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Factibilidad jurídica: Informe de organización jurídica empresarial idónea

Situaciones cuando el emprendimiento es más complejo y por lo tanto requiere la intervención de


dos o más personas (emprendimiento colectivo)

VARIABLE SITUACIÓN/TIPO SOCIETARIO


El capital es de montos elevados Los montos del capital son menores
Se recomienda organizarse como
sociedad capital Se recomienda organizarse como
sociedad persona
Sociedad Anónima
S.A abierta S.A cerrada
Permite transar Sus acciones gozan
libremente sus de libertad para su
Según la envergadura del acciones en la transacción pero
capital involucrado bolsa de valores, ellas se efectúan Como por ejemplo una SRL, aquí no es
se posee un entre un número necesario recurrir al inversionista de
amplio campo más reducido de riesgo, ni al mercado financiero o a
para ofrecerlas, su compradores (no se terceros que inyecten capital en la
venta en la bolsa transan en la bolsa) sociedad, ya que bastará con los
le genera un aportes efectuados por los socios
retorno de capital.
Esta forma otorga
más facilidad para
la circulación de
estos cuantiosos
valores
Liquidez Iliquidez
Se recomienda organizarse en una La recomendación es la constitución de
sociedad capital ya que su participación una sociedad de personas ya que estas
Según la mayor o menor social está representada por acciones las requieren el acuerdo unánime de los
liquidez de la inversión cuales son libres de cesibilidad (salvo que socios para retirar la inversión o ceder
(transformar más rápido en exista un pacto de accionistas limitando la la participación social.
dinero el aporte realizado) venta de ellas o bien una sociedad de
personas en la que se haya celebrado un
pacto de accionistas en el que se obligan a
transformarla en SA en cierto evento o
plazo)
Alterar la proporción No alterar la proporción
Según la posibilidad de alterar
la relación entre participación Se recomienda constituir una sociedad de
en el capital y el reparto en personas ya que se pueden incluir Se recomienda una sociedad capital ya
las utilidades cláusulas en las que establezca un que las utilidades se reparten
(alterar y manejar la forma en desequilibrio entre el aporte efectuado y inalterablemente en proporción a las
que se van a distribuir la la utilidad que se percibirá. acciones de que se es titular
utilidades que genera la
sociedad en relación con los
aportes efectuados)
Manipular el reparto de utilidades
Sociedad de capital
(Sociedad Anónima)
S.A cerrada
S.A abierta La ley señala que
En las sociedades de personas cualquier La ley establece se deben repartir
Según la posibilidad de alterar pacto que tenga por objeto negar el que el mínimo de las utilidades pero
la forma de reparto en las reparto de utilidades es nulo. utilidades a no se señala un
utilidades Se puede pactar que el reparto de repartir es el 30% mínimo (se sujeta
utilidades sea tan solo del 1% y el 99% por lo tanto el 70% a lo establecido en
restante se puede recapitalizar. restante se puede los estatutos,
recapitalizar basta que se
(art.79 ley 18.046) acuerde repartir
cualquier %
superior a 0)
Sociedad de personas Sociedad de capital
(conlleva la disolución)
Según el distinto efecto del EIRL: la muerte de uno de los socios trae La muerte de uno de los socios no
fallecimiento de los socios como consecuencia la disolución de la produce la disolución, ya que aquí lo
sociedad (a menos que se pacte lo relevante son los recursos económicos
contrario “pacto de continuación”) involucrados o el fondo común.

Sociedades colectivas IRL Sociedades anónimas


Arts. 103 y 105 ley
10 causales de 18.046
disolución 15 causales (ley 19.857) Es la sociedad más
Según las causales para su (arts.2.098 – 2.115 estable, ya que
disolución CC) contempla sus causales
específicas de disolución
(los socios pueden
regular otras causales
en los estatutos)
Sociedad de capital Sociedad de personas
S.A Si los socios no tienen suficiente
El socio debe tratar de quedar entre los experiencia se puede contratar un
miembros del directorio para participar director profesional.
activamente en la adm. Si no lo logra Si tienen conocimientos se puede hacer
puede hacer efectivos sus derechos de efectiva la aplicación del mandato tácito
Según la forma de llevar fiscalización a los administradores (en su y reciproco, ejerciéndola todos.
adelante la adm. De la calidad de miembro de la junta de En el caso de la SRL se recomienda la
sociedad accionistas) adm. Delegada a uno o más socios de
confianza.
En el caso de la EIRL si tiene
conocimientos de la adm. Podrá
desempeñarla él mismo. En el caso
contrario, deberá contratar a un adm.
Profesional.
Sin personalidad jurídica Con personalidad jurídica
Sociedad de Sociedad de
personas capital
Se señala que son S.A
las que mejor Las acciones son
protegen la de libre
participación cesibilidad, por
social, ya que ello las acciones
EIPN o sociedad de hecho, por las según la doctrina se pueden
obligaciones contraídas en el desarrollo los derechos embargar y
Según la mayor o menor de su actividad responderán sociales son rematar
exposición al riesgo personalmente con todos sus bienes personalísimos,
patrimonial del socio (derecho de prenda general de los por lo que son
acreedores) inembargables. La
jurisprudencia
señala lo contrario,
los derechos
sociales son
embargables pero
no rematables,
ello por la afectio
societatis.
Se recomienda la
SRL
Privacidad en la creación de una sociedad
Sociedad colectiva civil Sociedad sin personalidad jurídica
Requiere escritura pública pero no
Según la publicidad de su inscripción en Registro de Comercio, ni Tiene aún menor publicidad, ya que ni
constitución publicación del extracto de la escritura en siquiera necesita escritura pública pero
el DO. conlleva mayor riesgo patrimonial
Lo anterior ocurre en: SRL, colectivas
comerciales, SA, SpA y EIRL
Sociedad de personas Sociedad de capital
Según la mayor o menor S.A
libertad para aportar bienes Mayor amplitud, se permite el aporte Limitadas ya que no admite el aporte
industrial industrial, lo importante aquí son los
recursos involucrados
Se pueden destacar 3 elementos:
1. Ciertas actividades lucrativas deben ser ejecutadas bajo determinadas formas
societarias (ej: la actividad bancaria que la ley solo permite que se desarrolle
bajo la organización de una SA)
Según el objeto 2. El objeto influye en la tributación, ya que la ley otorga beneficios a empresas
(elemento esencial) que desarrollen determinadas actividades, pero ellas deben ser del giro único
y exclusivo de la empresa por ello es recomendable desde este punto de vista
que no se incluyan en el giro actividades que no serán desarrolladas
efectivamente
3. El giro influye en la definición de persona deudora y empresa deudora (ley
sobre reorganización y reemprendimiento
Asesoría sobre qué tipo societario le otorga mayores ventajas tributarias para poder
realizar una buena planificación. Se tiene en consideración el distinto tratamiento
impositivo al cual estará afecto el socio por los retiros de utilidades, por ello se
Según la tributación de los distingue entre sociedades de personas y de capital. La reforma tributaria distingue
socios entre sociedades formadas exclusivamente por personas naturales y sociedades
formadas por personas naturales y personas jurídicas, imponiendo un sistema más
gravoso a estas últimas.
Según los efectos de la Se le prive al empresario de la adm. De su negocio, e incluso si la situación es muy
liquidación forzosa o grave, puede verse privado de la propiedad de los activos de la empresa, ello para
voluntaria hacer pago a sus acreedores.
(situación económica En la sociedad colectiva comercial y la EIRL se disuelven por su quiebra, hoy su
compleja) liquidación voluntaria o forzada.