por la Sala Civil c
conocer un caso, acercandose al writ of certiorari? El tema resulta de especial demanda, podra is
actualidad, pues el primer precedente establecido por la nueva conformaciOn
del TC se ha referido, precisamente, al RAC. En las prOximas lineas desarro-
llaremos estas ideas. Veamos. "Articulo 298.- E,
Es competente par
(...)
AHUMADA Ruiz, Maria Angeles, "El certiorari, ejercicio discrecional de la jurisdicciOn de 2.- Conocer en co:
apelaciOn por el Tribunal Supremo de los Estados Unidos", Revista Esprit-Min de Derecho accion de amparo
Constitucional, Madrid: CEC, N° 41, 1994, p. 111. 4
Asi se sustento di
El articulo 50 1, b) de la LOTC dispone que el amparo solo sera admitido cuando: "el quien propuso
contenido del recurso justifique una decision sobre el fondo par parte del Tribunal Constitucional que "Quiere decir
en razOn de su especial trascendencia constitucional, que se apreciard atendiendo a su importancia denegase el ampar
para la interpretation de la Constitucion, para su aplicacion o para su general eficacia, y para DE LA ASAMBI
la determination del contenido y alcance de los derechos fundamentales". Lima, p. 177.

lidades. Un acceso
se trata del `recurso
aal a semejanza del
Constitucional de
Poder Judicial. Un
otorga un margen
como lo dispone la
la LOTC espariola'.
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onvertido en el ver-
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ollado por la ley — es
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ninar cuando puede
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nueva conformaciOn
:imas lineas desarro-
mal de la jurisdiction de
?vista Espanola de Derecho
zra admitido cuando: "el
lel Tribunal Constitucional
3tendiendo a su importancia
t su general eficacia, y para
tales".
EL ACCESO AL TC A TRAVIS DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 13
I. EL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL. EL DISEN- 0 ORI-
GINAL
De acuerdo, con lo dispuesto por el articulo 202 inciso 2) de la Constitu-
ciOn de 1993:
"Corresponde al Tribunal Cons titucional:
(...)
2) Conocer, en Ultima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de
habeas corpus, amparo, habeas data y accion de cumplimiento".
Se trata de una norma similar a la prevista por la ConstituciOn de 1979
(articulo 298.23) que solo permitia el acceso al Tribunal de Garantias Constitu-
cionales (TGC) en casaciOn contra las resoluciones denegatorias dictadas por
el Poder Judicial en los procesos de habeas corpus y amparo4. De esta manera,
el TGC conocia en casaciOn las resoluciones que declaraban infundada o im-
procedente una demanda. Este mismo criterio fue mantenido por el articulo
202 inciso 2) de la ConstituciOn vigente, aunque eliminandose la casaciOn. En
consecuencia, si el demandante obtenia una sentencia favorable (fundada)
a nivel del Poder Judicial la misma adquiria caracter de cosa juzgada y ya
no podia ser objeto de recurso alguno ante el TC. De ahi que el recurso para
acceder al TC estaba diseriado a favor del demandante y no del demandado.
La primera Ley Organica del TC, Ley N° 26435, dictada durante la vigen-
cia de la ConstituciOn de 1993, denominO a este mecanismo de acceso al TC
"recurso extraordinario" ratificando que solo procedia contra las resoluciones
denegatorias de las acciones de habeas corpus, amparo, habeas data y accion
de cumplimiento. Posteriormente, el COdigo Procesal Constitucional regulO
integramente los procesos constitucionales en un solo cuerpo normativo.
El articulo 18 del citado COdigo desarrollO la expresiOn "resolution denega-
toria" senalando que si la resoluci6n de segundo grado, es decir, aquella dictada
por la Sala Civil de la Corte Superior, declara improcedente o infundada la
demanda, podra interponerse "recurso de agravio constitucional" (RAC).
3
"Articulo 298.- El Tribunal de Garantias tiene jurisdiction en todo el territorio de la Repliblica.
Es competente para:
(• • •)
2.- Conocer en casacion las resoluciones denegatorias de la accion de habeas corpus y la
accion de amparo agotada la via judicial".
4
Asi se sustent6 durante el debate constitucional por el constituyente Javier Valle Riestra
quien propuso la introduction del Tribunal de Garantias Constitucionales al senalar
que "Quiere decir que solo se llegaria al Tribunal Constitucional en el caso que el Poder Judicial
denegase el amparo o el habeas corpus". COMISION PRINCIPAL DE CONSTITUCION
DE LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE 1978-1979, "Diario de los Debates", Tomo V,
Lima, p. 177.
 14 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCE

"Articulo 18.- Recurs() de agravio constitucional Judicial no le

Contra la resolucion de segundo grado que declara infundada o improcedente la una igualdac
demanda, procede recurso de agravio constitucional ante el Tribunal Constitucional, previsto por 1
dentro del plazo de diez dias contados desde el clla siguiente de notificada la resolucion. resoluciOn qu
Concedido el recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal Constitucional el fundamentar
expediente den tro del plazo maximo de tres dias, más el termino de la distancia, "agravio" con
bajo responsabilidad".
b) Presupuestos
Si la resoluciOn era estimatoria o fundada no procedia el citado recurso. y plazo. Ni L
En consecuencia, la resoluciOn denegatoria era aquella que declaraba infun- vos que justi
dada o improcedente la demanda. Por tanto, el RAC era un recurso a favor una "resoluci,
del demandante. No del demandado. infundada o
pugnable es
En caso que el Poder Judicial rechace el RAC interpuesto, puede presen- una sentenci
tarse una queja por denegatoria del citado recurso dentro del plazo de cinco
demanda. Ac
dias ante el TC el cual definird si lo concede o no (articulo 19). El TC dentro
para su inter]
del plazo maximo establecido por la ley resolvers en Ultimo grado el recurso
notificada la
interpuesto (articulo 20 del COdigo Procesal Constitucional). Ademas, se
dispone que contra la sentencia del TC no cabe recurso alguno agotandose Estos presupi
la jurisdicciOn interna y, por tanto, habilitandose el acceso a los organismos partir de la jurispr
internacionales de protecciOn de derechos humanos. el plazo maximo d
se aplicaba al casc
La anterior Ley Organica del TC denominO al RAC "recurso extraordi-
nario" lo cual no resultaba lo más adecuado. Y es que los recursos pueden
luego tuvo que sei
clasificarse en ordinarios y extraordinarios, estos ultimos se denominan de
tal manera por ser excepcionales. Asi por ejemplo, la apelaciOn seria un II. LAS MODIFI
recurso ordinario mientras que la casaciOn uno extraordinario5. Por ello, TRIBUNAL C
denominar al recurso ante el TC como "extraordinario" aludia al Oiler° sin El TC a traW
identificar su particularidad. De ahi que el COdigo Procesal Constitucional RAC, al cual ha ca
haya decidido denominar a este medio impugnatorio como "recurso de fundamentales"(ST(
agravio constitucional". supuestos en los a
En sintesis, y siguiendo la clasificaciOn de Vescovi6 sobre los presupues- ConsiderO que "Ai
tos de la impugnaciOn, podemos identificar los presupuestos del RAC en su que el RAC plantead
version original, en los terminos siguientes: protegido de un der
a) Presupuestos subjetivos: partes y agravio. El sujeto legitimado es la no este inmerso en
parte demandante. El RAC no fue diseriado a favor del demandado. La TC."(STC N° 2877
finalidad de este recurso extraordinario es dotar a quien alega la amenaza plasmaron en una
o afectaciOn de sus derechos fundamentales de un medio impugnativo efectuada a tray&
que le permita acceder al TC para encontrar aquella tutela que el Poder oficial el 02 de ma
Asimismo, hi
los presupuestos
dictadas por el Pi
MONROY GALVEZ, Juan, "Los medios impugnatorios en el COdigo Procesal Civil", en La
formacion del proceso civil peruano. Escritos reunidos, Lima: Comunidad, 2003, p. 201. ha ido precisand(
6
VESCOVI, Enrique, Los recursos judiciales y demos medios impugnativos en lberoamerica, acceso en casos n.
Buenos Ares: Depalma, 1988, pp. 219-220. ley. Veamos.

dada o improcedente la
nribunal Constitucional,
notificada la resolucion.
bunal Constitucional el
termino de la distancia,
lia el citado recurso.
ue declaraba infun-
i un recurso a favor
iesto, puede presen-
o del plazo de cinco
do 19). El TC dentro
mo grado el recurso
clonal). Ademas, se
alguno agotandose
'so a los organismos
.0 "recurso extraordi-
os recursos pueden
los se denominan de
apelaciOn seria un
ordinariOs. Por ello,
' aludia al genero sin
cesal Constitucional
io como "recurso de
sobre los presupues-
iestos del RAC en su
jeto legitimado es la
del demandado. La
T
uien alega la amenaza
medio impugnativo
la tutela que el Poder
[igo Procesal Civil", en La
nunidad, 2003, p. 201.
ugnativos en lberoamerica,
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 15
Judicial no le otorg6. Podra discutirse conceptualmente si ello garantiza
una igualdad de armas entre las partes, pero estamos ante el diserio
previsto por la ConstituciOn. El agravio que produce al demandante la
resoluciOn que se recurre, en tanto presupuesto del recurso, y que debe
fundamentarse forma parte del propio nombre del RAC: recurso de
"agravio" cons titucional.
b) Presupuestos objetivos: motivos de la impugnacion, acto impugnable
y plazo. Ni la ConstituciOn ni el C6digo sei-ialan cuales son los moti-
vos que justifican acudir al RAC. Se limitan a senalar que se trata de
una "resolucion denegatoria", entendiendo que es aquella que declara
infundada o improcedente la demanda. Precisamente, el acto im-
pugnable es la mencionada "resolucion denegatoria" . Ella puede ser
una sentencia o un auto, por ejemplo, que rechaza liminarmente la
demanda. Ademas, el COdigo establece un plazo maxim° y perentorio
para su interposiciOn de diez dias contados a partir del dia siguiente de
notificada la resoluciOn.
Estos presupuestos originales, subjetivos y objetivos, han ido variando a
partir de la jurisprudencia del TC. Incluso, en alguna sentencia, consider() que
el plazo maxim° de diez dias — presupuesto objetivo de caracter formal — no
se aplicaba al caso que conoci6 (STC N° 2748-2010-HC F. J. 15), criterio que
luego tuvo que ser cambiado.
II. LAS MODIFICACIONES Y AMPLIACIONES INTRODUCIDAS POR EL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL A LOS PRESUPUESTOS DEL RAC
El TC a traves de su jurisprudencia ha ido precisando los alcances del
RAC, al cual ha calificado como una "forma de protecciOn superlativa de derechos
fundamentales"(STC N° 02877-2005-HC, F. J.11). Dicho precedente estableci6 los
supuestos en los cuales debia proceder, es decir, los "motivos de la impugnacion".
Consider() que "Aparte de los requisitos formales para su interposition, se requerira
que el RAC planteado este directamente relacionado con el ambito constitucionalmente
protegido de un derecho fundamental; que no sea manifiestamente infundado; y que
no este inmerso en una causal de negativa de tutela claramente establecida por el
TC."(STC N° 2877-2005-PHC/TC, F. J. 31). Estos motivos de impugnaciOn se
plasmaron en una reforma al articulo 11 del Reglamento Normativo del TC,
efectuada a tray& de la Resolution N° 031-2006-P/ TC publicada en el diario
oficial el 02 de marzo del 2006.
Asimismo, ha desarrollado diversos criterios que han ido modificando
los presupuestos del RAC para poder revisar determinadas resoluciones
dictadas por el Poder Judicial. De esta manera, en los ultimos afios el TC
ha ido precisando los supuestos de procedencia del RAC para permitir el
acceso en casos no previstos expresamente ni por la Constituci6n ni por la
ley. Veamos.
 EL ACCf
16 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI

2.1. RAC contra sentencias estimatorias de segundo grado que no res- decir, en la actual]
petan los precedentes del TC. Su cambio posterior. sostuvo (Fl 6) que

El TC, en la sentencia recaida en el Exp. N° 4853-2004-AA/TC, F. J. 40, "a. En la p

ampliO los alcances del RAC al considerar que tambien era viable cuando articulo 2C
una resolution estimatoria desconocia en forma manifiesta un precedente cional, pue
del Tribunal. En tal ocasion introdujo un nuevo supuesto de "procedencia del que la expo
recurso de agravio tratandose de una sentencia estimatoria de segundo grado" y fijO segundo g
las siguientes reglas con caracter de precedente vinculante: corpus, an
tanto en is
"A) Regla procesal: El organo judicial correspondiente deberti admitir de manera via recurs(
exceptional, via recurso de agravio constitucional, la revision por parte de este segundo g.
colegiado de una decisi6n estimatoria de segundo grado cuando se pueda alegar, de (...)
manera irrefutable, que tal decisi6n ha sido dictada sin tomar en cuenta un precedente c) ( ...) un ,
constitucional vinculante emitido por este colegiado en el marco de las competencias don, pues
que establece el articulo VII del C. P. Const. En cualquier caso, el Tribunal tiene en su artic.
habilitada su competencia, ante la negativa del organo judicial, a &ayes del recurso Constituci
de queja a que se contrae el articulo 19 del C6digo Procesal Constitucional. denegatori
B) Regla sustancial: El recurso de agravio a favor del precedente tiene como grado, pue
finalidad restablecer la violation del orden juridico constitucional producido a constituci(
consecuencia de una sentencia estimatoria de segundo grado en el trcimite de un
proceso constitucional. El recurso puede ser interpuesto por la parte interesada o En consecuei
por un tercero afectado directamente y que no haya participado del proceso, sea maciOn del TC8 e
por no haber sido emplazado o porque, tras solicitar su incorporaci6n, le haya sido dictadas por el Pc
denegada por el organo judicial respectivo. El Tribunal resuelve en instancia final demandante y nu
restableciendo el orden constitucional que haya resultado violado con la decision
judicial y pronunciandose sobre el fondo de los derechos reclamados". 2.2 RAC a fa
tadas por el '
La interpretaciOn asumida por los magistrados del TC', contradecia lo dis-
puesto por el articulo 18 del COdigo Procesal Constitucional que desarrollaba El TC ha id(
lo previsto por la ConstituciOn y que solo admitia su procedencia contra las garantizar la eject.
resoluciones desestimatorias. A tray& de dicho criterio se habia modificado propio TC (RTC N
uno de los "presupuestos subjetivos" del RAC: el demandado podia presentar etapa de ejecuciOr
un RAC si la resoluciOn recurrida desconocia un precedente del TC. Con ello terminos concretos
se pretendia que los precedentes sean respetados por el Poder Judicial. La
realidad venia demostrando que en diversas ocasiones ello no sucedia. Sin "7. Que es
embargo, posteriormente la conformaciOn del TC cambi6 y variO de criterio plitniento
dejando sin efecto el citado precedente en el caso "Provias Nacional" (STC N° virtualme)
03908-2007-AA/TC). En tal ocasiOn, dispuso "DEJAR SIN EFECTO el precedente
establecido en el fundamento 40 de la STC 04853-2004-PA/TC, que estableciO las
reglas vinculantes del recurso de agravio constitucional a favor del precedente". Es El precedente cc
Fernando Calle,
magistrados Ric
Los magistrados que votaron esta sentencia fueron Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen,
9 La Sala estuvo i
Gonzales Ojeda, Garcia Toma, Vergara Gotelli y Landa Arroyo. Ricardo Beaumc

grado que no res-
J
04-AA/ TC, F. J. 40,
era viable cuando
esta un precedente
D de "procedencia del
segundo grado" y fijo
te:
therd admitir de manera
vision por parte de este
tando se pueda alegar, de
r en cuenta un precedente
'arca de las cornpetencias
?r caso, el Tribunal tiene
'icial, a traves del recurso
al Constitutional.
I precedente tiene como
istitucional producido a
rado en el trcimite de un
por la parte interesada o
'ticipado del proceso, sea
icorporacion, le haya sido
esuelve en instancia final
lo violado con In decision
reclamados".
C7, contradecia lo dis-
)nal que desarrollaba
rocedencia contra las
) se habia modificado
lado podia presentar
lente del TC. Con ello
el Poder Judicial. La
s ello no sucedia. Sin
,i6 y variO de criterio
as Nacional" (STC N°
EFECTO el precedente
VTC, que establecio las
tvor del precedente". Es
dint, Bardelli Lartirigoyen,
Dyo.
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURS() DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 17
decir, en la actualidad no procede esta modalidad del RAC. De esta manera,
sostuvo (FJ 6) que:
"a. En in praxis judicial no existia interpretaciones contradictorias del inciso 2) del
articulo 202° de in Constitution, ni del articulo 18° del Codigo Procesal Constitu-
tional, pues de manera clara y legitima el constituyente y el legislador determinaron
que in expresion "resoluciones denegatorias" hate referencia a las resoluciones de
segundo grado que declaran infundada o improcedente la demanda sea de habeas
corpus, amparo, habeas data o cumplimiento. Por ello, la interpretation pacifica,
tanto en la doctrina como en in jurisprudencia, es que el Tribunal Constitutional
via recurso de agravio constitucional solo conoce las resoluciones denegatorias de
segundo grado
(...)
c) (...) lin precedente vinculante no puede reformar el texto expreso de la Constitu-
pues esta Unicamente puede ser reformada siguiendo el procedimiento previsto
en su articulo 206°. Adernas, de acuerdo al principio de interpretation conforme a la
Constitution, el recurso de agravio constitucional solo procede contra resoluciones
denegatorias de segundo grado y no contra resoluciones estimatorias de segundo
grado, pues para este supuesto procede en todo caso el inicio de un nuevo proceso
constitucional.".
En consecuencia, segun este precedente acogido por una nueva confor-
maciOn del TO el RAC sOlo procedia contra las resoluciones denegatorias
dictadas por el Poder Judicial y, por ende, sOlo podia interponerlo la parte
demandante y nunca podia hacerlo el demandado.
2.2 RAC a favor del cumplimiento de las sentencias estimatorias dic-
tadas por el TC
El TC ha ido ampliando los supuestos de procedencia del RAC para
garantizar la ejecuciOn de una sentencia estimatoria de amparo dictada por el
propio TC (RTC N° 0168-2007-Q/TC). Se trata de un RAC que se presenta en la
etapa de ejecuciOn "para poder llevar al terreno de los hechos in decision expuesta en
terminos concretos en su fallo" (F. J. 5). En tal oportunidad una Sala del TC9senalO:
"7. Que este Colegiado no puede permanecer indiferente ante los supuestos de incum-
plirnien to de lo dispuesto en sus sentencias ode su ejecucion defectuosa, que termina
virtualmente modificando In decision; frente a estas situaciones deberia habilitarse la
8
El precedente contO con los votos de los magistrados Ernesto Alvarez, Carlos Mesia,
Fernando Calle, Juan Vergara v Gerardo Eto. Emitieron un voto singular conjunto los
magistrados Ricardo Beaumont v el entonces magistrado Cesar Landa.
9
La Sala estuvo integrada por los entonces magistrados Cesar Landa, Carlos Mesia y
Ricardo Beaumont.
 18 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI
EL ACCE

procedencia del recurso de agravio constitucional. Esto porque la invocation de tales 2.3 RAC a fa,
vulneraciones requieren siempre de una verification por el Tribunal donde puedan tadas por el I
acreditarse los alegatos escuchando al 6rgano judicial emplazado y permitiendo, al
propio tiempo, una afirmacion de su decision por parte del Tribunal Constitucional". El TC para g2
dictada por el Podgy
De esta manera, el TC precis() los "principios interpretativos aplicables para expuesto en la RTC
el tramite del nuevo supuesto establecido (...), tratdndose de un supuesto de incum- miento de las sente
plimiento de los fallos del Tribunal Constitucional en los procesos de ejecucion de Vecinos de la Urba)
sentencias" (F.J. 8) queja planteada pi
"Primero. El recurso de agravio a favor del cumplimiento de las sentencias del Tribu- "10. Que d
nal Constitucional tiene como finalidad restablecer el orden juridic° constitucional, TC, este C(
el mismo que ha sido preservado median te sentencia estimatoria del Tribunal en el dencia del 1
tramite de un proceso constitucional. sentencias
Segundo. El Tribunal resolveria asi en instancia final para el restablecimiento del obtenido tit
orden constitucional que resulto violado con la decisi6n del juez de ejecucion, de- lo han obte
volviendo lo actuado para que la instancia correspondiente de estricto cumplimiento La procede]
a lo declarado por el Tribunal Constitucional, en lo que se refiere al alcance y el cer el order
sen tido del principio de la eficaz ejecucion de sus sentencias en sus propios terminos. de incumpi
Tercero. El organ() judicial correspondiente se limitarti a admitir el recurso de cuando esti
agravio constitucional, y correspondera a este Colegiado den tro del mismo proceso correspond
constitucional, valorar el grado de incumplimiento de sus sentencias, cuando son
desvirtuadas o alteradas de manera manifiesta en su fase de ejecucion. En cualquier Nuevamente
caso, el Tribunal tiene habilitada su competencia, ante la negativa del Organ° judicial, a las resoluciones
a traves del recurso de queja a que se refiere el articulo 19° del CPConst". dictada por el Poc
por el articulo 29
Este nuevo supuesto de RAC procede durante la etapa de ejecucion con-
tra aquella resoluciOn judicial que desconoce lo dispuesto por una sentencia
2.4 Recurso d
estimatoria del TC e impide, total o parcialmente, su cumplimiento. No se
trata de una resoluciOn que declara improcedente o infundada la demanda. tencia estima
Esta modalidad de RAC amplia el concepto de "acto impugnable". Y ha surgido un grado.
porque en diversas ocasiones se suscitan controversias a nivel judicial sobre El TC ha cont
el cabal cumplimiento de una sentencia estimatoria de amparo dictada por el 0168-2007-Q/ TC q
TC. En la actualidad se encuentra regulado por el articulo 29 A del Reglamento cias estimatorias. I
Normativo del TC10. que ha denominac
sentencia del Tribu,
trata del incumpli:
10
Articulo 29°-A.- Los expedientes que llegan al Tribunal Constitucional como de que las sentencia;
consecuencia de la apelaciOn por salto, recurso de agravio a favor del cumplimiento
de sentencias del Tribunal Constitucional y del Poder Judicial y actos homogeneos no
tendran vista de la causa. (Articulo incorpc
Todos estos expedientes son resueltos por los mismos magistrados que intervinieron el 08 de abril de
en la sentencia. Si algun magistrado ya no se encuentra en el Tribunal Constitucional La ResoluciOn fue
se completa con los magistrados del colegiado que previno (Pleno, Sala 1 o Sala 2), Ernesto Alvarez
de menor a mayor antiguedad y al final se llama al Presidente de la Sala o del Pleno declar6 fundado

ue la invocation de tales
Tribunal donde puedan
azado y permitiendo, al
ibunal Constitucional".
ativos aplicables para
n supuesto de incum-
'cesos de ejecucion de
las sentencias del Tribu-
I juridic° constitucional,
atoria del Tribunal en el
.a el restablecimiento del
lel juez de ejecucion, de-
de estricto cumplimiento
se refiere al alcance y el
en sus propios terminus.
a admitir el recurso de
lentro del mismo proceso
s sentencias, cuando son
le ejecuciOn. En cualquier
gativa del organo judicial,
del CPConst".
apa de ejecuci6n con-
3to por una sentencia
zumplimiento. No se
'undada la demanda.
tgnable" . Y ha surgido
a nivel judicial sobre
imparo dictada por el
) 29 A del Reglamento
al Constitucional como
a favor del cumplimiento
al y actos homogeneos no
Lstrados que intervinieron
A Tribunal Constitucional
o (Pleno, Sala 1 o Sala 2),
'nte de la Sala o del Pleno
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 19
2.3 RAC a favor del cumplimiento de las sentencias estimatorias dic-
tadas por el Poder Judicial
El TC para garantizar la debida ejecuciOn de una sentencia estimatoria
dictada por el Poder Judicial ha ampliado los alcances del RAC, precisando lo
expuesto en la RTC 0168-2007-Q/ TC que habilitO el RAC a favor del cumpli-
miento de las sentencias estimatorias del TC. En el caso "AsociaciOn Pro Vivienda
Vecinos de la Urbanization Neptuno" (RTC N° 0201-2007-Q/ TC11) concediO la
queja planteada precisando que:
"10. Que de lo expuesto y sobre la base de lo desarrollado en in RTC 0168-2007-Q/
TC, este Colegiado considera que de manera exceptional puede aceptarse in proce-
dencia del RAC cuando se trata de proteger in ejecucion en sus propios terminus de
sentencias estimatorias emitidas en procesos constitucionales, tanto para quienes han
obtenido una sentencia estimatoria por parte de este Colegiado, como para quienes
lo han obtenido mediante una sentencia expedida por el Poder Judicial.
La procedencia exceptional del RAC en este supuesto tiene por finalidad restable-
cer el orden juridic° constitucional, correspondiendo al Tribunal valorar el grado
de incumplimiento de las sentencias estimatorias expedidas por el Poder Judicial
cuando este no cumple dicha funcion, devolviendo lo actuado para que la instancia
correspondiente de estricto cumplimiento a lo declarado por el Tribunal".
Nuevamente se ampli6 el concepto de "acto impugnable" para comprender
a las resoluciones dictadas en etapa de ejecuciOn de una sentencia estimatoria
dictada por el Poder Judicial. Este supuesto tambien se encuentra regulado
por el articulo 29 A del Reglamento Normativo del TC.
2.4 Recurso de apelaci6n por salto a favor de la ejecucion de una sen-
tencia estimatoria del TC: una ref orma al procedimiento que elimina
un grado.
El TC ha continuado precisando y ampliando los alcances de la RTC N°
0168-2007-Q/ TC que, habilitO el RAC a favor del cumplimiento de sus senten-
cias estimatorias. En este sentido, ha desarrollado una modalidad de RAC al
que ha denominado "recurso de apelacion por salto a favor de in ejecucion de una
sentencia del Tribunal Constitucional" (STC N° 0004-2009-PA/TC) cuando se
trata del incumplimiento de sus sentencias. Lo hizo "con la especifica finalidad
de que las sentencias de este Tribunal sean ejecutadas de manera inmediata y en sus
(Articulo incorporado por Resolucion Administrativa N° 036-2011-P/ TC, publicada
el 08 de abril de 2011 en el diario official El Peruano.)
La ResoluciOn fue dictada por la Sala del TC integrada por los magistrados Carlos Mesia,
Ernesto Alvarez y Ricardo Beaumont. Posteriormente, la RTC N° 02646-2009-PA/TC
declaro fundado el RAC.
20 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCESC

propios terminos, pues la praxis judicial ha demostrado que su ejecucion en muchos (fundada); b) solo lc
procesos no es inmediata u oportuna, ni en sus propios terminos" (F. J. 12). tiva la orden precis.
En tal supuesto, no se requiere presentar un recurso de apelaciOn en la pretende el cumplir
etapa de ejecucion el cual seria resuelto por la Sala Civil de la Corte Superior acatada. Actualmen
respectiva, sino que puede acudirse directamente al TC. Y es que como lo Normativo del TC.
subraya en el F. J. 13: Estamos pues
efectos de la RTC 001
"(...) la etapa de ejecucion de las sentencias de este Tribunal termina convirtien- se incumple parcial
dose en muchos casos en un segundo proceso, pues a pesar de que existe una orden del Tribunal. En riga
precisa y concreta de la conducta a cumplir con el fin de hater efectiva la sentencia, elimina un grado er
esta por la inercia del juez de ejecucion o por la conducta obstruccionista de la parte La sentencia fue di
emplazada, no termina ejecutandose en forma inmediata yen sus propios terminos". SOlo como jurispruc
En este orden de ideas, en el tercer punto resolutivo de la STC N° 0004-
2.5 RAC verifi
2009-PA/TC, desarrollO sus alcances en los terminos siguientes:
La represiOn
"a. El recurso de agravio constitucional interpuesto a favor de la ejecucion de una COdigo Procesal Cc
sentencia del Tribunal Constitucional sera denominado recurso de apelacion por acto sustancialmente
salto a favor de la ejecucion de una sentencia del Tribunal Constitucional. ser denunciado por la
b. El recurso de apelacion por salto a favor de la ejecucion de una sentencia del el Juez resolverci este
Tribunal Constitucional se interpone contra la resolucion del juez de ejecucion que resolucion es apelablt
declara actuado, ejecutado o cumplido el mandato de una sentencia del Tribunal amplia el ambito de p
Constitucional, o que declara fundada la contradiction u observation propuestapor acto represivo sobrev
el obligado. Contra la resolucion que deniega el recurso de apelacion por salto cabe jurisprudencia.
el recurso de queja previsto en el articulo 401° del Codigo Procesal Civil. Lo novedoso f
La resolucion del recurso de apelacion por sal to a favor de la ejecucion de una sen- se rechazaba el ped
tencia del Tribunal Constitucional o del recurso de queja por denegatoria del recurso geneo, desconociei
referido se realizarti sin tramite alguno. del TC. Esta duda
c. El recurso de apelacion por salto a favor de la ejecucion de una sentencia del Tri- admitiO la procede
bunal Constitucional no procede cuando: a) el cumplimiento de la sentencia conlleve
un debate sobre la cuantificacion del monto de la pension de cesantia o jubilaciOn, " ( . ) en m
o de los devengados, o de los reintegros, o de los intereses, o de las costas o de los Procesal Cc
costos; b) el mandato de la sentencia constitucional cuya ejecucion se pretende conocimieni
establece en forma clara y expresa que es de cumplimiento progresivo; y c) cuando homogeneo:
el propio recurrente decide que la correcta ejecucion del mandato de la sentencia sentencia
constitucional se con trole a traves del amparo contra amparo. el recurso d
En estos casos, el proceso de ejecucion de la sentencia constitucional sigue su tramite recurso de
en las dos instancias del Poder Judicial y contra la resolucion denegatoria de segundo segtin se try
grado procede el recurso de agravio constitucional interpuesto a favor de In ejecucion
de una sentencia del Tribunal Constitucional previsto en la RTC 00168-200742/
TC, salvo en el supuesto b), supra."
'2 La sentencia fue
En consecuencia, los presupuestos que justifican la viabilidad de esta Mesta, Ernesto Al
y Juan Vergara.
modalidad de recurso serian: a) debe tratarse de una sentencia estimatoria

ejecucion en muclios
)s" (F. J.12).
) de apelaciOn en la
le la Corte Superior
1. Y es que como lo
!nal termina convirtien-
•de que existe una orden
!cer efectiva la sentencia,
Jstruccionista de la parte
'n sus propios terminos".
de la STC N° 0004-
uientes:
or de la ejecucion de una
recurso de apelacion por
I Constitucional.
ion de una sentencia del
del juez de ejecucion que
to sentencia del Tribunal
thservacion propuesta por
'e apelacion por salto cabe
a Procesal Civil.
e la ejecucion de una sen-
)or denegatoria del recurso
! de una sentencia del Tri-
Ito de la seri tencia conlleve
n de cesantia o jubilation,
es, o de las costas o de los
rya ejecucion se pretende
to progresivo; y c) cuando
1 mandato de la sentencia
Taro.
;titucional sigue su tramite
ion denegatoria de segundo
rlesto a favor de la ejecucion
en la RTC 00168-2007-Q/
la viabilidad de esta
sentencia estimatoria
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 21
(fundada); b) solo lo puede interponer el demandante; c) pretende hacer efec-
tiva la orden precisa y concreta contenida en una sentencia estimatoria, y d)
pretende el cumplimiento inmediato de una sentencia del TC que no ha sido
acatada. Actualmente, se encuentra previsto en el articulo 29 A del Reglamento
Normativo del TC.
Estamos pues ante un nuevo desarrollo del TC que "precisa el contenido y
efectos de la RTC 00168-2007-Q/TC" el cual, como vimos, solo procede cuando
se incumple parcial o totalmente lo dispuesto por una sentencia estimatoria
del Tribunal. En rigor, se trata de una reforma al procedimiento recursivo que
elimina un grado en la etapa de ejecucion para acudir más rapidamente al TC.
La sentencia fue dictada por el Pleno". No fue calificada como precedente.
Solo como jurisprudencia constitucional vinculante.
2.5 RAC verificador de la homogeneidad del acto lesivo
La represiOn de los actos lesivos homogeneos fue introducida por el
COdigo Procesal Constitucional (articulo 60). Segian el cual "Si sobreviniera un
acto sustancialmente homogeneo al declarado lesivo en un proceso de amparo, podra
ser denunciado por la parte interesada ante el juez de ejecucion. Efectuado el reclamo,
el Juez resolvers este con previo traslado a la otra parte por el plazo de tres dias. La
resolution es apelable sin efecto suspensivo. La decision que declara la homogeneidad
amplia el ambito de protection del amparo, incorporando y ordenando la represion del
acto represivo sobreviniente". Asi tambien lo ha reconocido el TC en constante
jurisprudencia.
Lo novedoso fue admitir la procedencia del RAC cuando a nivel judicial
se rechazaba el pedido del demandante de represi6n de un acto lesivo homo-
geneo, desconociendose los alcances de una sentencia del Poder Judicial o
del TC. Esta duda fue aclarada en el Exp. N° 05496-2011-PA, F. J. 10, cuando
admitio la procedencia del RAC en estos casos:
"(...) en merito de lo dispuesto en el articulo VI Titulo Preliminar del Codigo
Procesal Constitucional, el Tribunal Constitucional reitera su cornpetencia para el
conocimiento de los incidentes que generen las solicitudes de represion de actos lesivos
homogeneos presentadas ante el juez de ejecucion luego de cumplida o ejecutada la
sentencia constitucional, correspondiendo en este caso al Poder Judicial conceder
el recurso de agravio constitucional, el que para estos efectos habra de denominarse
recurso de agravio constitucional verificador de la homogeneidad del acto lesivo,
segiin se trate de una sentencia ernitida por el Poder Judicial o de una einitida por
12
La sentencia fue suscrita por el Pleno del TC integrado por los magistrados Carlos
Mesia, Ernesto Alvarez, Fernando Calle, Gerardo Eto, Ricardo Beaumont, Oscar Urviola
y Juan Vergara.
 EL ACCE
22 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI

"(...) en la
el Tribunal Constitucional. Asimismo, y de denegarse el recurso antes referido, el
titucional
recurrente tendril expedito su derecho a interponer recurso de queja conforme a lo
constitucic
establecido en el articulo 19° del Codigo Procesal Constitucional".
plazo. (...)
Lo que pretendia con ello era que la discusiOn en etapa de ejecuciOn no Tribunal C
se agote en el escenario judicial sino que pueda ser resuelta en instancia defi- fundadas
nitiva por el Tribunal Constitucional. De este modo estamos ante una nueva trafico did
ampliaciOn del "acto impugnable". Ahora comprende las resoluciones dictadas el peligro
en etapa de ejecuciOn que desconocen una sentencia del Poder Judicial o del transcurril
TC que viene incumpliendose por la reiteration del acto declarado lesivo a Tribunal c
los derechos del demandante. sentencia
articulo 16
2.6 RAC excepcional contra una sentencia estimatoria: trafico ilicito de Posteriormer,
drogas, crimen organizado transnational y terrorismo. ampliO sus alcanc(
Una ampliaciOn adicional se ha presentado para habilitar el denominado timatoria de segun
RAC excepcional cuando se trata de materias vinculadas al trafico ilicito de
drogas y/ o lavado de activos (STC N° 2748-2010-HC F. J. 15): " , este
constitucic
"( ...), a fin de concretizar esta obligation constitucional de prevenir y sancionar necesario c
eficazmente el trafico ilicito de drogas y sus derivaciones, y estando a lo dispuesto N° 2663-2
por el articulo III del Titulo Preliminar del CPConst., este Tribunal considera que de los sups
en los procesos constitucionales en que se haya dictado sentencia estimatoria de es compete
segundo grado relacionados con el delito de trafico ilicito de drogas y/o lavado de estimatorit
activos, excepcionalmente, la Procuraduria del Estado correspondiente se en- que en seg
cuentra habilitada — independientemente del plazo — para la interposition de
Estos son log
un recurs() de agravio constitucional especial, el mismo que deberd concedido
estimatorias de s(
por las instancias judiciales.".
considerar que sE
El citado criterio fue precisado por el TC en elExp. N° 2663-2009-HC/ supuestos dicho )
TC, F. J. 11: contradice lo disp
Recordemos que
"Por ello, independientemente del contenido de la sentencia dictada en segunda podia interponerI
instancia, en aplicacion del articulo 201° de la ConstituciOn, este Tribunal Consti-
tucional entiende que es competente para conocer el caso de autos, entendiendo que 2.7 Proceden
el RAC presentado en autos, es uno de naturaleza excepcional, ante la vulneraciOn segunda insi
del orden constitucional, en particular, de lo dispuesto en el articulo 8° de la Cons-
titucion, lo cual incluso tiene su correlato en las obligaciones que el Estado Peruano La doctrina c
ha asumido en relaciOn al combate del Trafico Ilicito de Drogas en particular, y del putada a los actos d.
crimen organizado transnational, en general" y que, por ello, care
La nulidad puede
Inicialmente, lo admitiO eliminando el plazo maximo de diez dias para
interponer el RAC. Criterio que luego cambi6 para garantizar la seguridad
juridica (Exp. N° 03245-2010-PHC/ TC, F. J. 5). PALACIO,Lino E
Abeledo-Perrot,

recurso antes referido, el
;o de queja conforme a lo
tapa de ejecuciOn no
lta en instancia defi-
mos ante una nueva
esoluciones dictadas
Poder Judicial o del
o declarado lesivo a
aria: trafico ilicito de
sm o.
'Haar el denominado
as al trafico ilicito de
J. 15):
1 de prevenir y sancionar
;, y estando a lo dispuesto
to Tribunal considera que
sentencia estimatoria de
o de drogas y/o lavado de
) correspondiente se en-
para la interposition de
ismo que debera concedido
p. N° 2663-2009-HC/
tencia dictada en segunda
ciOn, este Tribunal Consti-
) de autos, entendiendo que
;clonal, ante la vulneracion
'n el articulo 8° de la Cons-
ones que el Estado Peruano
Drogas en particular, y del
:imo de diez dias para
arantizar la seguridad
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 23
"(. .) en la sentencia recaida en el Exp. N° 02748-2010-PHC/TC este Tribunal Cons-
titucional establecio que los procuradores pueden interponer el recurso de agravio
constitucional contra la sentencia estimatoria de segunda instancia en cualquier
plazo. (.. .) ello fue establecido en virtud de posibilitar la revision por parte de este
Tribunal Constitucional de aquellas sentencias que indebidamente fueron declaradas
fundadas contra procesos judiciales o investigaciones preliminares en materia de
trafico ilicito de drogas. Sin embargo, esta regla no puede permanecer sine die, sin
el peligro de atentar seriamente contra la seguridad juridica. Es asi que, habiendo
transcurrido un plazo prudential desde la publication de la referida sentencia este
Tribunal constitucional advierte que desde la fecha de publication de la presence
sentencia el plazo para la interposiciOn del recurso de agravio es el previsto en el
articulo 18 del CPConst".
Posteriormente, en el caso "Polay Campos" (Exp. N° 1711-2014-PHC/TC)
ampliO sus alcances para permitirlo en aquellos casos en que una sentencia es-
timatoria de segundo grado favorecia a una persona condenada por terrorismo.
"(...), este Colegiado, atendiendo a la importancia para el mantenimiento del regimen
constitucional y democrcitico que implica el combate contra el terrorismo, considera
necesario complementar la regla jurisprudential establecida a traves de las sentencias
N° 2663-2009-HC/TC y 2748-2010-HC/TC, yen tal sentido entender que, mas alla
de los supuestos establecidos en el articulo 202° de la Constituci6n, este Tribunal
es cornpetente para revisar, via Recurso de Agravio Constitucional, las sentencias
estimatorias expedidas en procesos constitucionales relativos al delito de terrorismo
que en segunda instancia hayan declarado fundada la demanda".
Estos son los unicos casos en los cuales, pese a tratarse de sentencias
estimatorias de segundo grado, el TC admite la procedencia del RAC por
considerar que se habria vulnerado el orden constitucional. SOlo en estos
supuestos dicho recurso puede ser interpuesto por el demandado, lo cual
contradice lo dispuesto por el articulo 18 del COdigo Procesal Constitucional.
Recordemos que uno de los presupuestos subjetivos del RAC era que solo
podia interponerlo el demandante.
2.7 Procedencia del RAC cuando se declara la nulidad de actuados en
segunda instancia
La doctrina define a la nulidad procesal como "la privation de efectos im-
putada a los actos del proceso que adolecen de algiin vicio en sus elementos esenciales
y que, por ello, carecen de aptitud para cumplir el fin al que se hallen destinados" 13.
La nulidad puede presentarse en un proceso de amparo, aunque —a nuestro
13 PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, Buenos Ares: LexiNexis,
Abeledo-Perrot, 18° ed., 2004, p. 330.
 24 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCES

juicio — deberia ser absolutamente excepcional. LProcede el RAC contra la 2.9 Un RAC
resoluciOn de segundo grado que declara una nulidad?. En tal supuesto el acto mentos jurid
recurrible no seria una resoluciOn denegatoria, es decir, aquella que declara del pasado
improcedente o infundada una demanda.
Un caso singular se present() cuando el TC admitiO la procedencia del El 17 de marz
RAC de manera excepcional contra una resoluciOn que declan5 la nulidad de fundado el RAC ini
actuados en segunda instancia. Nuevamente ampliO los alcances del "acto Pontificia Universi(
impugnable" a traves del RAC. Lo hizo porque constatO que la Sala habia anu- Cho, en su calidad
lado una resoluciOn y ordenado que se retrotraiga todo el proceso a la etapa de José de la Riva
postulatoria, pese a que el proceso de amparo hasta ese momento venia du- abstenga de efectt
rando aproximadamente nueve atios. Consider(' que tal situaciOn afectaba el propiedad, autono
orden constitucional y por ello, en decisiOn dividida, declara fundada la queja
de sendas cartas r(
presentaday permitio el acceso al TC (Exp. N° 0256-2010-Q/ TC).
su sentencia, forma
Este criterio fue ratificado en la STC N° 04087-2011-PA/TC, a traves de la
cual el TC consider() que la nulidad de todo lo actuado en los hechos era una gestiones, comunicac
pretendiendo la revis
resoluciOn desestimatoria de la demanda de amparo. Nuevamente, porque
el referido proceso de amparo venia durando nueve atios aproximadamente. agravios, en tanto qu
fin resguardar y rest
Posteriorment
2.8 RAC contra resoluciones que declaran fundada una exception
de aclaraciOn four
Suele suceder que en un proceso constitucional la parte demandada sentencia de autos a(
deduzca excepciones como uno de sus argumentos de defensa. La version cuanto la demandan
original del COdigo Procesal Constitutional dispuso que ellas deben resolverse fundamentos". Por E
en la sentencia a fin de evitar una demora adicional del proceso. Esta situaciOn autos al Decimo Sex
cambiO con la Ley N° 28946 (2006) que modificO los articulos 10 y 53 del citado actfie de conformidat
COdigo estableciendo un procedimiento distinto. En la actualidad las excep- Preliminar del CPC(
ciones y defensas previas deducidas las resuelve el juez luego del traslado al del Tribunal Cons tit
demandante. Si ampara las excepciones de incompetencia, litispendencia, cosa Juzgado venia tran
juzgada y prescription, a traves del denominado "auto de saneamiento procesal" proceso de amparc
anulard lo actuado y dard por concluido el proceso. En base a la s(
El TC ha admitido la procedencia del RAC contra tales resoluciones. Si Juzgado Civil de L
bien no se trata de una sentencia, si se trata de una resoluciOn (auto) que pone paro, que dispongE
fin a un proceso. FijO un precedente al respecto en la STC N° 2877-2005-PHC, F. de 2011, dictada pc
J. 15, c) cuando serialO que "una lectura amplia y desventajosa de una exception por N° 59, de 11 de abi
parte de los juzgadores de primera y segunda instancias si puede terminar vulnerando ella contravenla log
los derechos de las personas que acuden a los procesos constitucionales. Par elle, queda N° 03347-2009-PA,
claramente habilitada la via del RAC para solicitar la protection en este supuesto". Es decir, el Sr.
Asi por ejemplo, en la RTC N° 03956-2012-PA/TC, el Tribunal admitio ordene la inaplicac
el RAC pues se habia declarado fundada una exception de incompetencia en Civil y la Quinta S
la medida que en el referido caso la via laboral era la competente de acuerdo resoluciones declai
con el precedente establecido en la STC N° 0206-2005-PA/TC. Estamos ante proceso civil solicit,
una nueva precision del "acto impugnable" a haves del RAC. proceso civil habia
del TC. El demand

rocede el RAC contra la
d?. En tal supuesto el acto
ecir, aquella que declara
mitiO la procedencia del
due declarO la nulidad de
i6 los alcances del "acto
Ltó que la Sala habia anu-
Dclo el proceso a la etapa
ese momento venia du-
tal situacion afectaba el
declan5 fundada la queja
2010-Q/ TC).
11-PA/TC, a tray& de la
Jo en los hechos era una
o. Nuevamente, porque
arios aproximadamente.
sada una excepcion
al la parte demandada
de defensa. La version
ae ellas deben resolverse
1 proceso. Esta situaciOn
ticulos 10 y 53 del citado
la actualidad las excep-
tez luego del traslado al
cia, litispendencia, cosa
) de saneamiento procesal"
ra tales resoluciones. Si
DluciOn (auto) que pone
C N° 2877-2005-PHC, F.
zjosa de una excepcion por
r,tede terminar vulnerando
tucionales. Por ello, queda
ccion en este supuesto".
'C, el Tribunal admitio
in de incompetencia en
:ompetente de acuerdo
-PA/TC. Estamos ante
RAC.
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 25
2.9 Un RAC "extrano": para ejecutar en un proceso civil los funda-
mentos juridicos de una sentencia desestimatoria del TC. Errores
del pasado
El 17 de marzo de 2010, el TC (Exp. N° 03347-2009-PA/TC) declar6 in-
fundado el RAC interpuesto. Se trataba del proceso de amparo iniciado por la
Pontificia Universidad CatOlica del Peril (PUCP) contra Walter Arturo Murioz
Cho, en su calidad de miembro de la Junta Administradora de la herencia
de José de la Riva Aguero y Osma. La pretensiOn era que el demandado se
abstenga de efectuar actos que amenacen los derechos fundamentales de
propiedad, autonomia universitaria, entre otros, evidenciados con el envio
de sendas cartas remitidas el ario 2007. El TC, en la parte considerativa de
su sentencia, formul6 diversas afirmaciones entre las cuales serial() que "Las
gestiones, comunicaciones y reclamos del representante del Arzobispado ante la Junta,
pretendiendo la revision del acuerdo de 1994 y de otros, no constituyen amenazas o
agravios, en tan to que pertenecen al ejercicio de un derecho exigible y que tiene como
fin resguardar y restituir la Ultima voluntad del testador." (F. J. 21, g).
Posteriormente, el 12 de julio del 2010, el TC declan5 fundado el pedido
de aclaraciOn formulado por el demandado para que "se remita copia de la
sentencia de autos al Decimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, por
cuanto la demandante ante dicho Juzgado pretende desconocer el contenido de sus
fundamentos". Por ello, dispuso "que se remita copia certificada de la sentencia de
autos al Decimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, a fin de que este
actfie de conformidad con lo dispuesto en el tercer parrafo del articulo VI del Tftulo
Preliminar del CPConst. y en la Primera DisposiciOn General de la Ley Orgdnica
del Tribunal Constitucional al momento de resolver el Exp. N° 29106-2008." Dicho
Juzgado \Tenia tramitando un proceso civil de declaraciOn judicial, distinto al
proceso de amparo.
En base a la sentencia y aclaraciOn del TC, el demandado solicit() al 19°
Juzgado Civil de Lima, que conocia en etapa de ejecuciOn el proceso de am-
paro, que disponga la inaplicaciOn de la ResoluciOn N° 12, de 23 de setiembre
de 2011, dictada por la Quinta Sala Civil de Lima, que confirm() la Resolucion
N° 59, de 11 de abril de 2011, del 16° Juzgado lo Civil de Lima. Alegaba que
ella contravenia los fundamentos de la sentencia del TC y su aclaraciOn (Exp.
N° 03347-2009-PA/ TC).
Es decir, el Sr. Murioz Cho pretendia que el juez de amparo en ejecuciOn
ordene la inaplicacion de las resoluciones judiciales dictadas por el 16 Juzgado
Civil y la Quinta Sala Civil en un proceso civil de declaraciOn judicial. Tales
resoluciones declararon improcedente el pedido de conclusiOn anticipada del
proceso civil solicitado por el Sr. Murioz, quien alegaba que las pretensiones del
proceso civil habian sido sustraidas del ambito jurisdiccional por la sentencia
del TC. El demandado pretendia que en via de ejecucion de una sentencia de
26 EL ACCES(
SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI

amparo, se inapliquen resoluciones judiciales dictadas en un proceso civil que "Declarar infundado
jamas fueron cuestionadas en el proceso ante el TC. Un evidente exceso
E119° Juzgado Civil de Lima, declan5 improcedente el pedido de ejecuciOn
mencionado. La parte demandada present() recurso de apelaciOn por salto, el 2.10 La nueva c
cual fue declarado improcedente por el Juzgado. Ante tal situation, present() los procesos d
" recurso de queja", que fue declarado fundado por una Sala del TC (Exp. N°
2.10.1 Dejandc
0322-2011-Q/TC14). Fue concedido pese a no reunirse los presupuestos para
conceder el recurso de apelaciOn por salto. La Sala del TC al declarar fundada En junio del 2(
la queja presentada sostuvo que: tado gran expectati
a los magistrados E
"4. Que en el presente caso, el segundo punto resolutivo de la resolucion de nella Ledesma Nan
aclaraciOn de fecha 12 de julio de 2010, emitida en el Exp. N° 03347-2009-PA/ Manuel Jesus Mira
TC, orden() que: Taboada. Ellos, conj
"(...) se remita copia certificada de la sentencia de autos al Decimo la esperanza de un
Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, a fin de que este act fie legitimidad del Tril
de conformidad con lo dispuesto en el tercer parrafo del articulo VI del La legitimidac
Titulo Preliminar del CPConst. y en la Primera Disposici6n General de miento de los magic
la Ley Organica del Tribunal Constitucional al momento de resolver el siones que estuvien
Exp. N° 29106-2008". de la investigation
En buena cuenta, en el Exp. N° 03347-2009-PA/TC existe una orden concreta que hecho pUblicos sup
tiene que cumplirse, por lo que resulta procedente el recurso de apelacion por salto, a dos ex-magistrad
por cuanto don Walter Arturo Munoz Cho sostiene que la sentencia ni la resoluciOn La primera re
de aclaracion mencionadas vienen siendo respetadas"
gener6 confianza.
No se cumplieron los presupuestos del recurso de apelaciOn por salto. En formaciOn. Una d
primer lugar, el recurso presentado por el Mutioz Cho no busca que se cumpla emitido sendas r(
una sentencia estimatoria. Todo lo contrario. La STC N°3347-2009-AA declarO Supremo, pese a
infundado el RAC interpuesto por la PUCP. El recurso de apelaciOn por salto de la Magistratui
sOlo seria viable si la sentencia hubiera declarado fundada la demanda y no su decision, pero
se hubiera cumplido. Ello no sucediO. min() disponiend
exceso que tuvo c
Adernas, el RAC solo lo puede interponer el demandante. Aqui lo pre-
ocurriO con un ca
sent() el demandado. Ello, en la actualidad, sOlo podria ocurrir si se tratara del
denominado "RAC excepcional"en caso de narcotrafico o terrorismo, supuesto 00776-2014-PA).
distintos al de este caso. Finalmente, no se pretende hacer efectiva una orden Sin embargo,
precisa y concreta contenida en una sentencia estimatoria del TC. No sOlo no sOlo esta corregir
es una sentencia estimatoria sino que de la STC N°3347-2009-AA/TC no se dos que ya dejarc
desprende ninguna orden precisa y concreta que disponga que se cumpla una venido y vienen ai
determinada conducta. Dicha sentencia en su parte resolutiva se circunscribe a procesal que recap

14
La resolucion fue dictada por los entonces magistrados Carlos Mesia, Enrique Alvarez " Cfr. http://ww
y Fernando Calle.
recibir-dinero-d

un proceso civil que
pedido de ejecuciOn
)elaciOn por salto, el
situaciOn, presentO
ala del TC (Exp. N°
s presupuestos para
al declarar fundada
tivo de la resolucion de
N° 03347-2009-PA/
cia de autos al Decimo
a, a fin de que este actize
rrafo del articulo VI del
DisposiciOn General de
1 momento de resolver el
to una orden concreta que
rso de apelacion por salto,
z sentencia ni la resolucion
LpelaciOn por salto. En
o busca que se cumpla
3347-2009-AA declarO
de apelaciOn por salto
lada la demanda y no
iandante. Aqui lo pre-
ocurrir si se tratara del
o terrorism°, supuesto
icer efectiva una orden
)ria del TC. No sOlo no
X47-2009-AA/TC no se
nga que se cumpla una
)lutiva se circunscribe a
.los Mesia, Enrique Alvarez
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 27
"Declarar infundado el recurso de agravio constitucional interpuesto por la PUCP".
Un evidente exceso del TC que no se repetird.
2.10 La nueva conformacion del TC y la reforma del RAC: robjetivando"
los procesos de tutela de derechos?
2.10.1 Dejando cards un pasado que no debe repetirse
En junio del 2014 se iniciO una nueva epoca del Tribunal que ha desper-
tado gran expectativa. Fueron elegidos seis nuevos miembros. Nos referimos
a los magistrados Ernesto Blume Fortini, Eloy Espinosa-Saldatia Barrera, Maria-
nella Ledesma Narvaez — la segunda mujer en toda la historia del Tribunal—,
Manuel Jesus Miranda Canales, Carlos Ramos Nunez y José Luis SardOn de
Taboada. Ellos, conjuntamente con su actual Presidente, Oscar Urviola, generan
la esperanza de un cambio que deje atras los errores del pasado y fortalezca la
legitimidad del Tribunal.
La legitimidad del TC estuvo seriamente afectada por la falta de nombra-
miento de los magistrados cuyo plazo habia vencido y por las cuestionables deci-
sions que estuvieron dictando. Indus°, por informaciones recientes, con motivo
de la investigaciOn penal a un Alcalde de Chiclayo actualmente detenido, se han
hecho publicos supuestos actos de corrupci6n que aparentemente involucrarian
a dos ex-magistrados15. Tema que debe ser investigado.
La primera resoluciOn del renovado Tribunal (Exp. N° 00791-2014-PA)
gener6 confianza. CorrigiO uno de los graves excesos de la anterior con-
formaciOn. Una de las peores que hemos tenido. El pasado Tribunal habia
emitido sendas resoluciones para que un candidato sea designado Fiscal
Supremo, pese a carecer de competencia para ello. El Consejo Nacional
de la Magistratura (CNM) no lo habia elegido. El CNM habia motivado
su decisiOn, pero el anterior TC estimaba que era insuficiente. Al final ter-
minO disponiendo que cuando se abra una plaza lo elijan. Un manifiesto
exceso que tuvo que ser corregido por los nuevos magistrados. Lo mismo
ocurrio con un caso parecido de otro candidato a Fiscal Supremo (Exp. N°
00776-2014-PA).
Sin embargo, en la agenda de temas que se le presentan al nuevo TC no
sOlo esta corregir algunas "extraiias" sentencias dictadas por ciertos magistra-
dos que ya dejaron de serlo, sino tambien enfrentar los problemas que han
venido y vienen afectando su funcionamiento. Uno de ellos es la elevada carga
procesal que recae fundamentalmente en procesos de amparo.
is
Cfr. http://www.larepublica.pe/17-10-2014/acusan-a-dos-magistrados-del-tc-de-
recibir-dinero-de-torres
28 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCESC

RESOLUCIONES PUBLICADAS ENTRE 1996-201316 La sentencia, F

(a) donde la supues
Procesos de amparo 57,164 (71.48%) (b) cuando la cuesti
trascendencia constiti
Procesos de habeas corpus 11,016 (13.77%) TC; y finalmente, (d
supuestos emitird ui
Procesos de cumplimiento 7,731 (9.67%) n& tnimite". Para d,
Procesos de habeas data 536 (0.67%) "50. Existe
lucion result
Procesos de inconstitucionalidad 410 (0.51) presente In u
51. Dc este r,
Procesos competenciales 88 (0.11%) plirti adecuat
in Constituci
Quejas 3,028 (3.79%) in autoridad

TOTAL 79.973 (100%) Los motivos dE

plasmado en una n
del TC, publicada e
Ademas, muchos casos similares ya rechazados siguen presentandose. Y Administrativa N°
algunos son manifiestamente intrascendentes. Estas y otras razones no con- El nuevo prey
tribuyen a que el TC pueda concentrarse en aquellos casos que le permitan ref orma a la LOTC
fijar una sOlida Linea jurisprudencial en temas clave para la sociedad. Podia más importante efe
el TC establecer un filtro que evite pronunciarse sobre causas manifiestamente Ley Organica dispo
infundadas o intrascendentes? La nueva conformaciOn del TC, en Pleno, lo del recurso justifique
hizo en la sentencia publicada en su web el 26 de agosto del 2014 (Exp. 0987- en razon de su especia
2014-PA). Un nuevo precedente: el caso "Francisca Vasquez Romero", al que importancia para la i
bautiz6 como "sentencia interlocutoria" . general eficacia, y par
damentales". Sobre c
2.10. 2 Los motivos de impugnacion fijados en el precedente "Francisca Manuel AragOn ha
Vasquez Romero". Sus posibles antecedentes
"Se hate evi
El TC en tal ocasiOn conoci6 una demanda de amparo que habia sido amparo. Mk
rechazada sin darle tramite y sin examinar la controversia de fondo. Se trataba en que desap
de una improcedencia liminar. El Tribunal desestim6 la demanda. Consider6 las tiltimas r
que era infundada. Lo relevante es que fij6 un precedente para definir cuando lirnitar drtist
se puede acceder al TC. Es decir, los motivos de impugnacion que determinan cional del as,
la procedencia del RAC. haya produc
subjetivo o d
Reducido, pi
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, "Memoria, Tribunal Constitutional", Lima, 2013, p. que in <espe
113. Cabe indicar que estas cifras no distinguen la sentencias de aquellas que no lo son, In ,concrecii
por ejemplo, autos de rechazo liminar. Seria muy importante que el Tribunal hiciera Tribunal un
esta distinciOn en sus estadisticas.

6-201316
(71.48%)
(13.77%)
9.67%)
.67%)
.51)
11%)
(3.79%)
3 (100%)
uen presentandose. Y
otras razones no con-
:asos que le permitan
To la sociedad. zPodia
iusas manifiestamente
-1 del TC, en Pleno, lo
o del 2014 (Exp. 0987-
isquez Romero", al que
precedente "Francisca
mparo que habia sido
sia de fondo. Se trataba
a demanda. Consider()
ate para definir cuando
naciOn que determinan
nstitucional", Lima, 2013, p.
as de aquellas que no lo son,
ante que el Tribunal hiciera
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 29
La sentencia, F. J. 49, dispuso lo siguiente. No conocera aquellos casos:
(a) donde la supuesta vulneraciOn que se invoca carezca de fundamentaciOn;
(b) cuando la cuestiOn de derecho contenida en el recurso "no sea de especial
trascendencia cons titu cional", (c) cuando el pedido contradice un precedente del
TC; v finalmente, (d) si ha rechazado casos sustancialmente iguales. En tales
supuestos emitira una "sentencia interloc u toria denega toria" que se expedira "sin
mas tramite". Para darle una mayor sustento al precedente establecido senate:
"50. Existe 1411(7 cuestion de especial trascendencia constitucional cuando In reso-
lucian resulta indispensable para solucionar un conflict() de relevancia o cuando se
presente la urgencia de una revision sabre el contenido de un derecho fundamental.
51. De este modo, el Tribunal Constitucional, a la luz de su jurisprudencia, cum-
plird adecuada y oportunamente con su obligation de garantizar la supremacia de
la Constitucion y el efectivo respeto de los derechos fundamentales. Preservara, asi,
In autoridad que le ha confiado el pueblo a traves del Congreso de la RepUblica"
Los motivos de impugnaciOn a que se refiere el citado precedente se han
plasmado en una nueva reforma al articulo 11 del Reglamento Normativo
del TC, publicada en el diario oficial el 12 de setiembre de 2014 (Resolution
Administrativa N° 141-2014-P/ TC).
El nuevo precedente parece haberse inspirado en lo dispuesto por la
reforma a la LOTC espanol (Ley Organica 6/ 2007 de 24 de mayo de 2007). La
más importante efectuada hasta el momento. El articulo 50 1, b) de la citada
Ley Organica dispone que el amparo solo sera admitido cuando: "el contenido
del recurso justifique una decision sabre el fondo por parte del Tribunal Constitucional
en raz6n de su especial trascendencia constitucional, que se apreciath atendiendo a su
importancia para la interpretaciOn de la Constitucion, para su aplicacion o para su
general eficacia, y para la determinacion del contenido y alcance de los derechos fun-
damentales". Sobre dicha reforma, el profesor y ex-magistrado del TC espanol
Manuel AragOn ha afirmado que:
"Se hace evidente, pues, que se opta por una concepcion objetiva del recurs() de
amparo. Mas todavia, por una concepcion «exclusivamente» objetiva, en la medida
en que desaparece la dimension de tutela. Con ello se va mas alld, incluso, que en
las Ultimas reformas alemanas del ainparo, que, aunque con la misma finalidad de
limitar drasticamente la admision, ademds de exigir la especial relevancia constitu-
cional del asunto (aspect() objetivo) exigen tambien que la vulneraciOn del derecho
haya producido un extraordinario y grave perjuicio para el recurrente (aspect()
subjetivo o de tutela).
Reducido, pues, el amparo a su dimension objetiva, no puede dejarse de serialar
que la «especial trascendencia constitucional» (esto es, la objetivacion), nun con
la «concrecion o especificacion» de In misma que en In reforma se efectria, deja al
Tribunal un margen muy amplio de discrecionalidad para apreciarla. Ella (que me
 30 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCESO

parece inevitable si se pretende resolver los problemas que aquejan al Tribunal) drian concur!
hate que la formula adoptada este muy proxima (aunque no sea identica) a la del electorales o p
certiorari del Tribunal Supremo norteamericano"17.
La reforma esp
Asimismo, se ha sostenido que los "criterios establecidos (...) para delimitar vado nUrnero de der
el concepto de especial trascendencia constitucional son conceptos tan abiertos y abs- resoluciOn. Para algu
tractos que dejan en manos del Tribunal un amplisimo nivel de discrecionalidad para inspirado en el writ of ci
llenarlos (...), en ultimo termino, queda a la exclusiva determination del Tribunal la Ademas, la reforma
selection de los asunto que han de ser admitidos a trcimite". planteado la siguien
El TC espanol en una importante sentencia (STC 155/2009, de 25 de debate que suscita el n
junio de 2009, F. J. 2) estableciO enunciativamente los supuestos en los cuales
resultaba aplicable el articulo 50 1, b) de su Ley Organica, precisando que no 2.10.3 Examina.
se trataba de una relaciOn cerrada:
Como adelanta
"Tales casos sercin los siguientes: a) el de un recurso que plantee un problema o una supuestos de la impt
faceta de un derecho fundamental susceptible de amparo sobre el que no haya doctrina y objetivos. Sobre lc)!
del Tribunal Constitucional, (...); b) o que de ocasion al Tribunal Constitucional ha pronunciado. Se
para aclarar o cambiar su doctrina, como consecuencia de un proceso de reflexiOn concretamente, los r
interna, como acontece en el caso que ahora nos ocupa, o por el surgimiento de nue- Sobre el preced
vas realidades sociales o de cambios normativos relevantes para la configuration del algunas en contra. I
contenido del derecho fundamental, o de un cambio en la doctrina de los organos de uno de los motivos c
garantia encargados de la interpretacion de los tratados y acuerdos internacionales constitucional". LSe h
a los que se refiere el art. 10. 2 CE; c) o cuando la vulneracion del derecho funda- Para responder
mental que se denuncia provenga de la ley o de otra disposition de caracter general; lidad de la reforma
d) o si la vulneracion del derecho fundamental traiga causa de una reiterada in ter- para el TC "resulta c
pretacion jurisprudential de la ley que el Tribunal Constitucional considere lesiva (...) y por lo tanto deb
del derecho fundamental y crea necesario proclamar otra interpretaci6n conforme que requieren tutela u
a la Constitution; e) o bien cuando la doctrina del Tribunal Constitucional sobre men to el derecho a la t
el derecho fundamental que se alega en el recurso este siendo incumplida de modo cuales puede rechaz
general y reiterado por la jurisdiccion ordinaria, o existan resoluciones judiciales oportunamente con su
contradictorias sobre el derecho fundamental, ya sea interpretando de manera distinta efectivo respeto de los
la doctrina constitucional, ya sea aplicdndola en unos casos y desconociendola en relevancia de garani
otros; f) o en el caso de que un organo judicial incurra en una negativa manifiesta su intention no ha s
del deber de acatamiento de la doctrina del Tribunal Constitucional (art. 5 de la Ley
Orgdnica del Poder Judicial: LOPJ); g) o, en fin, cuando el asunto suscitado, sin
estar incluido en ninguno de los supuestos anteriores, trascienda del caso concreto
porque plantee una cuestion juridica de relevante y general repercusion social o 19 HERRERA GARCIA, A
economica o tenga unas consecuencias politicas generates, consecuencias que po- Tribunal Constituc
en Constitucionalist
2013, p. 312.
20 ,I— AB AS ; AS GARCIA, JI
ARAGON REYES, Manuel, "La reforma de la Ley Organica del Tribunal Constitucional", propOsito de la Le
Revista Espanola de Derecho Constitucional, Madrid: CEPC, N° 85, 2009, pp. 19-20. Organica del Trib
18
BALAGUER CALLEJON, Francisco (Coordinador), "La nueva ley Orgdnica del Tribunal Madrid: CEPC, N°
Constitucional", Madrid: Tecnos, 2008, p. 78 21 VESCOVI, Enrique, c

lue aquejan al Tribunal)
no sea identica) a in del
'dos (...) para delimitar
ptos tan abiertos y abs-
!e discrecionalidad para
inacion del Tribunal in
155/2009, de 25 de
Lpuestos en los cuales
:a, precisando que no
plantee un problema o una
bre el que no haya doctrina
11 Tribunal Constitucional
de un proceso de reflexion
par el surgimiento de nue-
es para la configuracion del
doctrina de los Organos de
y acuerdos internacionales
teracion del derecho f-unda-
, osici6n de caracter general;
utsa de una reiterada inter-
stitucional considere lesiva
b ra interpretaci6n conforme
bunal Constitucional sobre
siendo incumplida de modo
stan resoluciones judiciales
rpretando de manera distinta
casos y desconociendola en
en una negativa manifiesta
nstitucional (art. 5 de la Ley
ndo el asunto suscitado, sin
trascienda del caso concreto
general repercusi6n social o
rales, consecuencias que po-
?I. Tribunal Constitucional",
N° 85, 2009, pp. 19-20.
.a ley Organica del Tribunal
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 31
drian concurrir, sabre todo, aunqueno exclusivainente, en determinados amparos
electorales o parlamentarios."
La reforma espatiola pretendiO enfrentar dos problemas serios: el ele-
vado namero de demandas de amparo presentadas al TC y la demora en su
resoluciOn. Para algunos, la reforma a la LOTC espariola introduce "un sistema
inspirado en el writ of certiorari que practica la Suprema Corte de los Estados Unidos19"
Ademas, la reforma no ha estado exenta de cuestionamientos. Algunos se han
planteado la siguiente interrogante: " ipuede haber lesion sin amparo? Este es el
debate que suscita el nuevo requisito de in especial trascendencia" 20.
2.10.3 Examinando sus alcances. Cut!il es la finalidad de la reforma?
Como adelantamos, siguiendo la clasificaciOn de Vescovi" sobre los pre-
supuestos de la impugnaciOn, los presupuestos del RAC pueden ser subjetivos
y objetivos. Sobre los primeros el precedente "Francisca Vasquez Romero"no se
ha pronunciado. Se ha circunscrito a desarrollar los presupuestos objetivos,
concretamente, los motivos de la impugnaciOn.
Sobre el precedente se han vertido diversas opiniones. Varias a favor y
algunas en contra. Donde más se ha centrado el analisis ha sido respecto a
uno de los motivos de impugnaciOn. Nos ref erimos a la "especial trascendencia
constitutional". LSe ha pretendido "objetivar" el RAC?.
Para responder tal interrogante es importante recordar cual ha sido la fina-
lidad de la reforma introducida por este precedente. SegUn la propia sentencia
para el TC "resu 1 ta claro que la tutela jurisdiccional que no es efectiva no es tutela"
(...) y por lo tanto debe concentrar sus recursos en in atencion de reales vulneraciones
que requieren tutela urgente" (F. J. 47). Agrega que "a fin de optimizar adecuada-
mente el derecho a in tutela procesal efectiva" explicita los supuestos en base a los
cuales puede rechazar el RAC (F. J. 48). Ello le permitird cumplir "adecuada y
oportunamente con su obligation de garantizar in supremacia de in Constitution y el
efectivo respeto de los derechos fiindamentales" (F. J. 51). Es decir, el TC resalta la
relevancia de garantizar una tutela procesal efectiva, lo cual haria pensar que
su intention no ha sido introducir una objetivaciOn absoluta del RAC.
19
HERRERA GARCIA, Alfonso, "La reforma del recurso de amparo en la Ley Organica del
Tribunal Constitucional espanol: perspectivas de su funcionalidad frente a las leyes",
en Constitucionalismo. Dos siglos de su nacimiento en America Latina, Mexico: UNAM,
2013, p. 312.
20
CABANAS GARCfA, Juan Carlos, "El recurso de amparo que queremos. (Reflexiones a
proposito de la Ley Organica 6/2007, de 24 de mayo, de reforma parcial de la Ley
Organica del Tribunal Constitucional)", Revista Espanola de Derecho Constitucional,
Madrid: CEPC, N° 88, 2010, pp. 48, 69 y 72.
21 VESCOVI, Enrique, ob. cit., pp. 219-220.
32 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCESO

a) Los motivos de impugnacion. iPueden ser desarrollados por tin precedente? cuando la supuesta
(b) cuando la cuesti6
Un primer tema a examinar es determinar si pueden establecerse motivos
trascendencia constituc
de impugnaciOn tasados cuando la ConstituciOn, al contemplar el acceso al
del TC; y (d) si ha rec
TC, no fija supuestos especificos. Tambien podria discutirse si los supuestos
de impugnaciOn pueden ser desarrollados a traves de un precedente o deben Ocho anos ante
ser regulados por ley. especificos que deter:
por el articulo 18 del
La ConstituciOn (articulo 202 inciso 2) establece que el TC tiene competen-
cia para "Conover, en Ultima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de 2877-2005-PHC, F. J.
habeas corpus, amparo, habeas data y action de cumplimiento". El Unico presupuesto que "Aparte de los reqt,
planteado este directam
objetivo de impugnaciOn que menciona es el denominado "acto impugnable", es
decir, una "resolution denegatoria". No se refiere en absoluto al otro presupuesto de un derecho fundanu
objetivo: "los motivos de impugnacion". inmerso en una causal
tanto, no es la primer
Alguien podria pensar que en la medida que no los menciona, la Cons- los alcances del RAC
tituci6n asume que siempre procede el RAC y, por tanto, no podrian esta-
b.1) El preceder
blecerse motivos especificos de impugnaciOn que restrinjan el acceso al TC.
introducidos por la S
No compartimos tal opiniOn. A la ConstituciOn no le corresponde ingresar al
detalle procesal de las "garantias constitucionales" que contempla. Por ello el culo 11 del Reglamer
que el RAC sera decl
antepenaltimo parrafo del articulo 200 precisa que "una ley organica regula el
ejercicio de estas garantias". En consecuencia, a nuestro juicio, si resulta posible desestimatoria en caso
contenido en el FJ. 4
establecer motivos de impugnaciOn que puedan restringir el acceso al TC,
siempre que resulten razonables y proporcionales. del RAC si "d) Se hay
iguales". En este aspe
Hubiera sido ideal que ello se regule a traves de una modificaciOn al CO- absolutamente razon
digo Procesal Constitucional. No ha sido asi. Lo ha hecho el propio TC a traves tantes tres supuestos
de un precedente que tiene efectos similares al de una ley. Puede el TC crear
b.2) El primer()
instituciones procesales no previstas por la ley? Creemos que si, aunque debe
que se invoca carezu
hacerlo de modo excepcional y siempre que ello se justifique. Felizmente, en
a la demanda o al re
esta ocasiOn, no ha sustentado su potestad para crear categorias procesales en
la llamada "au tonomia procesal', una figura innecesaria. Adernas, no hay que del Reglamento Non
recurso, o de la demana
olvidar que el articulo VII del COdigo senala expresamente que el precedente
vinculante tiene "efecto normativo". supuestos el RAC d,
procesal el RAC sal,
impugnada. Como b
b) Alcances y limites de los motivos de impugnacion. zDemasiada discreciona- denzanda, sino un recu
lidad?
El F. J, 49 del precedente" Francisca Vasquez Romero "contempla cuatro
motivos especificos de impugnaciOn. Dispone que el RAC no procedera: (a)
El citado precedent
Gonzales Ojeda, Ja
ABAD YLPANQL], Samuel B., "La creation jurisprudencial de normas procesales: La Arroyo, con el veto
autonomia procesal del Tribunal Constitucional", en Constitucion y Proceso, Actas del No estamos ante si
Seminario Internacional de Derecho Procesal "Constitucion v Proceso" llevado a cabo que carece — es dec
en el campus de la PUCP entre el 22 y el 25 de setiembre de 2009, Lima: ARA Editores, infundada. En este t
2009, p. 35. no evidencian una

!os por tic precedente?
establecerse motivos
Atemplar el acceso al
tirse si los supuestos
n precedente o deben
el TC tiene competen-
ucio nes atorias de
. El nnico presupuesto
o "acto impugnable", es
Lto al otro presupuesto
os menciona, la Cons-
into, no podrian esta-
rinjan el acceso al TC.
Drresponde ingresar al
contempla. Por ello el
na ley orgcinica regula el
uicio, si resulta posible
ringir el acceso al TC,
ma modificaciOn al CO-
el propio TC a traves
ley. z Puede el TC crear
los que si, aunque debe
stifique. Felizmente, en
:ategorias procesales en
122 . Adernas, no hay que
nente que el precedente
. iDeinasiada discreciona-
nnero "contempla cuatro
1 RAC no procedera: (a)
rl de normas procesales: La
istitiicicin Proceso, Actas del
bn v Proceso" llevado a cabo
to 2009, Lima: ARA Editores,
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 33
cuando la supuesta vulneraciOn que se invoca carezca de fundamentaciOn;
(b) cuando la cuestiOn de derecho contenida en el recurso no sea de especial
trascendencia constitutional", (c) cuando el pedido contradiga un precedente
del TC; y (d) si ha rechazado casos sustancialmente iguales.
Ocho arios antes, el TC ya se habia pronunciado sobre los supuestos
especIficos que determinan la procedencia del RAC, más alla de lo previsto
por el articulo 18 del COdigo Procesal Constitutional. Lo hizo en la STC N°
2877-2005-PHC, F. J. 31, de 27 de enero de 200623. En tal oportunidad serial()
que "Aparte de los requisitos formales para su interposition, se requerira que el RAC
planteado este directamente relacionado con el ambito constitucionalmente protegido
de un derecho fundamental; que no sea manifiestamente infundado; y que no este
inmerso en una causal de negativa de tutela claramente establecida por el TC". Por
tanto, no es la primera vez que el TC establece un precedente que desarrolla
los alcances del RAC. Examinemos cada uno de los cuatro supuestos.
b.1) El precedente mantiene solo uno de los motivos de impugnaciOn
introducidos por la STC N° 2877-2005-PHC y por la version anterior del arti-
culo 11 del Reglamento Normativo del TC. Este Ultimo dispositivo serialaba
que el RAC sera declarado improcedente cuando "ya se ha decidido de manera
desestimatoria en casos sustancialmente iguales". Este supuesto es identico al
contenido en el FJ. 49, d) del nuevo precedente cuando dispone el rechazo
del RAC si "d) Se haya decidido de manera desestimatoria en casos sustancialmente
iguales". En este aspecto, no hay mayor novedad y su mantenimiento resulta
absolutamente razonable. De ahi que nos interese más detenernos en los res-
tantes tres supuestos.
b.2) El primero dispone que no procede cuando la supuesta vulneraciOn
que se invoca carezca de fundamentaci6n. No precisa si tal carencia se refiere
a la demanda o al recurso, a diferencia de la version anterior del articulo 11
del Reglamento Normativo segun el cual el RAC no procedia "si el objeto del
recurso, o de la demanda, es manifiestamente infundado" 24. Creemos que en ambos
supuestos el RAC deberia ser desestimado. aunque desde una perspectiva
procesal el RAC solo deberia permitir el examen de la resoluciOn judicial
impugnada. Como bien seriala Giovanni Priori lo que llega al TC "no es una
demanda, sino un recurs° in terpuesto contra una resoluciOn expedida por el argano
23
El citado precedente fue suscrito por los magistrados Victor Garcia Toma, Magdiel
Gonzales Ojeda, Javier Alva Orlandini, Juan Bardelli Lartirigoyen y Cesar Landa
Arroyo, con el voto singular de Juan Vergara Gotelli.
24
No estamos ante supuestos similares. No es lo mismo una demanda o un recurso
que carece —es decir, no cuenta— de fundamentaciOn, que si ella resulta manifiesta
infundada. En este Ultimo supuesto si se cuenta con fundamentos pero ellos claramente
no evidencian una amenaza o afectaciOn de derechos fundarnentales.
 34 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI EL ACCESO

de segundo grado, a fin de que corrija los eventuales y denunciados errores en los que tes del TC, la mayor
dicha resolucion puede haber incurrido''". distinta a la actual.
Por un lado, resulta improcedente un recurso que no fundamente o b.4) Finalmente,
sustente el agravio (presupuesto subjetivo de la impugnaciOn) que produce que rechaza el RAC ci
la resoluciOn objeto del RAC a quien lo interpone. Y es que, "no basta solo con sea de especial trascena
la declaration de impugnaci6n, esto es, la deducci6n de ella; se requiere agregar los del TC espatiol. Algt
motivos o fundamentos de aquella"26. De otro, una demanda sin fundamento que se trata de "un c,
tambien resulta improcedente. Precisemos este ultimo aspecto. Una demanda entienden lo contrar:
debe contar con los fundamentos de hecho y de derecho de la pretension. Los que, por ejemplo, es nu
más relevantes son los fundamentos de hecho. permite la configuracio
Como setiala la doctrina "la exposition de los hechos tiene por finalidad la Es interesante r(
determinacion de la causa (causa petendi), o sea la razon o fundamento en cuya virtud interpretar este suput
la pretension se deduce"". El juez conoce el derecho y, en todo caso, resulta de sostiene que la mane
aplicaciOn el principio "iura novit curia "previsto por el articulo VIII del Titulo restringida y, por tant,
Preliminar del COdigo. Por ello, entendemos que este motivo de impugnaciOn mide en parcimetros p,
estaria referido al caso en que no se fundamente el agravio que produce la resaltan la dimensier
resoluciOn impugnada o cuando la demanda no sustente "los hechos en que se entonces por proteger
funde el petitorio"28. Cabe indicar que para el actual magistrado del TC Ernesto de sus derechos"33. En 1
Blume Fortini "Este supuesto de desestimacion de la pretension contenida en la ser una torte de casos"
demanda esta referido a la ausencia grotesca de los elementos fcictico y juridicos que mejorar el posicionarni(
sustenten la supuesta vulneracion invocada" 29. De esta manera,
b.3) Otro supuesto que permite un rechazo se presenta cuando el pedido ma a la LOTC esparic
contradice un precedente del TC. Este motivo nos parece sumamente claro. El de impugnacion no 1-
TC no puede permitir que sus precedentes sean incumplidos. Sin embargo, sino mantener una tt,
habria que hater algunas precisiones. Por un lado, tomar en cuenta que el interpretaciOn mixta
supuesto de hecho del caso que pretende ser conocido por el TC puede tener esta supuesto para ai
algunas diferencias con aquellos que sustentan un precedente. Nos ref erimos A nuestro juicic
"mediante la tecnica del distinguishing" a la que ya se ha referido el TC (Exp. Tribunales Constituc
N°3361-2004-AA/TC, F. J. 5). De otro lado, podria suceder que el recurrente
pretenda que el TC cambie o establezca una excepciOn al precedente a partir
del conocimiento de su caso. Aqui, entendemos, no deberia ser desestimado 3° GARCIA BELAUNDE, Dc
el RAC. Asumir una posiciOn absoluta terminaria "congelando" los preceden- que rara vez se aprt
diez arios de vigencia
31 ESPINOSA-SALDANA BA

25
de sus competencia
PRIORI POSADA, Giovanni F., "El recurso de agravio constitucional y el reciente precedente pautas previstas Po)
vinculante del TC", en Gaceta Constitutional & Procesal Constitucional, Tomo 81, setiembre resuelto en la senter
2014, Lima: Gaceta Juridica, p. 30. Nacional de Derecho
VEscovi, Enrique, ob. cit., p. 47. Constitutional, Areq
2 BLUME FORTIN', Erne
3
PALACIO, Lino Enrique, ob. cit., p. 352.
COdigo Procesal Civil, Articulo 424, inciso 6. °3 ESPINOSA-SALDANA B,
BLUME FORTIN!, Ernesto, "La sentencia interlocutoria denegatoria", en V Congreso Nacional L,EDESMA NARVAEZ, M
T

de Derecho Procesal Constitutional. A diez atios de vigencia del Ccidigo Procesal Constitutional, sino mejorar la tutel
Arequipa: ADRUS, 2013, p. 38. Tomo 81, setiembre

'iados errores en los que
ue no fundamente o
nation) que produce
que, "no basta solo con
se requiere agregar los
arida sin fundamento
.specto. Una demanda
de la pretension. Los
os tiene por finalidad la
ldamento en cuya virtud
a todo caso, resulta de
articulo VIII del Titulo
iotivo de impugnaciOn
gravio que produce la
nte "los hechos en que se
;istrado del TC Ernesto
etension contenida en la
os factico y jurfclicos que
senta cuando el pedido
ice sumamente claro. El
implidos. Sin embargo,
:omar en cuenta que el
por el TC puede tener
?cedente. Nos ref erimos
ha ref erido el TC (Exp.
'ceder que el recurrente
in al precedente a partir
leberia ser desestimado
)ngelando" los preceden-
:ional y el reciente precedente
titucional, Tomo 81, setiembre
atoria", en V Congreso Nacional
Codigo Procesal Constitucional,
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 35
tes del TC, la mayoria de los cuales han sido fijados por una conformaciOn
distinta a la actual.
b.4) Finalmente, el supuesto que ha despertado mayor polernica es aquel
que rechaza el RAC cuando la cuestiOn de derecho contenida en el recurso no
sea de especial trascendencia constitutional", inspirado en la reforma a la LOTC
del TC espafiol. Algunos, como el profesor Garcia Belaunde han sostenido
que se trata de "un certiorari criollo y sui generis"30. Otras voces, desde el TC,
entienden lo contrario: "no se trata del ejercicio de una abierta discrecionalidad
que, por ejemplo, es mas propia de un modelo anglosajon distinto al nuestro, el cual
permite la configuration y el use del certiorari"".
Es interesante resaltar que, por lo menos, habria dos perspectivas para
interpretar este supuesto: "una amplia y otra restringida" Un magistrado del TC
sostiene que la manera más adecuada de aplicarla "es de forma necesariarnente
restringida y, por tanto, entender que lo relevante en terminos constitucionales, se
mide en parametros prioritariamente subjetivos" 32. En terminos similares, que
resaltan la dimension subjetiva del RAC, se afirma que el precedente "apuesta
entonces por proteger a los (as) justiciables que realmente demanda la tutela urgente
de sus derechos"". En la misma direcciOn, se afirma que "el TC no puede dejar de
ser una torte de casos" y que "no se trata de una reducci6n de carga procesal, sino de
mejorar el posicionamiento del Tribunal Constitucional en la tutela de derechos" 34.
De esta manera, nos parece evidente que pese a la inspiration en la refor-
ma a la LOTC espanola, la intention de quienes han introducido este motivo
de impugnaciOn no ha sido objetivar al cien por ciento al proceso de amparo
sino mantener una tutela subjetiva. Es decir, pareceria que se ha acogido una
interpretaciOn mixta (objetiva-subjetiva). Habra que examinar la aplicaciOn de
esta supuesto para arribar a conclusiones más exactas.
A nuestro juicio, se trata de un criterio importante que aplican otros
Tribunales Constitucionales. Les permite fijar posiciOn en aquellos casos rele-
30
GARCiA BELAUNDE, Domingo, "Entre la ConstituciOn y la Ley. Una delgada linea divisoria
que rara vez se aprecia", en V Congreso Nacional de Derecho Procesal Constitucional. A
diez anos de vigencia del &Wig() Procesal Constitucional, Arequipa: ADRUS, 2013, p. 30.
31
ESEINOSA-SALDANA BARRERA, Eloy, "Acceso a los jueces y juezas constitucionales y ejercicio
de sus competencias en los procesos constitucionalidad de la libertad dentro de las
pautas previstas por el COdigo Procesal Constitucional. Reflexiones al amparo de los
resuelto en la sentencia emitida en el caso Francisca Vasquez Romero", en V Congreso
Nacional de Derecho Procesal Constitucional. A diez afios de vigencia del Codigo Procesal
Constitucional, Arequipa: ADRUS, 2013, p. 106.
32
BLUME FoRnm, Ernesto, ob. cit., p. 39.
a3
ESPINOSA-SALDANA BARRERA, Eloy, ob. cit., p. 110.
34
LEDESMA NARVAEZ, Marianella, "El nuevo precedente no busca reducir la carga procesal,
sino mejorar la tutela de derechos", en Gaceta Constitucional & Procesal Constitucional,
Tomo 81, setiembre 2014, Lima: Gaceta Juridica, pp. 16-17.
36 SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI I EL ACCESO A

vantes y urgentes que solucionen un conflicto social importante o desarrollen juridic° desde hate Inas
el contenido de un derecho. Ahi donde se justifique sentar un solid° criterio plicaciOn la encontrai
constitucional y garantizar una tutela de urgencia. Ahora este nuevo TC cuenta en el articulo 47 del R(
con una herramienta que puede contribuir a que la jurisprudencia se convierta sentencias interlocutoria
en un motor para el cambio. Deja un margen importante de discrecionalidad constitucional (...)." U
al TC?. Si. Asi podra concentrarse en los temas clave que lleguen a sus manos. La sentencia inte
Esperemos que ello suceda y olvidemos la impredecible jurisprudencia fijada dispone el nuevo pre
por la conformation del anterior TC. Una de las peores que hemos tenido a manos del TC, lo p
En definitiva, podemos estar de acuerdo o en desacuerdo con las cuatro esta o no incurso en al
causales de improcedencia del RAC introducidas. Pero no se puede sostener establecidos. No habr
que resulten inconstitucionales. No se aprecia una manifiesta violaciOn a los cedencia, el TC podn
principios de razonabilidad y proporcionalidad. Cuando ellas se presentan el recurso sera desestim
TC, como corresponde, declara la improcedencia del RAC, es decir, no emite de defensa? afecta el
una sentencia de merit°, pese a la opinion contraria de uno de sus magistrados35. sentencia de fondo?.
A nuestro juicio,
c) El nombre utilizado y el procedimiento establecido. iEl TC solo actfia como es establecer un "exai
instancia? puntuales que antes
de causales de impri
El precedente ha bautizado a la resolution que rechaza la pretension del
demandante como "sentencia interlocutoria denegatoria"". Se ha cuestionado el aplicacion no se requ
de defensa. Tampocc
nombre utilizado. Desde un punto de vista procesal no resulta el mas adecua-
llamada "instancia
do. Hubieramos preferido calificarlo como una simple resoluciOn, en rigor, un
Poder Judicial que cu
auto", pero el TC ha querido denominarlo de otra manera. Ha utilizado una
rechazo liminar de u
expresion que para una experta procesalista "ha desaparecido de nuestro lenguaje
puesta es negativa.
El precedente p
35
El magistrado Blume Fortini ha emitido votos singulares serialando que "6. (...) una Por un lado, la Corte'
vez abierta la puerta de acceso al Tribunal Constitucional via la concesion del recurso de subjetivos y objetivo
agravio constitucional, lo cual significa acceder a una instancia de grado, que, adernds, es lo interpone es el del
Ultima y definitiva en la jurisdiction national, no cabe que el Tribunal Constitucional califique establecido. De otro,
la procedencia o improcedencia del citado recurso, por cuanto aquel viene ya calificado y
concedido por la segunda instancia judicial; el Tribunal Constitucional no tiene competencia
de impugnacion exan
para entrar a dicha calificacion y, si lo hiciera, estaria volviendo a calificar en perjuicio del reconoce Vescovi, en
justiciable demandante un recurso ya calificado y concedido; a contracorriente de la logica "Es una de las caracter
finalista, amparista y antiformalista antes referida, y violando su derecho de acceso a la justicia de admisibilidad, que
constitutional especializada en instancia final y definitiva en la jurisdiction interim. Mas interpone el recurso de
si la expedition de la sentencia interlocutoria denegatoria se produce sin vista de la causa" (Cfr.
por ejemplo, la Sentencia interlocutoria Exp. N° 2500-2014-PA/TC).
En Argentina, por ejemplo, el Codigo Procesal Civil y Comercial de la Nadal] utiliza
esta expresiOn serialando que "Las sentencias interlocutorias resuelven cuestiones que
requieren sustanciacion, planteadas durante el curs° del proceso" (articulo 161). o denegatorio de los ni
cautelares y las demcis
Segun el articulo 120 del COdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente a los procesos
constitucionales, "Los actos procesales a tames de los cuales se impulsa a decide al interior del 38 ARIANO DEHO, Eugi
proceso o se pone fin a este, puede)) ser decretos, autos y sentencias". El articulo121 precisa que precedente vincular
"Median to los autos el Juez resuelve la admisibilidad o el rechazo de la dellianda o de la reconvention, Gaceta Juridica, p.
el sanearnielito, iliterrupcion, conclusion y las formas de conclusion especial del proceso; el concesorio 39 VESCOVI, Enrique, of

portante o desarrollen
ntar un sOlido criterio
este nuevo TC cuenta
prudencia se convierta
Lte de discrecionalidad
e Ileguen a sus manos.
e jurisprudencia fijada
s que hemos tenido
acuerdo con las cuatro
o no se puede sostener
Lnifiesta violaciOn a los
do ellas se presentan el
RAC, es decir, no emite
no de sus magistrados".
. L El TC solo actaa como
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o resulta el más adecua-
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3 senalando que "6. (...)
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su derecho de acceso a la justicia
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Alice sin vista de la causa" (Cfr.
14-PA/ TC).
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eso" (articulo 161).
supletoriamente a los procesos
se impulsa o decide al interior del
:Ms". El articulo121 precisa que
de In demanda ode in reconvention,
in especial del proceso; el concesorio
EL ACCESO AL TC A TRAVES DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 37
juridico desde hace Inds de un siglo y medio"38. LA que se debe ello? La Unica ex-
plicaciOn la encontramos es la aplicacion de una expresiOn que se mantiene
en el articulo 47 del Reglamento Normativo del TC segim la cual "Mediante las
sentencias interlocutorias se resuelve in (...) indebida concesion del recurso de agravio
constitucional (...)." Un dispositivo que deberia ser modificado.
La sentencia interlocutoria denegatoria "se dictard sin mks trdmite". As1 lo
dispone el nuevo precedente. Ello significa que cuando el expediente Ilegue
a manos del TC, lo primero que hard sera evaluar si el recurso interpuesto
esta o no incurso en alguno de los cuatro motivos especificos de impugnaciOn
establecidos. No habra informe oral alguno. Si supera estas causales de impro-
cedencia, el TC podra conocer el fondo de la controversia. De lo contrario el
recurso sera desestimado. Ello Lresulta inconstitucional? Lvulnera el derecho
de defensa? Lafecta el derecho de los justiciable a acceder al TC y obtener una
sentencia de fondo?.
A nuestro juicio, la respuesta es negativa. Lo unto que se esta haciendo
es establecer un "examen de procedencia" con un numero mayor de supuestos
puntuales que antes no existian. Como hemos mencionado, la introduction
de causales de improcedencia no es en si misma inconstitucional. Para su
aplicaciOn no se requiere un previo informe oral. Ello no vulnera el derecho
de defensa. Tampoco existe un derecho a una tercera instancia ante el TC. La
llamada "instancia plural" en los procesos de tutela de derechos se agota en el
Poder Judicial que cuenta con dos instancias. LAcaso se podria afirmar que el
rechazo liminar de una demanda es inconstitucional? Evidentemente la res-
puesta es negativa. Algo similar ocurre con esta nueva modalidad del RAC.
El precedente permitird una doble evaluaciOn del recurso interpuesto.
Por un lado, la Corte Superior examinard si el recurso supera los presupuestos
subjetivos y objetivos de la impugnaciOn, por ejemplo, verificando si quien
lo interpone es el demandante o el demandado, o si lo hace dentro del plazo
establecido. De otro, el TC evaluard el cumplimiento de los cuatro supuestos
de impugnacion examinados. LEsta doble evaluaciOn es incoherente. No. Como
reconoce Vescovi, en los recursos extraordinarios puede haber un doble control.
"Es una de las caracteristicas de estos recursos el estar some tidos a un control previo
de admisibilidad, que a veces es doble, por el propio tribunal a quo — ante quien se
interpone el recurso de ordinario — y ante el superior encargado de su resolucion".
o denegatorio de los medios bnpugnatorios, la admision, improcedencia o modification de medidas
cautelares y las demos decisiones que requieran motivation para su pronunciamiento".
38
ARIANO DEHO, Eugenia, "LNihil sub sole novi?. Reflexiones sueltas sobre el primer
precedente vinculante del neo TC", en Actualidad Juridica, N° 250, setiembre 2014, Lima:
Gaceta Juridica, p. 17.
39
VEscovi, Enrique, ob. cit., p. 222.
38 EL ACCESO
SAMUEL B. ABAD. YUPANQUI

Ademas, el nuevo precedente plantea un mayor esfuerzo a los abogados y En junio del 201
abogadas. Ahora tendran que convener al TC que el RAC interpuesto supera gran expectativa. Fuel
las causales de improcedencia establecidas, por ejemplo, que cuenta con una con su actual Presider
especial trascendencia constitucional. De lo contrario no habra informe oral y errores del pasado y fo]
menos sentencia de merito. estuvo seriamente afec
plazo habia vencido y
Finalmente, nos parece especialmente relevante evaluar el funcionamiento
Incluso, por informaci
de este nuevo precedente. Queda en manos del Tribunal un margen importante
Alcalde de Chiclayo
de discrecionalidad que debe ser utilizado en forma ponderada y servir para
fortalecer la legitimidad de esta nueva conformacirin del TC. actos de corrupciOn c
Tema que debe ser int
III. REFLEXIONES FINALES En la agenda d€
corregir algunas "ext
El articulo 18 del Cricligo Procesal Constitucional desarrollO la expresiOn ya dejaron de serlo, s
"resolucion denegatoria", a la cual se refiere el articulo 202 inciso 2) de la Cons- vienen afectando su fi
tituciOn de 1993, serialando que si la resoluciOn de segundo grado, es decir, de garantizar un tute
aquella dictada por la Sala Civil de la Corte Superior, declara improcedente nueva conformaciOn
o infundada la demanda de amparo, podra interponerse "recurso de agravio "Francisca Vasquez Ro
constitucional" (RAC) ante el Tribunal Constitucional (TC). En consecuencia, 2014 (Exp. N° 0987-2(
si el demandante obtiene una sentencia favorable (fundada) a nivel del Poder Sobre el precede
Judicial la misma adquiere caracter de cosa juzgada y no puede ser objeto de algunas en contra. D
recurso alguno ante el TC. De ahl que el recurso para acceder al TC siempre uno de los motivos d(
haya estaba diseriado a favor del demandante y no del demandado. constitutional". A nue
El TC a travel de su jurisprudencia y precedentes ha ido precisando los otros Tribunales Cons
alcances del RAC, al que ha calificado como una "forma de proteccirin super- relevantes y urgente
lativa de derechos fundamentales" (Exp. N° 02877-2005-HC). Asimismo, ha rrollen el contenido c
desarrollado diversos criterios que han ido ampliando los alcances del RAC criterio constituciona
para tratar de revisar determinadas resoluciones dictadas por el Poder Judicial TC cuenta con una he
que estimaba necesario evaluar. Inicialmente admitiO el RAC contra sentencias se convierta en un n
estimatorias de segundo grado que no respeten los precedentes del TC (STC discrecionalidad al T
N° 4853-2004-AA/TC), precedente que luego dej(5 sin efecto (STC N° 03908- lleguen a sus manos.
2007-AA/ TC). Asu vez, ha desarrollado el RAC a favor del cumplimiento de jurisprudencia fijada
las sentencias estimatorias dictadas por el TC (RTC N° 0168-2007-Q/ TC), y que hemos tenido.
por el Poder Judicial (RTC 0201-2007-Q/ TC), el recurso de apelacirin por salto En definitiva, el "
a favor de la ejecuciOn de una sentencia del TC (STC N° 0004-2009-PA/TC), el diseno original pr(
el RAC excepcional (STC N° 2748-2010-HC/TC y STC N° 2663-2009-HC/TC)
tucional. En este sent
y, de modo singular, el RAC cuando se declara la nulidad de actuados en
forma ponderada y
segunda instancia (Exp. N° 0256-2010-Q/ TC).
efectivo de tutela de
Sin embargo, el TC en ocasiones se ha extralimitado. Esto sucediri en el discretional.
caso de la demanda de amparo interpuesta por la Pontificia Universidad Ca-
tOlica del Peru donde una Sala del TC concediO una queja pese a no reunirse
los presupuestos para otorgarse el recurso de apelaciOn por salto de acuerdo
con lo dispuesto por la jurisprudencia y los precedentes del propio Tribunal.
 EL ACCESO AL TC A TRAVS DEL RECURSO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL 39

Lerzo a los abogados y En junio del 2014 se inici6 una nueva epoca en el TC que ha despertado
C interpuesto supera gran expectativa. Fueron elegidos seis nuevos miembros. Ellos, conjuntamente
que cuenta con una con su actual Presidente, generan la esperanza de un cambio que deje atras los
habra informe oral y errores del pasado y fortalezca la legitimidad del Tribunal. Yes que su legitimidad
estuvo seriamente afectada por la falta de nombramiento de los magistrados cuyo
plazo habia vencido y por las cuestionables decisiones que estuvieron dictando.
uar el funcionamiento
Incluso, por informaciones recientes, con motivo de la investigaciOn penal a un
in mar gen importante
Alcalde de Chiclayo actualmente detenido, se han hecho pUblicos supuestos
nderada y servir para
actos de corrupciOn que aparentemente involucrarian a dos ex-magistrados.
el TC. Tema que debe ser investigado.
En la agenda de temas que se le presentan al nuevo TC no solo esta
corregir algunas "extrafias" sentencias dictadas por ciertos magistrados que
lesarrollO la expresiOn ya dejaron de serlo, sino tambien enfrentar los problemas que han venido y
)2 inciso 2) de la Cons- vienen afectando su funcionamiento. La elevada carga procesal y la necesidad
;undo grado, es decir, de garantizar un tutela urgente de los derechos fundamentales. Para ello, la
declara improcedente nueva conformaciOn del TC, en Pleno, emitiO un nuevo precedente en el caso
.rse "recurso de agravio "Francisca Vcisquez Romero", sentencia publicada en su web el 26 de agosto del
:TC). En consecuencia, 2014 (Exp. N° 0987-2014-PA).
lada) a nivel del Poder Sobre el precedente se han vertido diversas opiniones. Varias a favor y
no puede ser objeto de algunas en contra. Donde más se ha centrado el analisis ha sido respecto a
acceder al TC siempre uno de los motivos de impugnaci6n. Nos referimos a la "especial trascendencia
1 demandado. constitucional". A nuestro juicio, se trata de un criterio importante que aplican
s ha ido precisando los otros Tribunales Constitucionales. Les permite fijar posiciOn en aquellos casos
as de protecciOn super- relevantes y urgentes que solucionen un conflicto social importante o desa-
)05-HC). Asimismo, ha rrollen el contenido de un derecho. Ahi donde se justifique sentar un sOlido
,o los alcances del RAC criterio constitucional y garantizar una tutela de urgencia. Ahora este nuevo
las por el Poder Judicial TC cuenta con una herramienta que puede contribuir a que la jurisprudencia
1 RAC contra sentencias se convierta en un motor para el cambio. LDeja un margen importante de
recedentes del TC (STC discrecionalidad al TC?. Si. Asi podra concentrarse en los temas slave que
n efecto (STC N° 03908- lleguen a sus manos. Esperemos que ello suceda y olvidemos la impredecible
or del cumplimiento de jurisprudencia fijada por la conformaciOn del anterior TC. Una de las peores
N° 0168-2007-Q/ TC), y que hemos tenido.
;o de apelaciOn por salto En definitiva, el TC ha ido transformado los alcances del RAC cambiando
N° 0004-2009-PA/TC), el diseno original previsto por la ConstituciOn y el COdigo Procesal Consti-
N° 2663-2009-HC/TC) tucional. En este sentido, resulta altamente recomendable que el TC actde en
nulidad de actuados en forma ponderada y prudente para garantizar que el RAC sea un mecanismo
efectivo de tutela de derechos fundamentales y no un recurso absolutamente
itado. Esto sucediO en el discretional.
mtificia Universidad Ca-
queja pese a no reunirse
:iOn por salto de acuerdo
ntes del propio Tribunal.