Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 11993658
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OPINIÓN Nº 014-2018/DTN

Entidad: Consorcio Chiclayo

Asunto: Procedimiento de recepción de obra

Referencia: Comunicación S/N recibida el 03.01.18

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la representante legal común del Consorcio

Chiclayo formula consulta sobre el procedimiento de recepción de obra, regulado en el
artículo 178 del Reglamento.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA1 Y ANÁLISIS

De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -Decreto Legislativo que modifica la Ley-, y el
Decreto Supremo N° 056-2017-EF -Decreto Supremo que modifica el Reglamento-,
cuyas disposiciones rigen a partir de esa fecha; salvo para aquellos procedimientos de
selección iniciados antes de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341, los
cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria2.

1 Conforme a las atribuciones conferidas a este despacho, se ha revisado el documento de la referencia a fin de
verificar el cumplimiento de los requisitos previstos en el Procedimiento N° 90 del TUPA del OSCE, para la
atención de las “Consultas del sector privado o sociedad civil sobre la normativa de contrataciones del estado”;
advirtiéndose que el mismo no ha cumplido con subsanar la totalidad de observaciones efectuadas a través del
oficio N° 319-2017/DTN/SDNO, pues, de las dos consultas formuladas en la primera solicitud de consulta (de
fecha 18 de diciembre de 2017), se observa que la primera de ellas no ha cumplido con plantearse “de manera
clara y directa”, y que no se encuentra vinculada con el tema invocado en la segunda consulta (procedimiento de
recepción de la obra). Por tal motivo, al no haber conseguido levantar dichas observaciones mediante el documento
de la referencia, persistiendo en el incumplimiento del requisito previsto en el literal b) del numeral 1) del citado
Procedimiento TUPA, la primera consulta consignada en la solicitud original no será absuelta, sino sólo la segunda
consulta.
2 De acuerdo a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto Legislativo N° 1341.
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En tal sentido, tomando en consideración que la consulta formulada no hace alusión a

un período o contexto normativo en particular, el análisis de la presente Opinión se
efectuará bajo los alcances de la normativa de contrataciones del Estado vigente.

Al respecto, la consulta formulada es la siguiente:

“Si en el acto de recepción de obra, el Comité observa el incumplimiento de ciertos

metrados y luego los declara subsanados en la recepción final de la obra y liquida la
misma, ¿Puede la Entidad cuestionar posteriormente al contratista el incumplimiento
de dichos metrados?”(Sic).

2.1 En principio, es importante indicar que uno de los objetivos del procedimiento de
recepción de obra es que la Entidad pueda verificar que el contratista haya
ejecutado la obra conforme a lo requerido3.

Así, cuando el residente informe que la ejecución de la obra ha concluido, la

Entidad debe seguir el procedimiento contemplado en el numeral 1 del artículo
178 del Reglamento, siempre que el inspector o supervisor -según corresponda-
ratifique que la obra ha sido efectivamente culminada.

En ese contexto, luego de recibida la comunicación del inspector o supervisor en

la que ratifica la culminación de la obra, la Entidad debe designar un comité de
recepción que verifique el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y
especificaciones técnicas y efectúe las pruebas que sean necesarias para
comprobar el funcionamiento de las instalaciones y equipos.

De esta manera, una vez culminada la verificación se procede a la recepción de la

obra, considerándola concluida en la fecha informada por el residente, sólo en
aquellos casos en los que no se formulen observaciones.

2.2 Por otro lado, el numeral 2 del artículo 178 del Reglamento dispone que “De
existir observaciones, estas se consignan en un Acta o Pliego de Observaciones y
no se recibe la obra. El contratista dispone de un décimo (1/10) del plazo de
ejecución vigente de la obra para subsanar las observaciones, plazo que se
computa a partir del quinto día de suscrito el Acta o Pliego. Las obras que se
ejecuten en dicho periodo como consecuencia de observaciones no dan derecho al
pago de ningún concepto a favor del contratista, supervisor o inspector ni a la
aplicación de penalidad alguna”. (El subrayado es agregado).

Como se aprecia, cuando el comité de recepción formula observaciones a la

ejecución de la obra, el contratista cuenta con un plazo para subsanar las mismas,
a efectos que la obra responda a las exigencias contenidas en los planos y
especificaciones técnicas y presente un adecuado funcionamiento en sus
instalaciones y equipos.

3 Conforme a lo dispuesto en el numeral 16.1 del artículo 16 de la Ley “El área usuaria requiere los bienes, servicios
u obras a contratar, siendo responsable de formular las especificaciones técnicas, términos de referencia o
expediente técnico, respectivamente, además de justificar la finalidad pública de la contratación. Los bienes,
servicios u obras que se requieran deben estar orientados al cumplimiento de las funciones de la Entidad”. (El
subrayado es agregado).
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En este punto, es pertinente anotar que el comité de recepción formula

observaciones a la obra cuando advierte que existen extremos que no han sido
ejecutados conforme a lo establecido en los planos y especificaciones técnicas, o
cuando -luego de efectuadas las pruebas correspondientes- determina que ciertas
instalaciones o equipos no presentan un adecuado funcionamiento.

2.3 Ahora bien, de acuerdo a lo establecido en el segundo párrafo del numeral 2) del
citado artículo, una vez subsanadas las observaciones, el contratista solicita
nuevamente la recepción de la obra a través del cuaderno de obra, lo cual es
verificado por el inspector o supervisor e informado a la Entidad, según
corresponda, en el plazo de tres (3) días siguientes de la anotación; con
posterioridad a ello, el comité de recepción junto con el contratista se constituyen
en la obra dentro de los siete (7) días siguientes de recibido el informe del
inspector o supervisor, a efectos de realizar la verificación correspondiente.

En dicho contexto, la comprobación que el comité de recepción realiza consiste en

verificar la subsanación de las observaciones formuladas en el Pliego, no
pudiendo formular nuevas observaciones4.

Así, en caso las observaciones -formuladas en el Pliego- hayan sido subsanadas a

conformidad del comité de recepción, se suscribe el Acta de Recepción de Obra 5
y, posteriormente, se practica la liquidación del contrato de obra conforme al
procedimiento y plazos establecidos en el artículo 179 del Reglamento.

2.4 Sin perjuicio de ello, corresponde señalar que de acuerdo al numeral 8 del artículo
178 del Reglamento, si durante el proceso de verificación de subsanación de
observaciones, el comité de recepción advierte la existencia de vicios o defectos
distintos a las observaciones formuladas, no obstante suscribir el Acta de
Recepción de Obra, éste informa a la Entidad para que solicite por escrito al
contratista las subsanaciones del caso, siempre que constituyan vicios ocultos.

En esa medida, para dilucidar si un determinado “vicio” o “defecto” difiere de las

observaciones formuladas originalmente por el comité de recepción, a efectos de
solicitar su subsanación; corresponde evaluar si estos constituyen -en efecto-
“vicios ocultos”, y si redundan en los mismos aspectos de la obra que fueron
observados por la Entidad.

Sobre el particular, Max Arias Schreiber Pezet6 señala que “La noción del vicio
oculto está ligada a la existencia de deterioros, anomalías y defectos no
susceptibles de ser apreciados a simple vista y que de alguna manera afectan el
derecho del adquiriente a su adecuada utilización”; el mismo autor citando a
Tartufari indica que, “(…) por vicio o defecto debe precisamente entenderse
cualquier anormalidad o imperfección y cualquier deterioro o avería que se

4 Conforme a lo establecido en el penúltimo párrafo del numeral 2) del artículo 178 del Reglamento.
5 Revisar la Opinión N° 017-2015/DTN.
6 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exegesis del Código Civil Peruano de 1984. Lima: Gaceta Jurídica S.A;
Primera Edición, 2006, página 310.
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encuentre en la cosa, que perjudiquen más o menos la aptitud para el uso o la

bondad o integridad. Para hablar propiamente, defecto implicaría todo lo que le
falta a la cosa para existir de un modo plenamente conforme a su naturaleza, y
por eso actuaría en sentido negativo; vicio, en cambio, serviría para designar
cualquier alteración sin la cual la cosa sería precisamente como debe ser
normalmente, y por eso obraría en sentido positivo (…)”. (El subrayado es
agregado).

Por su parte, Manuel De La Puente Y Lavalle7 desarrolla los requisitos que debe
reunir el vicio; precisando que el mismo debe ser “oculto”, por la imposibilidad de
conocerlo inmediatamente en la que se encuentra el adquiriente; “importante”,
por no permitir que el bien sea destinado a la finalidad para la cual fue adquirido;
y, “preexistente” a la transferencia o concomitante con ella aun cuando sus efectos
se manifiesten después.

Como se aprecia, la doctrina civil emplea la figura de los “vicios ocultos” para
toda clase de bienes, muebles o inmuebles, sin efectuar distinción alguna; siendo
que en el marco de la normativa de contrataciones del Estado, toda prestación
(independientemente de su naturaleza de bien, servicio u obra) puede ser
susceptible de contener vicios ocultos, los cuales -por lo general- son advertidos
después de culminada la ejecución de la prestación.

De esta manera, los vicios ocultos se presentan cuando la prestación adolece de

defectos o alteraciones cuya existencia es anterior o concomitante al momento en
el que la Entidad emite la conformidad y que no pudieron ser detectados en dicha
oportunidad; los cuales no permiten que dicha prestación sea empleada de
conformidad con los fines de la contratación.

2.5 Precisado lo anterior, es importante señalar que el artículo 40 de la Ley establece

que “El contratista es responsable de ejecutar la totalidad de las obligaciones a
su cargo, de acuerdo a lo establecido en el contrato”; asimismo, dispone entre
otros aspectos8, que “En los contratos de ejecución de obra, el plazo de
responsabilidad no puede ser inferior a siete (7) años, contados a partir de la
conformidad de la recepción total o parcial de la obra, según corresponda”. (El
subrayado es agregado).

Con relación a ello, el artículo 146 del Reglamento prescribe que “La recepción
conforme de la Entidad no enerva su derecho a reclamar posteriormente por
defectos o vicios ocultos”9. (El subrayado es agregado)

7 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general - Comentarios a la Sección Primera del Libro VII
del Código Civil, Lima: Palestra Editores S.R.L., 2001, pág. 535-540.
8 Conforme a lo establecido en dicho dispositivo, en los contratos de bienes y servicios, el contratista es responsable
por la calidad ofrecida y por los vicios ocultos por un plazo no menor de un (1) año contado a partir de la
conformidad otorgada de la Entidad; y, en los contratos de consultoría para elaborar los expedientes técnicos de
obra, la responsabilidad del contratista por vicios ocultos puede ser reclamada por la Entidad por un plazo no menor
de un (1) año después de la conformidad de la obra otorgada por la Entidad.
9 Lo cual se condice con lo dispuesto en el citado numeral 8 del artículo 178 del Reglamento, en el sentido que si el
comité de recepción de obra constata la existencia de vicios ocultos o defectos en algún extremo de la obra
(distintos a las observaciones formuladas), sin perjuicio de suscribir el Acta de Recepción de Obra, informa a la
Entidad para que ésta solicite al contratista su subsanación.
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En esa misma línea, el tercer párrafo del numeral 45.2 del artículo 45 de la Ley
dispone que “Luego del pago final, las controversias solo pueden estar referidas
a vicios ocultos en bienes, servicios u obras y a las obligaciones previstas en el
contrato que deban cumplirse con posterioridad al pago final. En estos casos, el
medio de solución de controversias se debe iniciar dentro del plazo de treinta (30)
días hábiles conforme a lo señalado en el reglamento”. (El subrayado es
agregado).

Así, el artículo 180 del Reglamento establece que, luego de consentida la

liquidación del contrato de obra10(que se realiza con posterioridad a la recepción
de la obra) y efectuado el pago correspondiente, culmina definitivamente el
contrato; precisando que en dicho contexto “Las discrepancias en relación a
defectos o vicios ocultos, deben ser sometidos a conciliación y/o arbitraje. En
dicho caso el plazo de caducidad se computa a partir de la recepción de la obra
por la Entidad hasta treinta (30) días hábiles posteriores al vencimiento del
plazo de responsabilidad del contratista previsto en el contrato”. (El subrayado es
agregado).

De esta manera, se advierte que en un contrato de ejecución de obra, la existencia

de defectos o vicios ocultos puede ser advertida durante el procedimiento de
verificación de subsanación de observaciones para la recepción de la obra11, e
incluso después de la liquidación del contrato de obra y de efectuado el pago12;
ante lo cual, la Entidad puede solicitar al contratista la subsanación de dichos
defectos o vicios ocultos (distintos a las observaciones formuladas por el comité
de recepción de obra) y, de ser el caso, someter las controversias –relacionadas a
estos- a conciliación y/o arbitraje, hasta treinta días hábiles posteriores al
vencimiento del plazo de responsabilidad del contratista previsto en el
contrato, que no debe ser menor a siete (7) años contados desde la recepción de la
obra.

2.6 Por lo expuesto, si posteriormente a la recepción de la obra y a la liquidación del

contrato de obra, se advierte la existencia de defectos o vicios en ciertos metrados
que fueron materia de observación por el comité de recepción de obra, distintos a
las observaciones formuladas en su oportunidad por dicho comité, y siempre
que constituyan “vicios ocultos” -es decir, defectos o alteraciones cuya
existencia es anterior o concomitante al momento en que se efectuó la recepción
de la obra y que no fueron observados en dicha oportunidad; los cuales no
permiten que la prestación sea empleada de conformidad con los fines de la
contratación-, la Entidad podrá reclamar la subsanación de éstos al contratista, y
someter a conciliación y/o arbitraje las controversias relacionadas a dichos vicios
ocultos, hasta treinta días hábiles posteriores al vencimiento del plazo de
responsabilidad del contratista previsto en el contrato de obra, el cual no debe ser
menor a siete (7) años contados desde la recepción de la obra.

10 Cabe indicar que el artículo 179 del Reglamento regula el procedimiento para la liquidación de la obra.
11 Conforme a lo señalado en el numeral 8 del artículo 178 del Reglamento.
12 Tal como lo establece el artículo 180 del Reglamento.
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En consecuencia, la Entidad puede reclamar la subsanación de los vicios ocultos

que advierta con posterioridad a la recepción de la obra o a la liquidación del
contrato de obra -hasta treinta días hábiles posteriores al vencimiento del plazo
de responsabilidad del contratista previsto en el contrato de obra, el cual no debe
ser menor a siete (7) años contados desde la recepción de la obra- aun cuando
éstos se presenten en ciertos metrados que hubieran sido materia de observación
por parte el comité de recepción de obra; siempre que los mismos constituyan, en
efecto, “vicios ocultos”, y sean distintos a las observaciones formuladas en su
oportunidad por dicho comité.

3. CONCLUSIÓN

La Entidad puede reclamar la subsanación de los vicios ocultos que advierta con
posterioridad a la recepción de la obra o a la liquidación del contrato de obra -
hasta treinta días hábiles posteriores al vencimiento del plazo de responsabilidad
del contratista previsto en el contrato de obra, el cual no debe ser menor a siete
(7) años contados desde la recepción de la obra- aun cuando éstos se presenten en
ciertos metrados que hubieran sido materia de observación por parte el comité de
recepción de obra; siempre que los mismos constituyan, en efecto, “vicios
ocultos”, y sean distintos a las observaciones formuladas en su oportunidad por
dicho comité.

Jesús María, 31 de enero de 2018

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa
LAA/.