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DERECHO COMERCIAL
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
vol 2 – El Comerciante. El establecimiento comercial.
Propiedad Intelectual.
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© Beatriz Bugallo 2017
CITAR:
BUGALLO MONTAÑO, Beatriz, “Derecho Comercial. Conceptos
Fundamentales”,
Serie Manuales Nº 3, 2017, vol 2, pág...
http://derechocomercialbeatrizbugallo.blogspot.com.uy/2013/03/derecho-comercial-
conceptos.html
El presente Manual se complementa con material didáctico del desarrollo del curso, que
se publica en el Blog: http://derechocomercialbeatrizbugallo.blogspot.com.uy/
http://derechocomercialbeatrizbugallo.blogspot.com.uy/p/c-complementarios.html
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- TERCERA PARTE -
EL COMERCIANTE: CONCEPTO,
ESTATUTO GENERAL Y ESTATUTOS ESPECIALES
- CAPITULO VIGESIMOSEGUNDO -
COMERCIANTE: CONCEPTO LEGAL
SUMARIO:
I – CONSIDERACIONES PRELIMINARES. II – CONCEPTO LEGAL
DEL COMERCIANTE. III - ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LA
CALIDAD DE COMERCIANTE. IV – PRUEBA DE LA CALIDAD DE
COMERCIANTE. V - CONSECUENCIAS DERIVADAS DE LA CALIDAD
DE COMERCIANTE
I - CONSIDERACIONES PRELIMINARES
Sin embargo, en el Derecho Comercial podemos distinguir a los sujetos de derecho que se
dedican al comercio habitualmente o haciendo de ello un medio de vida, de los sujetos de
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derehco que contraen obligaciones comerciales sin dedicarse a dicha actividad. En uno y
otro caso puede tratarse de personas físicas o de personas jurídicas, lo que da lugar al
siguiente cuadro:
______________________________________________________________
| | |
| | COMERCIANTES | NO COMERCIANTES
|__________|___________________________|_______________________
| | |
|PERSONAS | Comerciante | Personas físicas
|FISICAS | individual | no dedicadas
| | | al comercio
| | |
|__________|___________________________|_______________________
| | |
|PERSONAS | Sociedades | Asociaciones civiles
|JURIDICAS | comerciales |
| | Grupos de Inte- | Fundaciones, Mutua-
| | rés y consorcios | listas y otras personas
| | Cooperativas | jurídicas, públicas
| | Entes Autónomos | o privadas
| | y Servicios Des- | que no tienen por
| | centralizados | objeto la actividad
| | | comercial
| | |
|__________|___________________________|_______________________
En el régimen del Código de Comercio de 1867, que constituye parte de nuestro Derecho
Comercial vigente, el único sujeto de derecho dedicado profesionalmente al comercio era
el comerciante. Las sociedades comerciales no eran consideradas por el codificador como
sujetos de derecho, con excepción de las sociedades anónimas, concepción que recién fue
elaborada por el derecho comercial varias décadas más tarde.
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A) El texto legal
El citado artículo 1º comienza diciendo que: "La ley reputa comerciantes a todos los
individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, se han inscripto en la matrícula
de comerciantes y ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su
profesión habitual".
De acuerdo con la norma referida, a los efectos de ser considerados como comerciantes,
los sujetos deben cumplir acumulativamente con los siguientes requisitos:
c. profesión habitual;
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Como vimos, nuestro Código recoge el concepto de acto de comercio como eje de
nuestro sistema comercial por influencia de las codificaciones europeas contemporáneas
a su sanción. Como consecuencia de ello, se impone la exigencia del ejercicio de actos
de comercio como uno de los requisitos fundamentales para revestir la calidad de
comerciante.
Por otra parte, se considera que ejerce los referidos actos de comercio quien asume la
responsabilidad por la ejecución de actos de comercio, aún cuando la ejecución material
de los mismos haya sido efectuada por representantes legales o convencionales.
a) Principio general
La ley exige "capacidad legal para contratar" para tener la calidad de comerciante. No
obstante, el concepto legal de capa-cidad para contratar no resulta explicitado por el
Código de Comercio. Es el artículo 191 del Código de Comercio, la norma que colma la
laguna disponiendo que las prescripciones del derecho civil sobre la capacidad de los
contrayentes, son aplicables a los contratos comerciales. Este artículo hace referencia
directa a la capacidad del sujeto de derechos que contrae obligaciones comerciales.
Asimismo, tal como resultan aplicables las normas del Código Civil que atribuyen la
capacidad para contratar, resultan también aplicables las normas del Código Civil en
materia de incapacida-des. Por lo tanto los actos de comercio realizados por una
persona absolutamente incapaz (impúberes, dementes y sordomudos que no pueden
darse a entender por escrito) estarán afectados de nulidad absoluta (artículo 1279 C.C.);
mientras que los celebrados por personas relativamente incapaces (menores púberes no
emancipados o habilitados y comerciantes fallidos) estarán afectados de nulidad relativa
(artículo 1280 Código Civil).
Sin embargo, en relación con las incapacidades de los sujetos de derecho en materia
comercial, el artículo 30 del Código de Comercio recoge un régimen especial, que
distingue entre incapacidades notorias y no notorias, recurriendo de esta forma a
criterios distintos de los adoptados por el derecho civil nacional.
Esta norma, que tiene su fuente en el Código de Comercio chileno, establece diversos
efectos para los contratos mercantiles en función de la notoriedad de la incapacidad
para comerciar que tengan los sujetos.
Su primer inciso establece la nulidad para todos los contrayentes de los contratos
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El segundo inciso establece una sanción para el contrayente que fuere incapaz y que,
tratándose de una incapacidad no notoria, la ocultara: "queda obligado, pero no adquiere
derecho para compeler al otro al cumplimiento de las obligaciones que éste contrajere".
En este caso se estaría dando relevancia a la apariencia para mantener válida la
obligación frente a quien fue engañado, y sancionando la mala fe al no dar derecho a
quien actuó con dolo a reclamar ante un incumplimiento del engañado.
Por último dicha norma establece que "Sin embargo, la nulidad de la obligación comercial
del menor no comerciante, es meramente personal; y no se extiende, por consiguiente, a
los demás coobligados." En este caso establece una hipótesis de "nulidad parcial".
De esta forma, el régimen del artículo 30 del Código de Comercio, siendo distinto del
derecho civil no es contradictorio, lo que implica la existencia de un supuesto legal propio
de las normas mercantiles que recurre a aspectos particulares de la materia comercial
como lo son la apariencia y la buena fe y que se superpone al régimen del derecho
común.
Por otra parte, el artículo 191 que estamos analizando, establece en su parte final, que la
citada remisión a las normas del Derecho Civil procederá "bajo las modificaciones y
restricciones establecidas en este Código", lo que impone el análisis de la regulación
específica de cada caso a efectos de determinar la legislación que deberá aplicarse: la
especial que reglamente el derecho comercial o la general que reglamenta el Código
Civil.
El principio general que rige la capacidad para ejercer el comercio está contenido en el
primer inciso del artículo 8 del Código de Comercio, el que establece que "Es hábil para
ejercer el comercio toda persona que, según las leyes comunes, tiene la libre
administración de sus bienes." De modo que también en este caso la norma general se
remite a las prescripciones del derecho civil y por tanto la capacidad plena para el
ejercicio del comercio en principio se adquirirá con la mayoría de edad.
Agrega el inciso 2 del mencionado artículo que "Los que, según esas mismas leyes, no se
obligan por sus actos o contratos, son igualmente incapaces para celebrar actos de
comercio, salvas las modificaciones de los artículos siguientes.", y a continuación, en los
artículos siguientes regula dos casos especiales modificativos del régimen general del
derecho civil: el ejercicio del comercio por el menor de edad mayor de 18 años y la
autorización del ejercicio del comercio a la mujer casada.
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El régimen de las incapacidades del derecho civil, sean absolutas o relativas, actualmente
se aplica "in totum" en relación con la capacidad para ejercer el comercio.
En segundo término hace referencia a la situación del fallido, la cual hoy se califica
jurídicamente como "falta de legitimación para disponer".
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Una situación especial se plantea en el caso del menor que hereda un establecimiento
comercial. En este caso, nos encontramos con un menor que recibe por sucesión un
establecimiento comercial, sin tener capacidad legal para ejercer el comercio.
En este caso surge el problema de determinar si dicho menor, que carece de capacidad
legal para ejercer el comercio, puede reves-tir la calidad de comerciante.
En el caso del menor sometido a tutela, la situación resulta regulada por los artículos 409
y 410 del Código Civil. Será el Juez quien decida la continuación o no de la actividad del
establecimiento comercial en tales condiciones, tomando en consideración las
circunstancias del caso y al Ministerio Público. Si se pronuncia favorablemente, el
ejercicio de la actividad estará a cargo del tutor, quien estará habilitado para realizar
todos los actos necesarios para el desarrollo del negocio. Para el tutor será administrador
pero no comerciante, pues actúa en representación del menor, recayendo en el
patrimonio de este último las consecuencias de los actos del primero. El artículo 410
establece que el tutor puede realizar los "actos de un mandatario con libre
administración", sin embargo, será el menor quien tendrá la calidad de comerciante.
D) Habitualidad y profesionalidad.
La ley impone que el ejercicio de actos de comercio debe reunir las características de ser
habitual y profesional. Los actos de comercio aislados no otorgan a quienes los realizan
la calidad de comerciante.
La expresión "profesión" puede ser definida como la calidad o condición social que
asume quien, para obtener un rédito estable, dedica la propia capacidad fisica,
intelectual y financiera a una determinada finalidad productiva. Por su parte, constituye
"habitualidad" la reiteración más o menos constante de actos de la misma especie.
Para ser comerciante deben coincidir ambas calificaciones. No basta disponer del
conjunto de conocimientos y aptitudes para ejercer el comercio, sino que es necesario
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A efectos de tal calificación no es necesario que los actos sean homogéneos, que la
profesión se ejercite ostensiblemente, ni que sea la principal o exclusiva del agente.
Resulta bastante que el ejercicio profesional y habitual pueda ser probado y constituya
fuente de ingresos estable para quien la practica.
El problema no se plantea en el caso del comerciante que actúa por sí mismo y resulta
directamente obligado frente a terceros. Tampoco en el caso de quien actúa en
representación de otro invocando su nombre. En ambos casos existe una identidad entre
los sujetos en cuyo nombre y en cuyo interés se actúa.
El problema se podría plantear en el caso del comisionista que actúa a nombre propio
pero por cuenta ajena. En este caso, la seguridad del tráfico mercantil determina que
debe ser necesariamente considerado comerciante, ya que resulta imposible para
quienes contratan con el comisionista conocer que lo hace por cuenta de un tercero. En
la medida que el comisionista se obliga personalmente actúa en el comercio a nombre
propio y debe ser considerado comerciante. De ahí que la expresión del artículo 1 deba
ser entendida como exigiendo la actuación a nombre propio más que por cuenta propia.
Si bien el interés general y la seguridad de los terceros exige que sean considerados
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Ambos requisitos -actuar a nombre propio y por cuenta propia- no pueden exigirse
conjuntamente. Debe primar la forma jurídica de la actuación, esto es, que el
comerciante para ser tal, actúe en nombre propio, sin importar si lo hace por cuenta
propia o ajena.
F) Inscripción en la matrícula.
Surgida la discusión en torno a este punto, como consecuencia del informe de Laudelino
Vazquez, se elevaron los antecedentes a la Comisión Revisora del Código. Dicha comisión
integrada por A. Rodríguez Cavallero, Joaquín Requena, Manuel Herrera y Obes y Tristán
Narvaja, elaboraron un Informe el 22 de julio de 1867, en el cual se rechaza la
interpretación de Laudelino Vazquez, afirmándose con carácter definitivo que la calidad
de comerciante es una cuestión de hecho que depende de la naturaleza de los actos
ejercidos y que el artículo 1º solo establece una presunción en favor de quien invoque tal
calidad.
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El Informe de la Comisión fue elevado al Poder Ejecutivo, y el General Flores, dictó una
resolución con fuerza de ley, Nº 888 de fecha 27 de julio de 1867, en la que establece
respecto del informe de la comisión "...téngase dicho informe por resolución de la
consulta elevada por el Juzgado de Comercio, debiendo servir de regla general en la
materia". Con motivo de esta resolución se puede sostener que el requisito de inscripción
en la matrícula, como requisito para revestir la calidad de comerciante ha quedado
derogado. Se trata de una obligación del comerciante derivada del ejercicio del tráfico
mercantil, sin que por ello pueda afirmarse su carácter de requisito indispensable para la
adopción de la calidad de comerciante.
Ha sido discutido por la doctrina si quien ha realizado todos los actos de predisposición
para el ejercicio de la actividad comercial, tales como adquisición de estantes y otros
elementos de exposición de mercadería, pero no ha llegado al efectivo ejercicio de la
misma puede ser considerado comerciante.
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El tema fue dirimido por la comisión Revisora en el pronunciamiento con fuerza de ley
que ya citáramos, Nº 88 de 27 de julio de 1867, que establece que la presunción
deribada de la inscripción en la Matrícula de comerciantes esa absoluta, es decir "juris et
de juris".
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En primer lugar, quienes tienen la calidad de comerciante están sujetos según el referido
artículo "a la jurisdicción, reglamentos y legislación comercial". Si bien no existe ya en
nuestro país jurisdicción comercial la norma citada mantiene su vigencia en cuanto
refiere a la sujeción a las normas jurídicas comerciales.
En segundo lugar, se establece que los actos de los comerciantes se presumen siempre
actos de comercio, salvo prueba en contrario, artículo 5 inciso 2. Se hace referencia
mediante esta norma a aquéllos actos de contenido obligacional los que son alcanzados
por una presunción "juris tantum" de comercialidad.
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LINKS
“5. Los comerciantes. Henry Pirenne: Las ciudades de la Edad Media ”
Sobre historia del concepto del comerciante en la Edad Media, momento de surgimiento de dicha
figura, desde la óptica del investigador medievalista Henry Pirenne. De lo mejor que he conocido
en el análisis de esta temática en particular.
http://www.webhistoria.com.ar/articulos/183.html
EVALUACIÓN
* ¿Qué condiciones debe cumplir un sujeto de relaciones jurídicas mercantiles para ser calificado
como comerciante?
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* ¿Cómo debe ser la actividad para ser constitutiva de la calidad de comerciante: por cuenta
propia o a nombre propio?
* Una persona que realiza actos de comercio, haciendo de ello su profesión habitual, pero a través
de un testa-ferro, o presta-nombre ¿es comerciante? Y la persona cuyo nombre aparece en las
relaciones con terceros ¿es comerciante?
* Quienes son relativamente incapaces según el derecho civil, ¿trasladan esa misma calificación en
sede de capacidad para el ejercicio profesional del comercio?
¿Es lo mismo tener capacidad para realizar actos de comercio que capacidad para el
ejercicio profesional del mismo, en los términos del Derecho Civil?
* ¿Son las prohibiciones del artículo 27 las únicas que trae el Código de Comercio?
* ¿Cuáles son los efectos del desarrollo de actos de comercio por aquellas personas a las cuales la
ley les prohíbe tal actividad?
* Situación del menor que hereda un establecimiento comercial. ¿Quién es el comerciante en este
caso?
CASOS PRACTICOS
Indicar si las personas que realizan las actividades que se enumeran a continuación
son comerciantes. Fundamente su respuesta.
Mario Scissors es sastre y trabaja por su cuenta en el taller que instaló en la casa. Recibe telas
y confecciona trajes a medida.
Eduardo Magnano también es sastre. Tiene un taller instalado en Pocitos, con tres empleados.
No solamente recibe telas, sino que también las ofrece él mismo, confeccionando trajes a
medida.
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Laureano Míguez es artesano. Recoge plumas de aves marinas, las pinta o acondiciona, y con
ellas elabora productos tales como adornos y caravanas que vende en distintas ferias vecinales.
Mariana Farías realiza artesanía en madera. Compra desechos de distintas carpinterías y con
ellos arma cajas de diversos tamaños que talla, pinta y luego vende en su “stand” del “Mercado
de los Artesanos”.
Sandro Nicola también es sanitario. Trabaja en el barrio Jacinto Vera y zonas cercanas en
reparaciones a domicilio. Luego que revisa los desperfectos de las instalaciones da el
presupuesto de materiales y mano de obra. Si deciden realizar el arreglo, pide el dinero de los
materiales, los sale a comprar y luego de conseguirlos realiza la reparación.
Juver Fernández desarrolla actividad como productor rural. Además compra fruta y verdura en
el Mercado Agrícola que procesa en un lavadero especial para venderla lavada y en bandejas en
distintos supermercados. También ralla y prepara verdura para ensaladas y pucheros para
vender lista para cocinar. La proporción en que emplea la propia producción es
aproximadamente de un diez por ciento en el total de lo procesado en su establecimiento. ¿Es
comerciante?
Matías García ejerce el comercio, pero actúa como pantalla o testaferro de Saúl Manfredi, en
cuyo interés realiza los diversos negocios a los que se dedica. Manfredi le proporciona capital y
le da las instrucciones a García respecto de lo que debe hacer, y este último lo cumple
estrictamente actuando en nombre propio. ¿García cumple los requisitos para ser considerado
comerciante?
José Durán es rematador y se dedica en forma exclusiva a rematar ganado y otros frutos del
país. ¿Puede ser calificado legalmente como comerciante en el derecho uruguayo?
Graciela Queirolo es una refinada modista y se dedica a la confección de vestidos de fiesta para
damas. Trabaja en forma variada: algunas clientas le traen la tela, otras eligen telas que ella
vende y otras directamente le compran vestidos ya prontos de su colección. Su marido Juan
Justo atiende la contabilidad de la actividad y los aspectos que se refieren a las compras
necesarias para la empresa, dedicándose totalmente a la atención del negocio. Están casados
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Hasta hace unos años en nuestro país las farmacias debían estar a nombre de un profesional
químico farmacéutico o médico. El propietario real de una farmacia debía pues tener el bien a
nombre de uno de los profesionales exigidos por la normativa, si bien era el primero quien
ejercía ostensiblemente actos de comercio. ¿Quién debía ser considerado comerciante?
Roni Banker es prestamista y vive de ello. Se instala diariamente en los alrededores del
Mercado Modelo (antes se instalaba también en los alrededores del Parque Hotel) y celebra
negocios usualmente documentados en cheques de pago diferido. Algunas veces también
presta sumas contra garantías hipotecarias o prendarias, pero solamente cuanto se trata de
montos muy altos, los deudores son desconocidos o el plazo de devolución es superior a seis
meses. Lleva una rigurosa contabilidad del dinero que presta, ya sea propio o de terceros que le
proporcionan fondos para dichos préstamos, y tiene un contador y un abogado
permanentemente contratados para resolver todas las cuestiones que se le puedan
plantear. ¿Es comerciante en nuestro derecho?
Beatriz Arrascaeta es Abogada. En los últimos dos meses suscribió tres vales en el Banco
Comercial por valor total de U$S 9.700 para la obtención de fondos a efectos de la refacción de
su estudio jurídico. Paga todos sus gastos mediante el libramiento de cheques y cobra sus
honorarios a través de depósitos que realizan los clientes en sus cuentas en pesos o dólares del
referido banco. ¿Es comerciante?
Luis Cetraro tiene nueve años y quedó huérfano, habiendo heredado de sus padres - que
fallecieron en un accidente de tránsito - la propiedad de un establecimiento comercial que
explota el giro de librería y papelería ubicado en la Unión y se llama “Su librería”. Fue designado
tutor su tío paterno Mauricio Cetraro quien explota el establecimiento para el niño, realizando
las operaciones de compraventa de mercadería, librando los cheques necesarios para el manejo
de dicha actividad y pagando las cuotas del préstamo bancario que fue gestionado por los
padres del niño para la instalación del local. ¿Quién es el comerciante en este caso?
Martín Gutiérrez, según surge del rótulo de sus facturas, se dedica a todo tipo de trabajos de
carpintería y fábrica de muebles. No está inscripto en la Matrícula de comerciantes ni tiene - por
lo tanto - libros de comercio. ¿Puede ser considerado comerciante? En caso afirmativo ¿cómo
ha de probar su calidad?
Un juez tiene como hobby la restauración integral de muebles de madera antiguos de escritorio.
¿Puede adquirirlos en forma aproximadamente mensual, restaurarlos y posteriormente
venderlos en la mueblería de un amigo que se ubica en Ciudad Vieja?
Lucía Susena, que tiene diecisiete años y contrajo matrimonio hace cuatro meses, quiere
instalar un kiosko de venta de golosinas. ¿Puede ser comerciante?
Erik Spencer es un menor de diecisiete años que desde los doce ha desarrollado actividad
artística con reconocido éxito en toda Latinoamérica como concertista de arpa dispone
actualmente de un capital considerable, fruto de su desempeño laboral y quiere instalar una
fábrica de instrumentos musicales. ¿Puede hacerlo y ser considerado comerciante?
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Ariel Gómez figura inscripto en la matrícula de comerciantes desde el año de 1974, cuando
cumplió la mayoría de edad e instaló una florería. Pasando el tiempo, estudió y se recibió de
contador y el ejercicio de la profesión le obligó a abandonar la actividad comercial al punto que
vendió su establecimiento el 26 de noviembre de 1986. ¿Hoy debe ser considerado como
comerciante?
ESQUEMA
Concepto.
Comerciante. Requisitos.
CAPACIDAD PARA CONTRATAR
INSCRIPCION EN LA MATRICULA
EJERCER ACTOS DE COMERCIO
ACTUAR POR CUENTA PROPIA
PROFESIONALIDAD Y HABITUALIDAD
Profesionalidad y habitualidad
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- CAPITULO VIGESIMOTERCERO -
ESTATUTO GENERAL
I - ASPECTOS GENERALES
El inciso primero del artículo 44 impone a quienes ejercen el comercio el deber de actuar
según lo que disponen la normas mercantiles, reiterando el precepto contenido en el
artículo 5 del Código.
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No son estas las únicas obligaciones de los comerciantes previstas en nuestra legislación
comercial, sino que se trata de las obligaciones generales: aquéllas que alcanzan a todos
quienes ejercen el comercio. La normativa nacional impone también obligaciones
especiales para las sociedades comerciales, como para diversas actividades de la
industria y el comercio.
II - INSCRIPCIÓN EN LA MATRÍCULA.
La Matrícula de los comerciantes constituye desde un punto de vista formal una de las
secciones del Registro Público de Comercio (art.46 del Código de Comercio), en la que
se inscribe el comerciante, declarando una serie de datos personales que determina la
legislación. Se trata de un registro de personas que ejercen el comercio, sean individuos
o sociedades, y la inscripción en tal registro se encuentra regulada por los artículos 32 a
39 de nuestro Código.
A) Procedimiento de inscripción
La solicitud debe presentarse ante los Juzgados de Paz del domicilio del interesado,
haciendo constar: nombre, estado y nacionalidad del solicitante, designación de la
calidad del tráfico o negocio, lugar o domicilio del establecimiento o escritorio, nombre
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El Juez, aprecia las circunstancias referidas, y, previa conformidad del Ministerio Público,
si se han cumplido todos los requisitos exigidos ordenará la inscripción.
El Registro Público de Comercio recibe la Ficha Registral que contiene los datos exigidos
para la inscripción, que se efectúa mediante la agregación (protocolización) de fichas,
según lo establece la normativa registral contenida en la ley 15.054 del 12 de setiembre
de 1980, y el Decreto 159/981.
B) Efectos de la matriculación
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El decreto ley referido calificó la presunción como absoluta para quienes se encontraran
registrados, posición que no es compartida unánimemente por la doctrina nacional. Una
posición sostiene que se trata de una presunción relativa, pues se refiere a un hecho que
puede no corresponder con la realidad por lo que admitiría prueba en contrario.
Por otra parte, quien ejerce profesionalmente el comercio en nuestro país puede estar
matriculado o no, y en ambos casos se trata de un comerciante. No influye en la
adquisición de dicha calidad el acto formal de la inscripción.
Los comerciantes matriculados por su parte, pueden hacer certificar sus libros en el
Registro de Comercio. La posibilidad de tener libros certificados, impone beneficios
relevantes en el caso en que además estos libros cumplan con una teneduría regular.
De esta forma, y teniendo en cuenta que el interés del comercio exige que la ley
garantice la libertad de empresa, el crédito de los comerciantes, y la rapidez y seguridad
de las transacciones y para alcanzar este objetivo, la propia ley dispone la publicidad
obligatoria de las circunstancias que considera relevantes para garantizar la buena fe en
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Son variados los mecanismos que regula el legislador con el fin de dar a conocer hechos
del comercio. Entre ellos se cuentan las publicaciones en diarios, cuyos casos veremos en
cada oportunidad pertinente y también la pubicidad registral.
La publicidad registral tiene por objeto pues, hacer saber con carácter general (erga
omnes) y permanente, la existencia y consecuencias jurídicas de actos y negocios
jurídicos, con el fin de proteger la circulación de ciertos bienes y derechos y el uso del
crédito. La publicidad registral en materia mercantil tiene lugar a través de inscripciones
en diversos registros, y siempre por vía de disposición legal. Es decir, se inscriben
aquellos actos que la ley dispone.
a) Base legal
Sin perjuicio de estas normas particulares, rigen en esta materia principios y disposiciones
de Derecho Registral y de Derecho Adminsitrativo, debido a la naturaleza orgánica del
Registro.
b) Organización
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c) Documentos inscribibles
a. las donaciones y legados en el caso del artículo 1600 del Código de Comercio;
f. las trasmisiones por cualquier título y modo y adjudicaciones por partición de cuotas
sociales y de establecimientos comerciales;
g. las demandas y sentencias sobre demandas inscritas o no, recaídas en los juicios
promovidos por rescisión judicial de promesa o enajenación de establecimientos
comerciales;
h. los reglamentos a que refiere el artículo 253 de la Ley N' 16.060, de 4 de setiembre de
1989;
d) Inscripción
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Los socios, o el escribano designado para intervenir, podrán inscribir la reserva que tendrá
una vigencia de treinta días corridos contados desde su presentación. Si durante la esta
vigencia el acto para el cual se solicitó fuera otorgado e inscrito, surtirá efectos respecto
de terceros desde la fecha de su otorgamiento y tendrá prioridad sobre cualquier otra
sociedad que se pretenda inscribir con el mismo nombre reservado, con posterioridad a la
solicitud de reserva.
e) Plazo
El plazo para inscribir cualquier documento será de treinta días, según establece el artículo
50, contados:
f) Efectos de la inscripción
El principio general se encuentra enunciado en el artículos 54, que determina que los
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Resultan exceptuados los casos en los cuales las disposiciones sustanciales establezcan lo
contrario.
a. Registro Nacional de Buques, llevado por la Escribanía de Marina, en relación con actos
y contratos referidos a buques y diques flotantes (ley Nro. 16.387 de 27 de junio de
1993);
Integran también el sistema de publicidad registrla comercial los Regsitros que tienen a su
cargo la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial:
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Los últimos cuatro registros mencionados fueron creados por Ley Nro. 17.011 de 25 de
setiembre de 1998.
A) Principio general
El artículo 44 enuncia las obligaciones del comerciante que tienen relación con el
registro contable de las operaciones de los comerciantes y con la teneduría de sus libros
de comercio:
En primer lugar, en protección del interés del propio comerciante tiene un control de los
insumos y gastos, de las entradas y salidas del dinero, en fin, de conocer la situación
económica de su negocio y poder de esta forma orientar sus negociaciones.
El artículo 54 del Código de Comercio determina que el número y forma de los libros de
comercio queda enteramente al arbitrio del comerciante, siempre que cumpla con dos
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condiciones:
Por su parte, los libros que la ley califica como indispensables, es decir los obligatorios
son: el libro Diario, el de Inventarios y el Copiador de Cartas. Todo otro libro que el
comerciante di-sponga llevar es denominado por el legislador como "auxiliar", como ser
el libro "Mayor" o el de "Caja". Analizaremos cada uno de los libros de comercio en el
siguiente numeral.
El artículo 75 preveía la posibilidad de que fuera otra persona distinta del obligado quien
llevara los libros, imponiendo la obligación de que se le otorgara una autorización
especial y escrita que sería inscribible en el Registro Público de Comercio, inscripción que
está en desuso.
Por expresa imposición del artículo 80, en su inciso final, se extiende a los herederos del
comerciante esta obligación, pues se presume que se encuentran en posesión de los
libros de su autor. Están sujetos a la exhibición de los mismos, en iguales términos que el
comerciante cuya actividad registraron.
Esta obligación, además, se prolonga por los veinte años siguientes a la finalización del
ejercicio del comercio según establece el artículo 80 del Código de Comercio en su inciso
primero.
De esta manera, la norma procura hacer posible que los libros de comercio puedan
acreditar circunstancias relacionadas con hechos de la actividad de su titular mientras las
relaciones a que hubiere dado lugar pudieran ser objeto de reclamo. Es decir, que el
plazo de conservación coincide con el de prescripción de la última de las operaciones que
hubiere efectuado el comerciante.
Como vimos, en los libros de comercio se asientan las operaciones comerciales que
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La importancia y utilización de los libros que el legislador del siglo pasado consideró
obligatorios ha variado con el correr de los años. Actualmente la exigencia del libro
Copiador de Cartas ha perdido relevancia, mientras que el libro Caja o el libro Mayor que
no son indispensables para nuestro Código de Comercio resultan fundamentales para la
correcta registración de la contabilidad.
Mientras en nuestro derecho hay una determinación expresa de los libros obligatorios
para todos los comerciantes, otras legislaciones han optado por establecer un sistema
abierto, en que se determinan los libros obligatorios según la importancia y la naturaleza
de las actividades del comerciante en cada caso concreto. En estos casos, en general se
mantienen dos de tales libros como obligatorios: el libro Diario y el de Inventarios y
Balances.
a. el libro Diario;
b. el libro de Inventarios;
Este es el mínimo exigido por la ley a toda clase de comerciantes, sin perjuicio de que se
agreguen en otras normas del Código de Comercio o por otras leyes, libros que serán
obligatorios para los comerciantes que ejercen determinada actividad mercantil. Entre los
libros previstos por el Código de Comercio para actividades específicas se encuentran,
entre otros: el cuaderno manual y el registro de los corredores (artículos 92 y 94), el
libro de entradas y salidas de los barraqueros (artículo 124), el registro de los
transportadores (artículo 163). Además hay libros obligatorios en general para
sociedades anónimas, tales como el de Registro de acciones escriturales, el Libro de
Actas de Asambleas, Libro de Actas de Directorios, entre otros previstos por la ley Nº
16.060.
Es decir, que sin perjuicio de que en cada caso especial, sea por la naturaleza jurídica de
quien ejerce el comercio, o sea por la actividad mercantil que se realice, se cumpla con
llevar los libros obligatorios que la ley especialmente imponga, todos quienes ejercen el
comercio y se encuentren matriculados deben tener los tres libros obligatorios que
hemos enunciado.
El Libro Diario, según el artículo 56, inciso primero, del Código de Comercio, es aquél en
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el cual se asienta cada una de las operaciones que realice el comerciante, en orden
cronológico, día por día. Se trata de la crónica de la actividad mercantil.
Las operaciones se deben registrar una a una, en forma separada como regla general,
existiendo al efecto tres excepciones:
a. los gastos domésticos, que alcanza con que sean registrados globalmente en la fecha
en que salieron de caja, artículo 56 inciso segundo;
b. el caso en que lleve libro de caja, no siendo necesario que asiente en el diario los
pagos verificados pues el libro de caja se considera integrante del diario, artículo 57;
c. y para los comerciantes por menor, quienes deberán asentar día por día en el libro
diario, la suma total de las ventas al contado y por separado la suma total de las ventas
al fiado, artículo 58.
El artículo 59, inciso primero, dispone que el libro de inventarios se abrirá con la
descripción exacta de cada uno de los rubros o valores, sea dinero, bienes o créditos,
que formen el capital del comerciante comenzar su giro. De esta forma se conocerá el
volumen y la naturaleza de los bienes que componen el patrimonio que se aplica a la
actividad mercantil que comienza a desarrollarse. Esta registración inicial es denominada
también "inventario de constitución de la empresa", debiendo contener junto con la
descripción de los elementos que conforman el activo y el pasivo, la indicación del valor
real de los mismos al momento de efectuarse el inventario.
En este mismo libro, y dentro de los tres primeros meses de cada año el comerciante
deberá extender el "balance general de su giro", comprendiendo en él todos sus bienes,
créditos y acciones, así como todas sus deudas y obigaciones pendientes en la fecha del
balance, tal como disipone el artículo 59 en su inciso segundo. De modo que también se
incorpora a este libro, anualmente el balance del ejercicio que expresa el estado
económico de la empresa y los resultados de la actividad en el período a que pertenece
la formulación. Es una comparación entre activo y pasivo a efectos de determinar cuál ha
sido el resultado de la explotación.
Por último, el art. 59 exige la firma de los inventarios y de los balances por todos los
interesados que se hallaren presentes en el momento de su formación.
Tanto en el caso de los Inventarios como en el de los Balances, las estimaciones de los
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Establece la primera de las normas citadas que en caso del comerciante individual,
responsable ilimitadamente por la actividad comercial que desarrolla, no se incluye en el
balance todo su patrimonio, sino aquél que directamente aplica al ejercicio del comercio.
La segunda de las normas precisa que en caso de sociedades comerciales no debe ser
incluido el patrimonio individual de los socios por más que tratándose de socios solidaria
e ilimitadamente responsables respondan con él por el cumplimiento de las obligaciones
sociales.
Según el legislador, las cartas deben ser copiadas "íntegramente y a la letra", artículo 63
inciso primero, por el orden de sus fechas de envío y en el idioma en que hayan sido
escritos los originales, artículo 64.
En caso de que se hicieren posdatas o adiciones luego de registradas las cartas, éstas se
insertarán a continuación de la última carta copiada, con la respectiva referencia, artículo
63 inciso primero.
Por otra parte, también impone el artículo 63 la obligación de conservar las cartas que
reciba el comerciante. En este caso la conservación deberá llevarse a cabo mediante la
formación de legajos "en buen orden", y con la anotación al dorso de cada carta de la
fecha en que fueron contestadas o haciendo constar en la misma forma que no lo
fueron.
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como la veracidad y exactitud de las mismas. Entre los libros auxiliares de mayor
utilización se destaca el libro Mayor. En este libro las operaciones se encuentran
agrupadas sistemáticamente, en distintas cuentas separadas, las que se individualizan
con el nombre del titular de esa cuenta o con la discriminación de la materia a que
refiere. Este libro permite conocer el estado de los elementos que componen el
patrimonio comercial.
En caso de ser llevados libros auxiliares deberán cumplir con las mismas formalidades
que los libros obligatorios.
Las exigencias que plantea el legislador en relación con la teneduría de libros son
clasificadas por la doctrina en formalidades o requisitos extrínsecos y formalidades o
requisitos intrínsecos, orden en el cual los habremos de analizar.
a) Requisitos extrínsecos
Los libros de comercio están sujetos a exigencias de carácter formal relacionadas con
aspectos materiales de los mismos, cuyo cumplimiento resulta previo a la registración
regular y que aparecen enunciadas en el artículo 65 del Código de Comercio.
Los libros de comercio deben cumplir con las siguientes formali-dades extrínsecas:
- deben ser certificados por la Dirección del Registro Público de Comercio, la cual deja
constancia en la primera foja del número de fojas que contiene el libro, del nombre del
comerciante o sociedad a quien pertenece y de la fecha de la certificación. Se exige
entonces esta certificación inicial, no siendo necesa-ria ninguna certificación con
posterioridad.
Originalmente el Código de Comercio imponía la rúbrica de todas las fojas de los libros
de comercio por los funcionarios ue cumplían las funciones de directores del Registro
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Público de Comercio de la época. Esta exigencia fue sustituída por la certificación por la
Ley Nº 11.462 de 8 de julio de 1950.
b) Requisitos intrínsecos
Las formalidades intrínsecas son las referidas al modo de llevar los libros, a la forma de
registración de los asientos y se encuentan establecidas básicamente en el artículo 66 del
Código de Comercio.
- los asientos deben efectuarse en el orden en que se vayan haciendo las operaciones del
comerciante;
- las partidas han de sucederse unas a otras, sin dejar blancos ni huecos que permitan
intercalaciones ni adiciones;
- finalmente, se prohíbe mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas o alterar la
encuadernación o foliación.
Cuando los libros de comercio no cumplen con los requisitos enunciados, se habla de
irregularidad en la teneduría de los mismos, la que puede consistir tanto en la ausencia
de todos o algunos de los libros exigidos por la ley, como en la constatación de
irregularidades parciales que pueden tener que ver con el incumplimiento de alguno de
los requisitos formales o de algunos de los requisitos sustanciales.
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El artículo 67 del Código de Comercio expresa que cuando los libros de comercio
carezcan de los requisitos impuestos por los artículos 65 y 66, "no tienen valor alguno en
juicio en favor del comerciante a quien pertenecen". Es decir, que no puede alegar hecho
alguno relativo a su actividad comercial basado en su registración, por no haber cumplido
los preceptos legales preci-tados.
Por otra parte, el artículo 68 del citado Código preceptúa para el caso de omisión u
ocultamiento de los libros indispensables cuando hubiere tenido lugar un mandato
judicial de exhibición, que el infractor "será juzgado en la controversia que diere lugar a
la providencia de exhibición y cualquiera otra que tenga pen-diente, por los asientos de
los libros de su adversario". De modo que no podrá recurrir a sus anotaciones a efectos
de la acreditación de hechos que le favorezcan, y deberá someterse a la prueba que
surja de los asientos de la parte contraria.
Cabe precisar que estas normas se aplican cuando los libros no se presentan por
negligencia o intencionalmente y que tratándose de una falta no imputable al
comerciante no podría sufrir el perjuicio establecido. El comerciante que alegue dicha
justificación deberá probar tal circunstancia.
El artículo 69 del Código de Comercio dispone que el comerciante que no hubiere llevado
sus libros en forma regular "será reputado culpable en los términos establecidos en el
título - Del estado de quiebra y sus diferentes clases". Por su parte, el artículo 1660,
contenido en el título al cual envía la primera de las disposiciones nombradas establece
que la declaración de culpabilidad del fallido en caso de irregularidad de sus libros es
facultativa para el Juez.
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Aún en caso de que la ausencia de libros o mutilación de los mismos, no sea imputable a
mala fe o dolo por parte del comerciante infractor, la quiebra puede no ser calificada
como fraudulenta.
El artículo 1545 del Código de Comercio, que contiene normas comunes a los
concordatos preventivos judicial y extrajudicial, dispone las exigencias para que se dé
curso a la solicitud de dicho concordato. En relación con los libros de comercio del
deudor impone que deberá "presentar sus libros de contabilidad debidamente
rubricados" agregando que los libros serán considerados "en forma", si las operaciones
de comercio están debidamente asentadas en ellos y registradas acorde con las
prescripciones legales según el arbitrio del Juez, artículo 54.
De este modo quien no cumpla con la regularidad en la teneduría no podrá acceder a los
beneficios de esta modalidad concursal de prevención de la quiebra. El comerciante que
no cuente con libros en situación regular de teneduría sólo puede solicitar el concordato
privado, el cual no le otorga la posibilidad de obtener la moratoria provisional,
mecanismo que impide que los acreedores puedan solicitar la quiebra del comerciante
amparado.
Tratándose de comerciantes por menor, "cuyo capital de existencias sea inferior a dos mil
pesos", solamente deberán llevar un libro "borrador rubricado" a efectos de la calificación
de regularidad para la admisión de la solicitud de concordato preventivo.
E) Exhibición de libros
Constituye un procedimiento para hacer valer los libros como prueba en juicio. Tiene por
fundamento general la comunidad de los asientos entre el solicitante y el titular de los
libros, es decir, que la registración de tales asientos recoge operaciones efectuadas en
interés común a dos o más comerciantes.
La exhibición de libros puede ser solicitada de oficio o a petición de parte, puede abarcar
la totalidad de la registración o solamente algunos asientos especiales. Las
características y alcance de la exhibición dependen de las circunstancias en que sea
solicitada y los sujetos que lo requieran, regulándose la exhibición general o
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a) Exhibición general
En los juicios de sucesión, el punto en cuestión implica dilucidar la magnitud del haber
hereditario a efectos de determinar la extensión del derecho de quien solicita la
exhibición. Cuando el legislador se refeire a comunión, está haciendo referencia a toda
clase de comunidad de intereses y no sólo a la comunidad entre esposos. Mientras que
en los casos de juicios de "sociedad" nos encontramos ante el ejercicio de un derecho del
solicitante: el conocimiento de la situación de la empresa en que co-participa.
Cuando se trata de administración o gestión mercantil por cuenta ajena, estamos frente
al mandato o gestión de negocios. En este caso, el mandante tiene el derecho
indiscutible de informarse acerca del desarrollo y resultado de la negociación.
Finalmente, según surge del Código de Comercio, cuando se trata de quiebra del
comerciante, se produce el desapoderamiento de los libros del fallido, cuya posesión
judicial es otorgada al síndico por el juez. Actualmente, en análogos términos rige lo
dispuesto por la Ley 18.387 de 23 de octubre de 2008, sobre Régimen Concursal
Uruguayo.
Materialmente, la exhibición debe ser realizada al contrario que la solicitó, quien la podrá
examinar asistido del profesional de su confianza. En dicha exhibición se agota el objeto
de la solicitud.
b) Exhibición parcial
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Es de alcance más limitado que la exhibición general, pues, tal como lo dispone el
artículo 72 del Código de Comercio, fuera de los casos de exhibición general se admite la
exhibición de libros contra la voluntad de ss titulares "en cuanto tenga relación con el
punto o cuestión de que se trata." .
En caso que los libros se encontraren fuera del lugar del juicio, la exhibición se realizará
donde los libros se encuentren, sin que se pueda exigir el traslado de la documentación,
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artículo 73.
Según el artículo 74, en caso de que fueran llevados libros auxiliares, el comerciante
puede ser obligado a la exhibición en igual forma que lo es a la exhibición de los libros
obligatorios.
F) Prueba de libros
La materia a la que hacen referencia los libros de comercio, en tanto régimen especial,
es exclusivamente acreditar hechos referentes al giro comercial de su titular.
En relación con las normas que se aplican, cabe mencionar que en el caso de prueba de
libros de comercio hay un apartamiento en cuanto a la aplicacíon de las reglas del
derecho adjetivo proce-sal estableciendo el artículo 169 del Código General del Proceso,
que la prueba de libros y demás documentación comercial "se regirá por las disposiciones
de las leyes mercantiles."
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Esta prueba, además de contravenir principios generales del derecho procesal en materia
probatoria, se caracteriza por partarse de documentos no firmados y con contenido
altamente complejo que se encuentra acompañado de una presunción de veracidad, a
condición del cumplimiento de los requisitos legales de la teneduría regular.
Del punto de vista procesal se equipara la eficacia probatoria de los libros con aquélla de
una confesión extrajudicial escrita realizada por el comerciante. De modo que la prueba
de libros puede constituir prueba en contra o prueba a favor del comerciante titular de
los mismos.
El sistema legal de eficacia probatoria que vamos a analizar se aplica pues a los actos
que son comercialmente bilaterales, esto es, que son comerciales para ambos
comerciantes. Recayendo sobre cuestión no comercial, sólo constituyen principio de
prueba, tal como expresamente determina el artículo 77 del Código de Comer-cio.
Los asientos de los libros de un comerciante pueden hacer prueba en contra del titular o
de sus sucesores, sin admitir más prueba en contrario que en el caso que se trate de
libros de un comer-ciante fallido.
Los asientos de los libros de un comerciante harán prueba a su favor cuando se den las
dos circunstancias enunciadas por el inciso tres del artículo 76:
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La apreciación de esta prueba presenta carácter racional, y será apreciada por el juez
con amplia discrecionalidad. Una vez examinada, el juez podrá rechazarla o solicitar
prueba supletoria a tenor de lo indicado por el inciso cuarto del artículo 76.
En caso que ambas partes en litigio presenten libros regularmente llevados y contengan
asientos contradictorios, el tribunal prescindirá de ese medio probatorio y atenderá los
méritos de los otros medios de prueba que hayan tenido lugar, según lo manda el inciso
final del artículo 76.
En caso de ausencia total de libros, el comerciante es que ha de ser juzgado por los
libros de su adversario, artículo 68 parte final.
Los libros auxiliares pueden servir de prueba a favor del comerciante excepcionalmente,
verificándose dos condiciones:
V - RENDICIÓN DE CUENTAS.
La obligación de rendir cuentas alcanza a todo comerciante que actúa en interés ajeno,
aún cuando lo haga en nombre y por cuenta propia. Opera pues siempre que haya
interés de un tercero en la negociación.
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En caso de varios obligados a rendir cuentas por una misma negociación, corresponde la
extensión de dicha obligación en la medida de la parte que tuvo cada uno en la
administración, según dispone el artículo 84 del Código de Comercio.
Si bien es considerada una obligación de carácter legal, se admite por nuestra doctrina la
dispensa voluntaria de la obligación, dada la primacía del principio de la autonomía de la
voluntad. Es una obligación personal, y como tal, es transmisible a los herederos.
Respecto del momento en que surge tal obligación, cabe tener presente las normas de
los artículos 81 y 82 del Código de Comercio: tratándose de negociación aislada surge a
la finalización de la negociación; tratándose de negociaciones continuadas, se efectúa la
rendición de cuentas al final de cada ejercicio.
En caso de conformidad se tendrán por bien rendidas las cuentas. La aceptación podrá
realizarse expresamente, o resultará tácitamente configurada, una vez transcurrido el
plazo mencionado sin plantear oposición: "se presume que reconoce implícitamente la
exactitud de la cuenta", salvo la prueba en contrario.
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costas de la rendición son siempre de cargo de los bienes administrados. Es decir, que
regula el caso de la reclamación judicial, pues al referirse a costas tiene en cuenta
solamente los gastos causados en juicio, y los pone a cargo del patrimonio administrado
por considerarlos en su beneficio.
El inciso segundo del referido artículo no interesa específicamente por prever el caso de
las personas físicas o jurídcas obligadas a llevar contabilidad. Para dicho caso establece
que se presume absolutamente que dicho conocimiento se produjo en la fecha en que
preparó o debió haber preparado estados contables.
VII - DERECHOS
Los derechos del comerciante derivan de toda la serie de libertades constitucionales que,
dando apoyatura desde una visión liberal del Estado de Derecho, permiten el desarrollo de
su actividad.
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b la protección del trabajo intelectual, “Artículo 33.- El trabajo intelectual, el derecho del
autor, del inventor o del artista, serán reconocidos y protegidos por la ley.”;
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g y, en general, la protección del trabajo, dado que los comerciantes, los empresarios
comerciales, así como cualquier persona que desempeña un trabajo, no importa el
régimen jurídico que le corresponda para la actividad, se encuentra comprendido en la
disposición constitucional tuitiva, “Artículo 53.- El trabajo está bajo la protección especial
de la ley.
Todo habitante de la República, sin perjuicio de su libertad, tiene el deber de aplicar sus
energías intelectuales o corporales en forma que redunde en beneficio de la colectividad,
la que procurará ofrecer, con preferencia a los ciudadanos, la posibilidad de ganar su
sustento mediante el desarrollo de una actividad económica.”.
e Tratados de Libre Comercio, TLC, destacando entre los vigentes en nuestro país el
firmado con México.
VIII - RESPONSABILIDAD
Todo comerciante es responsable con todo su patrimonio por las deudas y obligaciones
contraidas, a tenor de la disposición general contenida en el artículo 2372 del Código
Civil: los bienes todos del deudor son la garantía común de sus acreedores, con la única
excepción de los bienes no embargables.
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Las únicas excepciones al derecho de persecusión de los acreedo-res son las establecidas
en términos generales por el artículo 381 del Código General del Proceso.
Esto ocurre, como veremos, cuando se trata de sociedades colectivas respecto de todos
los socios, o en el caso de sociedades en comandita o de capital e industrial, por los
socios comanditados o capitalistas, respectivamente. En este caso cabe destacar que
dicha responsabilidad opera siempre en subsidio de los bienes y derechos que tuviera la
sociedad comercial en su propio patrimonio.
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En nuestro derecho en alguna ocasión se han citado normas cuya interpretación podría
dar lugar a la admisión de alguna forma de afectación patrimonial por el comerciante que
limitara los bienes que responden por las obligaciones. Tales disposiciones son las
contenidas en los artículos 60 y del Código de Comercio.
IX – DOMICILIO
Como principio general, el art. 40 C.Com. establece que mientras, en el inciso primero “El
domicilio de un individuo es el lugar en que habita con ánimo de permanecer.”, según el
inciso segundo “El domicilio general del comerciante es el lugar donde tiene su principal
establecimiento.”1.
Por su parte, el Código Civil establece que: “24. El domicilio consiste en la residencia, acompañada,
real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.
El domicilio civil es relativo a una sección determinada del territorio del Estado.”
2
La multiplicidad de domicilio es tratada en el art. 30 del Código Civil, en la siguiente forma: “30. Cuando
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El artículo 42 del C.Com., por su parte, hace referencia a un caso singular, que tenía clara
aplicación en los primeros años de aplicación del código, en los cuales sus disposiciones se
aplicaban también a quienes trabajaban para otros (no olvidemos que incluye las primeras
disposiciones, históricas, de derechos de los trabajadores). Actualmente cuesta pensar en
ejemplos de la situación diversos de una situación de relación de dependencia del tipo
contrato individual de trabajo. La norma dice que “Los individuos que sirven o trabajan en
casa de otros, tendrán el mismo domicilio de la persona a quien sirven, o para quien
trabajan, si habitan en la misma casa.” 3.
Finalmente, el art. 43 del C.Com. establece que “El lugar elegido para la ejecución de un
acto de comercio, causa domicilio especial, para todo lo relativo a ese acto y a las
obligaciones que causare.”4.
BIBLIOGRAFÍA
RIPPE, Siegbert, “Los libros de comercio en la legislación social y procesal”, Revista Judicatura, t.
34, pág. 69.
-----, “Régimen de la exhibición de libros en el Derecho Uruguayo”, RDCE, n. 61-62, pág. 13.
LINKS
http://www.dgr.gub.uy/
En la web de la Dirección General de Registros podrán encontrar datos específicos al Registro Nacional de
Comercio.
ABRAMOVICH, Víctor, COURTIS, Christian, “ Hacia la exigibilidad de los derechos económicos, sociales y
culturales. Estándares internacionales y criterios de aplicación ante los tribunales locales”
http://www.observatoridesc.org/sites/default/files/Exigibilidad_de_los_DESC_-_Abramovich.pdf
BADO, Virginia, “La garantía constitucional de la iniciativa privada en las constituciones uruguaya y
concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas
de domicilio, se entenderá que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relación especial a
una de dichas secciones exclusivamente, ésta sólo será para tales casos el domicilio del individuo.”
3
La norma del Código Civil es espejo, en este caso. Dice el art. 35: “Los mayores de edad que sirven o
trabajan en casa de otros, tendrán el mismo domicilio de la persona a quien sirven o para quien trabajan, si
viven en la misma casa.”
4
Código Civil: “32. Se podrá en un contrato establecer de común acuerdo un domicilio especial para los
actos judiciales y extrajudiciales a que diera lugar el mismo contrato.”
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española”,
http://www.quantum.edu.uy/numero2/nota%205.pdf
A partir de los libros de comercio y los usos tradicionales en la teneduría regular, con los años surge una
disciplina jurídica que se conoce como Derecho Contable, que hace referencia a todas las normas específicas
a la forma de llevar los libros.
Adjunto una serie de links referidos a esta temática. Es muy importante para el abogado actual conocer, al
menos, aspectos básicos de estas normas.
"El concepto de Derecho contable", material de estudio de la UNED - Universidad de Educación a Distancia,
España.
http://www.uned.es/fac-dere/programas/dcontable/apuntes_2005-2006.pdf
EVALUACIÓN
* ¿Qué obligaciones enumera el Código de Comercio para los comerciantes?
* ¿Qué importancia tiene llevar libros de comercio? (para el comerciante, para los terceros
comerciantes o no, para el Fisco)
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CASOS PRACTICOS
“SOCIEDAD ARABE URUGUAYA S.A.”
El señor Mariano Amir, fallecido el 4 de noviembre de 2005 era uno de los accionistas de la
sociedad anónima “Sociedad Arabe Uruguaya S.A.”. Son sus herederos dos hijos: Susana y
Prudencio Amir Gardiol.
Este último, durante la tramitación de la sucesión, plantea discrepancias respecto de los valores
asignados a las acciones de la mencionada sociedad, propiedad de su padre difunto y para
dilucidar dicha controversia solicita la exhibición general de los libros de la sociedad anónima.
¿Puede oponerse la sociedad en este caso?
Miguel Angel Morales - proveedor de bienes y servicios para la industria hotelera - inició juicio por
cobro de pesos contra “La morada Ltda.” - sociedad que había instalado una pensión en la zona
de la Aguada -, argumentando que vendió a la referida sociedad mercadería por valor $ 91.000
que no le fue abonada.
Parte sustancial de la documentación de prueba que Morales presenta está constituida por sus
libros de comercio. Estos libros no cumplen con las exigencias del artículo 65 del Código de
Comercio, pero no obstante la contabilidad del actor es llevada con orden, regularidad y
corrección.
“La morada Ltda.” tiene contabilidad. En este tema sus asientos son fragmentarios y poco claros.
El perito ha dicho que “hay muchos detalles sugestivos que hacen presumir que es una cuenta
fraudulentamente escriturada y en época muy reciente”.
En un juicio de posesión notoria de estado civil, el actor Alberto Gómez pide exhibición parcial de
libros contra el demandado Mauricio Marenales, que es comerciante del ramo textil, a efectos de
probar a través de los asientos correspondientes que Marenales efectuó pagos periódicos a la
madre de Alberto Gómez.
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2005.
¿Tiene Mauricio Marenales argumentos legítimos para rechazar someterse a dicha diligencia?
“MAXIMA S.A.”
“Máxima S.A.” gira en el rubro de venta de productos porcinos y ha vendido mercadería por valor $
20.000 a Miguel Ruiz, que según la sociedad no le ha abonado.
La sociedad inicia juicio por cobro de pesos donde ofrece como prueba facturas, documentación de
la cuenta corriente existente con el demandado y la exhibición de sus libros de comercio,
invocando los artículos 68 y 76 del Código de Comercio.
Miguel Ruiz no contesta la demanda, compareció en una Audiencia donde apenas participó y no
presentó sus propios libros al cotejo.
El Juez de Primera Instancia condena a Miguel Ruiz a pagar la suma reclamada. Considera
acreditada la calidad de comerciante del demandado pues por el volumen de lo comprado estima
que se trata de compra para revender y además tampoco presentó prueba en contrario.
El Juez de Segunda Instancia revoca la sentencia declarando que el demandado no tiene ninguna
deuda que pagar. Dice que no surge probado que Ruiz sea comerciante, y por lo tanto es
inaplicable el artículo 76 del Código de Comercio.
Bruno Díaz, vendedor mayorista de tornillos, inició juicio por cobro de pesos contra la ferretería
propiedad de “La Góndola S.R.L.”.
En dicho juicio el actor produce prueba de libros, que sustancialmente evidencia igualdad en los
asientos de uno y otro comerciante.
Pero además, Díaz había presentado la “carpeta de cliente” correspondiente a la demandada con
elementos y datos aclaratorios que le son favorables. Pretende que el magistrado la considere
integrante en una unidad de la documentación contable considerando que ha de fallarse a su favor
en base a la misma.
“NATIVA S.A.”
El 30 de setiembre de 2006 hizo una entrega, tal como periódicamente efectúa, de garrapaticida y
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abonos a NATIVA S.A., sociedad comercial con acciones nominativas que se dedica a la actividad
agropecuaria.
Morón tiene registrado en sus libros asientos que acreditan la realización de la operación (crédito a
la cuenta Mercaderías y débito a la cuenta Deudores por ventas Sub-rubro NATIVA S.A.).
Morón lleva sus libros de comercio en forma regular, mientras que NATIVA S.A. tiene contabilidad
atrasada por más de dos años.
El comerciante con el crédito impago, ¿puede ofrecer los libros de comercio como prueba en este
caso?
JURISPRUDENCIA
ARGENTINA. Sentencia sobre valor probatorio de libros de comercio, de aplicación
extensible.
Cámara Nacional Comercial, SALA D 2° Instancia.
Sentencia de 9 de agosto de 1990
El texto de esta sentencia se puede encontrar en la página Jurisprudencia Derecho
Comercial.
http://jurisprudenciaderechocomercial.blogspot.com.uy/2016/12/argentina-sentencia-
sobre-valor.html
ESQUEMA
* INSCRIPCIÓN EN LA MATRÍCULA
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OTROS REGISTROS
* RENDIR CUENTAS
BASE LEGAL - art. 81 a 87 CCom
Obligación de carácter legal
Art. 81 “Toda negociación es objeto de una cuenta”
LIBROS DE COMERCIO.
LIBROS DE COMERCIO
LIBROS OBLIGATORIOS:
DIARIO
INVENTARIO
COPIADOR DE CARTAS
LIBROS DE COMERCIO
REQUISITOS EXTRINSECOS O MATERIALES
REQUISITOS INTRINSECOS O SUSTANCIALES
Requisitos extrínsecos
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Requisitos intrínsecos
Idioma español
Sin alterar el orden
Sin raspaduras, enmendaduras
Sin dejar blancos o claros
Correcciones por el contra- asientos
Sin mutilar
TENEDURIA
REGULAR:
SI CUMPLE FORMALIDADES
TIENE EFICACIA PROBATORIA
IRREGULAR:
NO CUMPLE FORMALIDADES
SIN EFICACIA PROBATORIA
Puede dar lugar a la calificación: quiebra culpable
EXHIBICIÓN
GENERAL
PARCIAL
EXHIBICIÓN GENERAL
PROCEDIMIENTO EXCEPCIONAL
CASOS:
Sucesión
comunión
Sociedad
Administración o gestión mercantil por cuenta ajena
Quiebra
EXHIBICIÓN PARCIAL
DETERMINADOS ASIENTOS
FINALIDAD: PRUEBA EN JUICIO MEDIANTE EXAMEN RESTRINGIDO
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...
PRUEBA EN CONTRA DE SU DUEÑO - art. 76 inc. 2 CCom
PRUEBA A FAVOR - art. 76 inc. 3 CCom
SITUACIONES DE PRUEBA
- LIBROS COINCIDENTES (en datos y regularidad) - PLENA PRUEBA
- ASIENTOS CONTRADICTORIOS - se recurre a OTROS MEDIOS DE PRUEBA
- LIBROS DE UNA PARTE REGULARES PERO SIN INFORMACION - se pide PRUEBA
COMPLEMENTARIA
- REQUERIDO NO PRESENTA LIBROS - PRESUNCION EN CONTRA
OTROS CASOS
- JUICIO EN QUE COMERCIANTE NO ES PARTE
- JUICIO SOBRE ACTOS NO COMERCIALES
- PRUEBA DE LOS LIBROS AUXILIARES
DERECHOS
Nivel constitucional
Nivel internacional, tratados varios
RESPONSABILIDAD
DOMICILIO
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- CAPITULO VIGESICUARTO -
ESTATUTOS ESPECIALES DEL COMERCIANTE
Y DE SERVICIOS (PROFESIONALES) PARA EL COMERCIO
(“Auxiliares del comercio”)
SUMARIO:
I – CONCEPTOS GENERALES. II – REMATADOR. III – CORREDORES. IV
– BARRAQUEROS. V – FACTORES O ENCARGADOS Y DEPENDIENTES
DE COMERCIO
I - CONCEPTOS GENERALES
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II - REMATADOR
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Los requisitos para la realización de la actividad de Rematador o Martillero son, artículo 1°:
a Ser mayor de edad y hallarse en pleno goce y ejercicio de los derechos civiles.
c Justificar haber aprobado los Cursos Oficiales de Rematador o Martillero dictados por la
Universidad del Trabajo del Uruguay (UTU).
a Tasar, informar o dictaminar sobre el valor venal o real de cualquier clase de bienes.
b Recabar directamente de las oficinas públicas los informes o certificados necesarios para
el cumplimiento de sus funciones.
c Requerir el auxilio de la fuerza pública, para asegurar la normalidad del acto del remate.
d Suspender o diferir el remate, toda vez que las pujas no alcancen el precio que se le
haya establecido como límite y en defecto de señalamiento, el que considere competente.
Será precio competente, el que no cause grave perjuicio.
Tendrán los siguientes derechos:
a como retribución de sus servicios, al cobro de las comisiones u honorarios, cuyo monto
se publicitará o convendrá en su caso, con la debida antelación, artículo 3°;
En caso que el remate se suspendiere una vez iniciada la tramitación del mismo por
decisión del comitente, éste deberá salvo convención en contrario, abonar la mitad de la
comisión total que le hubiere correspondido al Rematador si aquél se hubiere efectuado,
artículo 5°. En este caso, la comisión se calculará sobre el monto de la base del bien a
rematar y en su defecto se estará al valor venal de plaza, en la época prevista para el
remate.
59
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El derecho al cobro de percibir comisión y reintegro de los gastos se pierde si el acto del
remate se suspendiere o anulare por su culpa, , sin perjuicio de su responsabilidad, por los
daños y perjuicios que ocasionare, artículo 7.
a Anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en los avisos: su
nombre, domicilio especial, matrícula, monto de la comisión, de cargo de quien y cualquier
otro requisito que exija la ley o la reglamentación, fecha, hora y lugar del remate,
descripción y condiciones legales del bien o bienes a rematarse. Cuando se trate del
remate de lotes o solares de terreno, los planes de fraccionamiento deberán estar
autorizados y aprobados por autoridad competente e inscriptos en la Dirección General del
Catastro Nacional y Administración de Inmbuebles del Estado.
c Dar cuenta al comitente, con mención de los bienes vendidos su precio y demás
circunstancias, dentro de ocho días contados desde el remate, entregando el saldo líquido
resultante, salvo que se pacten otras condiciones. El comitente podrá apremiar
ejecutivamente ante el juez competente al Rematador que no cumpla dentro del plazo
indicado con la obligación de entrega del saldo líquido precedentemente establecida,
previa intimación practicada por telegrama colacionado con plazo de tres días y en tal caso
perderá el Rematador su comisión.
a Comprar los bienes que rematen o adjudicarlos a sus socios, habilitados, empleados o
familiares dentro del segundo grado.
b Utilizar en cualquier forma las palabras "Judicial", "Extra Judicial", "Oficial", "Municipal" o
"Decomiso de Aduana" cuando el remate no tuviere tales caracteres o usar cualquier otro
término o expresión que induzca a engaño o confusión, respecto al comitente o al origen
de los bienes.
c Disponer o utilizar, bajo cualquier forma, de las señas o garantías percibidas o del
producido del remate.
d Admitir postura por signo, ni anunciar puja alguna, sin que el mayor postor lo haya
expresado en voz clara e inteligible.
Será el rematador quien personalmente lleve a cabo el remate, artjículo 10. Se admitirá
sin embargo, la formación de sociedades de carácter civil, cuyo único objeto lo constituya
la realización de actos de remate y actividades afines (artículo 2 literal a) de la presente
ley) con tal que la sociedad sea de tipo personal y que los actos de remate se cumplan en
todos los casos por intermedio de un Rematador.
Para el caso de los remates ordenados por oficinas públicas no podrán participar como
rematadores funcionarios que sean sus dependientes, artículo 11, sea como funcionarios
presupuestados, contratados o en comisión, en el caso de:
60
© Beatriz Bugallo 2013
c Gobiernos Departamentales y
Para poder actuar en los remates que dispongan el Estado y los organismos paraestatales,
será necesario estar inscripto en el Registro Nacional de Rematadores que funcionará
dentro de la Asociación Nacional de rematadores y Corredores Inmobiliarios y será
administrado por una Comisión Integrada por un representante del Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social, que la presidirá, un representante de la Suprema Corte de Justicia y uno
designado por la Asociación Nacional de Rematadores y Corredores Inmobiliarios, artículo
12.
c Cancelación de la Matrícula.
III - CORREDORES
Los corredores son intermediarios cuya actividad consiste en acercar a las partes para la
realización de un contrato o negocio. No intervienen en las operaciones de ninguna
manera, ni por sí ni por representación. Se limitan a ser conocedores del mercado,
teniendo capacidad para contactar interesados en la convergencia de sus respectivas
demanda y oferta.
Se regulan en los artículos 89 a 113 del Código de Comercio, si bien hay diversos perfiles
de intermediarios con el mismo rol ajeno a la integración a alguna de las partes:
corredores de bolsa, corredores inmobiliarios, corredores de seguros. Cada uno de ellos se
61
© Beatriz Bugallo 2013
La normativa del Código de Comercio fue pensada para un corredor con facultades
importantes, aunque el legislador no llegó a dotarlo de la posibilidad de acreditar, con fe
pública, los actos que tienen lugar en torno a su intervención, tal como sucede en otros
casos del Derecho Comparado.
El perfil de un corredor profesional, actuando y cumpliendo con las normas del Código de
Comercio hace varias décadas que no se encuentra en el mercado uruguayo.
Para ser corredor, el artículo 89 establece que se requiere un año de domicilio y veintiuno
de edad.
3º Los que habiendo sido corredores hubiesen sido destituidos del cargo.
Se dispone que deberán matricularse en el Registro Nacional de Comercio (el artículo 90,
originalmente preveía a tal efecto un Juzgado porque en la época de la redacción original
del código así se organizaba el sistema), disposición que no fue expresamente derogada.
a deben llevar un asiento exacto y metódico de todas las operaciones en que intervienen,
tomando nota de cada una, inmediatamente después de concluida, en un cuaderno
manual foliado;
b expresarán en cada artículo los nombres y domicilios de los contratantes, las calidades,
cantidad y precio de los efectos que fuesen objeto de la negociación, los plazos y
condiciones del pago, todas las circunstancias ocurrentes que puedan contribuir al mayor
esclarecimiento del negocio;
c los artículos se pondrán por orden riguroso de fechas en numeración progresiva, desde
uno en adelante, que concluirá al fin de cada año.
a en las negociaciones de letras anotarán las fechas, términos, vencimientos, plazas sobre
que estén giradas, los nombres del girador, endosantes y pagador, y las estipulaciones
relativas al cambio, si algunas se hicieren (artículo 904, norma ya derogada, sustituida por
los arts. 109 y 114 del Decreto-ley Nº 14.701 del 30 de agosto de 1977);
b en los seguros se expresarán con referencia a la póliza (art. 1327) los nombres del
asegurador y asegurado, el objeto asegurado, su valor, según el convenio arreglado entre
las partes, el lugar donde se carga y descarga y la descripción del buque en que se hace
el transporte, que comprenderá su nombre, matrícula, pabellón, porte, y nombre del
capitán.
62
© Beatriz Bugallo 2013
Asimismo, en cuanto a los registros de los actos en los que interviene, establece el artículo
94 que:
b el registro tendrá las mismas formalidades que se prescriben en el art. 65, para los libros
de los comerciantes, so pena de una multa que será determinada por los reglamentos.
Se procura rigor en el ámbito de la acreditación que puede realizar un corredor, así como
en la confidencialidad que debe guardar sobre su actividad. El artículo 95 establece que
ningún corredor podrá dar certificado, sino de lo que conste de su registro, y con
referencia a él. Agrega en el inciso siguiente que sólo en virtud de mandato de autoridad
competente, podrá atestiguar lo que vio u oyó relativamente a los negocios de su oficio.
La certificación contraria a lo que conste en los libros provocará la destitución del corredor
y será sancionado por cometer delito de falsedad, artículo 965.
Los corredores deben asegurarse, ante todas cosas, de la identidad de las personas, entre
quienes se tratan los negocios en que intervienen, y de su capacidad legal para
celebrarlos, artículo 97. Si a sabiendas intervinieren en un contrato hecho por persona que
según la ley no podía hacerlo, responderán de los perjuicios que se sigan por efecto
directo e inmediato de la incapacidad del contratante.
b se tendrán por supuestos falsos, haber propuesto un objeto comercial bajo distinta
calidad que la que se le atribuye por el uso general del comercio, y dar una noticia falsa
sobre el precio que tenga corrientemente en la plaza la cosa sobre que versa la
negociación, artíciulo 100;
El delito de falsedad está consagrado por el art. 241 del Código Penal bajo la figura de "Certificación
falsa por funcionario público”, cuyo texto expresa: “El funcionario público que, en el ejercicio de sus
funciones, extendiere un certificado falso, será castigado con tres a veinticuatro meses de prisión.
Con la misma pena será castigado el particular que expidiere un certificado falso en los casos en que
la ley le atribuyese valor a dicha certificación".
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c guardarán secreto riguroso de todo lo que concierna a las negociaciones que se les
encargan, bajo la más estrecha responsabilidad de los perjuicios que se siguieren por no
hacerlo así, artículo 101;
e en las ventas hechas con su intervención, tienen obligación de asistir a la entrega de los
efectos vendidos, si los interesados o alguno de ellos lo exigiere; están igualmente
obligados, a no ser que los contratantes expresamente los exoneren de esta obligación, a
conservar las muestras de todas las mercancías que se vendan con su intervención, hasta
el momento de la entrega, tomando las precauciones necesarias para que pueda probarse
la identidad, artículo 102;
g en los negocios, en que por convenio de las partes, o por disposición de la ley haya de
extenderse contrata escrita, tiene el corredor la obligación de hallarse presente al firmarla
todos los contratantes, y certificar al pie que se hizo con su intervención, recogiendo un
ejemplar que conservará bajo su responsabilidad, artículo 104.
En caso de muerte o destitución de un corredor, sus libros registros quedarán a cargo para
su archivo de la misma autoridad encargada de llevar su Registro de matrículas. (El Código
de Comercio hacía referencia originalmente al Juzgado de Comercio en la Capital y fuera
de ella de los Alcaldes Ordinarios)
c Adquirir para sí, o para persona de su familia inmediata, las cosas cuya venta les haya
sido encargada, ni las que se dieren a vender a otro corredor, aún cuando protesten que
compran unas u otras para su consumo particular, so pena de suspensión o perdimiento
de oficio a arbitrio del Juez competente, según la gravedad del caso.
En caso que otorgaren cualquier tipo de garantía, aval o fianza sobre el contrato o
negociación hecha con su intervención, ya conste en el mismo contrato o se verifique por
separado, es nula, y no producirá efecto alguno en juicio, artículo 108.
a Intervenir en contratos ilícitos o reprobados por derecho, sea por la calidad de los
contrayentes, por la naturaleza de la cosa sobre que versa el contrato, o por la de los
pactos o condiciones con que se celebren;
64
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Se establecen las siguientes sanciones para casos en los cuales el corredor no cumpla con
los términos legales de conducta establecida:
a el corredor cuyos libros fuesen hallados sin las formalidades especificadas en el artículo
94, o con falta de declaración de alguna de las circunstancias mencionadas en los artículos
92 y 93, quedará obligado a la indemnización de perjuicios y suspenso por tiempo de tres
a seis meses; en caso de reincidencia será destituido, artículo 110;
b el corredor que en el ejercicio de sus funciones usarse de dolo o fraude, será destituido
de oficio y quedará sometido a la respectiva acción criminal; a la misma pena e
indemnización quedarán sujetos, según las circunstancias y al arbitrio del Juez
competente, los corredores que contravinieren a las disposiciones del presente capítulo, y
no tuvieren pena específica señalada, artículo 111.
El artículo 113 establece, finalmente que si un corredor fuera declarado en quiebra (hoy
en liquidación en un proceso concursal) será suspendido de sus funciones, y podrá
enseguida ser destituido por el Juez competente:
IV - BARRAQUEROS
Son los empresarios que tienen a su cargo establecimientos donde se llevan a cabo
depósitos de diversos efectos. Celebran, por lo tanto, contratos de depósitos que según
sus características podrán ser depósitos comerciales.
a llevar un libro con las formalidades exigidas en el artículo 65, sin dejar blancos, hacer
interlineaciones, raspaduras ni enmiendas;
b sentar en el mismo libro numeradamente y por orden cronológico de día, mes y año,
todos los efectos que recibieren, expresando con claridad, la cantidad y calidad de los
efectos, los nombres de las personas que los remitieren y a quién, con las marcas y
números que tuvieren, anotando convenientemente su salida;
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© Beatriz Bugallo 2013
d conservar en buena guarda los efectos que recibieren y a cuidar que no se deterioren,
haciendo para ese fin, por cuenta de quien perteneciere, las mismas diligencias y gastos
que harían si fueren propios;
e mostrar a los compradores por orden de los dueños, los artículos o efectos depositados.
a en caso de hurtos acaecidos dentro de sus barracas o almacenes, salvo caso de fuerza
mayor, justificable inmediatamente después del suceso, con citación de los interesados o
de quienes los representen, artíciulo 127;
Tanto los factores o encargados, como los dependientes de comercio, son los únicos que
tienen relación de dependencia regulada por el Derecho del Trabajo, entre los
considerados “auxiliares” por el Código de Comercio. La diferencia entre unos y otros se
encuentra en el rol y jerarquía de funciones que cumplen en el establecimiento comercial.
66
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La ley califica formalmente como factor, “carácter legal de factor”, artículo 147, a quienes
desempeñen el rol de “gerente de un establecimiento comercial o fabril, por cuenta ajena,
autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas concernientes a él, con
más o menos facultades, según haya tenido por conveniente el propietario”. Los demás
empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran emplear, como auxiliares de
su tráfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser que
tal autorización les sea expresamente concedida, para las operaciones que con
especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria para
contratar válidamente.
a según el artículo 134, todo factor deberá ser constituido por una autorización especial
del preponente, o sea la persona por cuya cuenta se hace el tráfico; esa autorización sólo
surtirá efecto desde la fecha en que fuere asentada en el registro de comercio; debe
tenerse encuenta que a posteriori, se estableció como norma general que los mandatos no
necesitan estar inscriptos para su vigencia, sino para el caso de revocación, sustitución o
modificación;
b según el artículo 135, la falta de las formalidades prescriptas por el artículo 134, sólo
produce efecto entre el principal y su factor; pero no respecto a los terceros con quienes
haya contratado;
c según el artículo 136, los factores constituidos con cláusulas generales, se entienden
autorizados para todos los actos que exige la dirección del establecimiento; el propietario
que se proponga reducir estas facultades, debe expresar en la autorización, las
restricciones a que haya de sujetarse el factor 6.
Como elemento particular en el caso de la representación del factor, se destaca el artículo
145 que establece que la personería de un factor no se interrumpe por la muerte del
propietario, mientras no se le revoquen los poderes; pero sí por la enajenación que aquél
haga del establecimiento. Son sin embargo, válidos los contratos que celebrare, hasta que
la revocación o enajenación llegue a su noticia por un medio legítimo. Es diversa la
solución que se establece en sede del mandato7.
Se establece en el artículo 142, que ningún factor podrá negociar por cuenta propia, ni
6
Una solución diversa consagra el art. 24 del Decreto-ley Nº 14.701 del 30 de agosto de 1977.
7
Véase al respecto los arts. 326 nral. 4 del Cód. de Comercio y 2086 del Cód. Civil.
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tomar interés bajo nombre propio ni ajeno en negociaciones del mismo género de las que
le están encomendadas, a no ser que sea con expresa autorización de su principal. En
caso que lo hicieren, las utilidades serán de cuenta del principal, sin que esté obligado a
las pérdidas.
Respecto de la relación del factor con el principal, establece el artículo 143 que los
principales no quedan exonerados de las obligaciones que a su nombre contrajeren los
factores, aún cuando prueben que procedieron sin orden suya en una negociación
determinada, siempre que el factor estuviese autorizado para celebrarla, según el poder
en cuya virtud obre, y corresponda aquélla al giro del establecimiento que está bajo su
dirección. No pueden sustraerse del cumplimiento de las obligaciones contraídas por los
factores, a pretexto de que abusaron de su confianza, o de las facultades que les estaban
conferidas, o de que consumieron en su provecho los efectos que adquirieron para sus
principales, salvo su acción contra los factores, para la indemnización.
b no será lícito por consiguiente, a los dependientes de comercio girar, aceptar ni endosar
letras, poner recibo en ellas, ni suscribir ningún otro documento de cargo ni de descargo
sobre las operaciones de comercio de sus principales, a no ser que estén autorizados con
poder bastante legítimamente registrado.
A pesar de la concreta disposición antes reseñada, el artículo 149 establece que todo
portador de un documento en que se declare el recibo de una cantidad adeudada, que
fuera firmado por el dependiente, se considera autorizado a recibir su importe.
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© Beatriz Bugallo 2013
a frente a sus principales de cualquier daño que causen a sus intereses por malversación,
negligencia o falta de exacta ejecución a sus órdenes e instrucciones, quedando sujetos
en el caso de malversación a la respectiva acción criminal, artículo 155;
b no pueden delegar en otros, sin autorización por escrito de los principales, cualesquier
órdenes o encargos que de éstos recibieren, y caso de verificarlo en otra forma,
responderán directamente de los actos de los sustitutos y de las obligaciones que hubieren
contraído, artículo 162.
BIBLIOGRAFÍA
RODRIGUEZ OLIVERA, Nuri, & López Rodríguez, Carlos Eduardo. Manual de Derecho Comercial
Uruguayo, v. 1: Parte General, t. 2: Comerciante y Auxiliares. Montevideo: FCU, 2004.
FLORES SIENRA, Amaro, “Práctica profesional del rematador y técnica de ventas : curso de
rematadores del Consejo de Educación Técnico Profesional”, 3. ed., Montevideo: FCU, 1996. 303
pág.
LINKS
Agrego un link nacional, de la Asociación Nacional de Rematadores y Corredores Inmobiliarios, de
cuya lectura puede generarse una idea de la actividad en sí.
http://www.rematadores.com/anrci/home.asp
EVALUACIÓN
Respecto de cada uno de los auxiliares del comerciante determinar:
- base normativa;
- función económica en el comercio;
- estatuto general (derechos/deberes/obligaciones);
- responsabilidad por su actividad.
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© Beatriz Bugallo 2013
- CUARTA PARTE -
ESTABLECIMIENTO COMERCIAL
- CAPÍTULO VIGESIMOQUINTO -
ESTABLECIMIENTO COMERCIAL:
CONCEPTO Y ELEMENTOS
I - CONCEPTO
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Escarra, el conocido autor francés afirmaba que el establecimiento comercial es “el instrumento de
trabajo del comerciante”.
9
SUPERVIELLE, Bernardo, “El establecimiento comercial”, Montevideo, 1953, pág. 99
10
PEREZ FONTANA, Sagunto, Manual de Derecho Comercial, tomo I, pág. 185.
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Para Nuri Rodríguez Olivera11, la “casa de comercio” “está constituida por un conjunto de
elementos de naturaleza heterogénea que conservan su individualidad jurídica.” Su
organización determina que adquieran adquieren una coherencia funcional al estar
organizados, y en conjunto sirven como instrumento para la realización de actividades
comerciales o industriales.
Schwartz12, por su parte, era partícipe de considerarlo como “una universalidad mueble
integrada por un conjunto de bienes materiales e inmateriales destinados al desarrollo de
una actividad comercial organizada para la producción o comercialización de bienes o
prestación de servicios.”
No existe una regulación orgánica que se ocupe de este tema en nuestro país, de maner
integral, a pesar de sucesivos intentos de regularlo. De todas maneras, no creo que se
trate de una norma imprescindible para la existencia y circulación del establecimiento
comercial en el mercado.
a las que regulan algunos aspectos aislados del mismo, como los artículos 380 y 415 del
CGP, artículos 65 y concordantes del DL 14.219 4/julio/1974 sobre cesión legal del
arriendo de industria y comercio, así como algunas disposiciones en normas de Propiedad
Industrial;
72
© Beatriz Bugallo 2013
Considerado como objeto de derecho, queremos destacar la diferencia que plantea con los
conceptos de empresa y de sociedad comercial.
Sociedad comercial, como concepto jurídico, representa una de las estructuras jurídicas
que instrumenta el Derecho para el empresario, es equivalente a sujeto de derecho. Es
decir, el sujeto de derecho titular de una empresa, propietario o arrendatario de un
establecimiento comercial puede ser persona física o - siendo persona jurídica - puede
también adoptar la forma de sociedad comercial.
De esta forma, vinculando los tres conceptos podemos decir que: un empresario
comercial, responsable de una empresa u organización de determinada actividad
comercial, que adopte la estructura jurídica de sociedad comercial, puede ser titular de
un establecimiento comercial, sea como propietario o como arrendatario responsable
de su explotación.
Por otra parte, una misma persona, un mismo sujeto de derecho, puede ser titular de
varios establecimientos comerciales distintos (incluso con distinta actividad económica,
distinto giro, diríamos), así como de un solo establecimiento comercial que tenga una o
más sucursales, es decir, que operen en distintas bases físicas, pero que respondan a una
misma unidad de organización.
II - NATURALEZA JURÍDICA
73
© Beatriz Bugallo 2013
finalidad económica que determina su titular. Más allá de las precisiones desde el punto de
vista jurídico, el conjunto de bienes que componen un establecimiento comercial
adquieren una “unidad patrimonial con vida propia” o unidad funcional, como suele decir
la doctrina española.
Veremos pues, las teorías que califican al establecimiento comercial como un bien
universal.
A) Consideraciones generales
Asimismo, también puede ser muy diverso el título que vincula al titular del
establecimiento con el elemento que integra el conjunto. En primer término pensamos que
el titular es propietario de los elementos también, pero también pueden estar integrados
bienes que el titular del establecimiento alquila o tiene en usufructo o en comodato.
Muchos de los elementos materiales, máquinas o heladeras, por ejemplo pueden estar en
esta última situación. También puede darse el caso de utilizarlos como tomador de un
leasing, tal como puede suceder con vehículos utilitarios. Puede tratarse también de un
licenciatario de marcas o patentes de invención, con autorización para utilizar estos bienes
inmateriales sin poder disponer de ellos como dueño.
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Elementos materiales
a Muebles y útiles,
b Maquinarias,
c Herramientas,
d Mercaderías,
e Vehículos.
En cualquier caso, se trata de bienes corporales sometidos al régimen general del Derecho
Comercial. Su adquisición para el destino explotación comercial implica acto de comercio a
menos que – en algún caso particular – estuviera expresamente excluido del concepto.
Elementos inmateriales
a propiedad intelectual,
b llave o aviamento,
c derecho al local.
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B) Llave
Muchas veces se habla de valor llave o avviamento como sinónimos, aunque estrictamente
no son tales. Este último concepto, proveniente de la doctrina italiana, se define –
siguiendo a Vivante – como una expectativa de lucros futuros, fundada en la organización
de los elementos del establecimiento comercial 14 15. Si bien en ambos casos hace
referencia a un valor calculado o deducido que se agrega y distingue de los valores
propios de los bienes organizados, el fundamento de su cálculo y su noción son bien
diferentes. Mayoritariamente, niegan la posibilidad de que el avviamento constituya un
elemento, pues sería una expectativa que distingue unos y otros establecimientos, desde
esta visión.
C) Derecho al local
Otro de los elementos inmateriales analizado por la doctrina es el derecho al local. Hace
referencia a la relación del titular del establecimiento comercial con la base física donde se
asienta el conjunto de bienes organizados que lo integran.
Corresponde destacar, sin embargo, que si bien la gran mayoría de los establecimientos
desarrollan su actividad sobre una base física y que no se plantean mayores
cuestionamientos respecto de la inclusión del derecho al local como elemento del
establecimiento comercial, no se trata de un elemento necesario. Es decir, puede existir un
13
Pérez Fontana, cit., pág. 195
14
Para Rocco el avviamento se define como la “capacidad de la haciendo o establecimiento comercial por su
composición y empuje dado a su organización para producir económicamente y proporcionar beneficios al
empresario”. PF
15
También es distinto el concepto que se elabora a partir de la noción de “avviamento” en la doctrina
alemana y francesa, focalizándose especialmente en la posibilidad de ganancias en torno a los relaciones
jurídico-comerciales entabladas por el establecimiento comercial.
76
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Luego de esta precisión, para el caso que sí sea necesaria la localización de los elementos
del establecimiento comercial, debemos tener en cuenta que la relación entre titular de
establecimiento y local puede ser variada: propietario, arrendatario, usufructuario, mero
tenedor o cualquier otro título que admita que una persona pueda instalarse y realizar una
actividad en un predio o local.
Se establece, en primer lugar, art. 65, que para los casos de contratos de arrendamiento
con destino a industria y comercio, el arrendatario tendrá la facultad de cederlos siempre
que se cumplan las siguientes condiciones:
b que exista contrato con plazo contractual o legal vigente y que el cedente acredite una
antigüedad mínima de dos años de permanencia en carácter de arrendatario respecto de
la finca en que está instalado el establecimiento;
c que durante ese lapso el cedente haya actuado al frente del establecimiento, salvo caso
de fallecimiento o imposibilidad física o mental del arrendatario;
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La omisión de este requisito hará inoponible toda cesión del arriendo ante el arrendador,
reputándose ilícita la posesión de ulteriores adquirentes, sin perjuicio del derecho del
Registro Nacional de Comercio a rechazar el documento de cesión. Lo mismo será en
caso de sucesivas cesiones, que sólo podrán concretarse previa regularización de adeudos
por los períodos precedentes.
El mecanismo para que la cesión surta efecto respecto del arrendador impone como
“indispensable” la notificación notarial o judicial del proyecto de la misma, acompañada
de:
Agrega la disposición que contra esa decisión sólo cabrá el recurso de reposición. El
Juzgado competente para este procedimiento es el mismo que deberá entender en un
eventual juicio de desalojo del local.
El sistema legal busca, de esta manera, equilibrar los intereses del titular del
establecimiento comercial y la posibilidad de circulación de dicho bien en el mercado, con
los derechos y expectativas económicas del propietario del inmueble donde se asienta
dicho establecimiento.
Los distintos autores presentan algunas variantes a la hora de enunciar los elementos
efectivamente incluidos en el concepto de establecimiento comercial. Enumeramos a
continuación algunos de ellos:
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a clientela;
b libros de comercio;
d relaciones laborales
A) Clientela
B) Libros de comercio
Los libros de comercio corresponden a cada comerciante, pues constituye una carga,
impuesta por la ley, así como una exigencia desde la perspectiva del derecho fiscal.
Correspondiendo, pues, a un sujeto de derecho, no integran el establecimiento comercial.
El comerciante que los ha llevado, quien debe conservarlos durante veinte años, art. 80
CCom. Si se enajena el establecimiento comercial, el adquirente debe llevar sus propios
libros.
No quiere decir ello que no interesen a quien adquiere un establecimiento comercial, pues
16
www.rae.es
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– como veremos más adelante – juegan un rol importante en la determinación del monto
de los créditos respecto de los cuales será eventualmente responsable el adquirente.
C) Contratos
D) Relaciones Laborales
En cuanto a las relaciones laborales, se trata también de contratos entre el titular del
establecimiento y otras personas, en este caso personas que prestan un trabajo,
encontrándose regulado todo ello por un Derecho específico, el Derecho Laboral. En caso
de enajenación del establecimiento, cambia una de las partes, lo que implica rescisión del
contrato y, específicamente, despido de los trabajadores. En la realidad muchas veces se
negocian continuidades, mantenimiento de antigüedad y otros rubros, pero estrictamente
el cambio del titular implica despido.
En ninguno de estos casos consideramos, por nuestra parte, estar ante elementos del
establecimiento.
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- CAPITULO VIGESIMOSEXTO -
ENAJENACIÓN DEL
ESTABLECIMIENTO COMERCIAL
I – PRESENTACIÓN GENERAL.
Por diversas circunstancias, desde principios del siglo XX, se ha venido regulando distintos
aspectos de la enajenación del establecimiento comercial.
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© Beatriz Bugallo 2013
Cabe destacar que estas disposiciones se aplican a la enajenación a título singular del
establecimiento comercial. La enajenación a título universal por el modo sucesión no
requieren el cumplimiento de estas disposiciones.
La Ley No. 2.904 de 26 de noviembre de 1904, art. 1º, establece que toda
enajenación a título singular de un establecimiento comercial deberá ser precedida de
avisos publicados durante veinte (20) días en dos (2) diarios, que actualmente son el
Diario Oficial y otro.
Las publicaciones se realizan a efectos de llamar a los acreedores del enajenante para que
concurran al domicilio que se expresará en los avisos, a percibir el importe de sus créditos
centro del término de treinta (30) días contados desde el siguiente a la primera
publicación. Ello no implica que los acreedores que concurren cobran si sus créditos no
vencieron.
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El DL No. 14.433 de 30 de setiembre de 1975 reguló, por un lado, del mecanismo para la
solicitud de certificados fiscales y, por otro lado, varios otros temas que mejoran el sistema
17
Código de Comercio,“229. Hay intención de defraudar, cuando el deudor que conoce o debe conocer su
insolvencia, disminuye o enajena sus bienes, aunque al hacerlo no se proponga precisamente defraudar a
sus acreedores.
Sin embargo, las enajenaciones por título oneroso, hechos a personas de buena fe, no pueden ser
revocadas, aunque el deudor haya tenido intención de defraudar. Es necesario que se pruebe además, que
el adquirente tenía noticia del fraude.
Esa prueba no se requiere en el caso de donatarios o cesionarios por título lucrativo, sea cual fuere
su buena fe.”
83
© Beatriz Bugallo 2013
Dentro de los quince (15) días de la fecha en que el promitente comprador tome posesión
del establecimiento comercial, de lo cual deberá dejarse constancia en acta notarial,
deberán solicitarse los certificados que las leyes exigen para el otorgamiento de la
escritura definitiva los cuales serán expedidos por las respectivas oficinas dentro de los
ciento ochenta días (180) de solicitados.-
Si el promitente vendedor no solicitare los certificados dentro del plazo de los días
indicados será pasible de una multa equivalente al 20 % (veinte por ciento) del precio
estipulado, sin perjuicio a ser compelido a la escrituración forzada.-En este caso, el
promitente comprador o el profesional actuante quedan facultados para efectuar la
solicitud de certificados.-
Si dentro del plazo de ciento cincuenta (150) días no se hubiere realizado la liquidación
definitiva del adeudo tributario del organismo encargado de la expedición del certificado
habilitante practicará una liquidación provisoria disponiendo al efecto de un plazo de
treinta (30) días y consignado su importe expedirá el recaudo pedido con las reservas que
correspondan.-
B) Otros preceptos
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acuerda acción para exigir la transferencia y entrega del bien que constituye el objeto de
la prestación.- Es decir, se podrá proceder a la escrituración forzada.
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PROMESA
CERTIFICADOS FISCALES
PUBLICACIONES
ENAJENACIÓN DEFINITIVA
Por su parte, impone el artículo 415 del Código General del Proceso la inscripción de los
certificados de resultancias de autos que incluyen establecimientos comerciales en el
Registro Nacional de Comercio.
BIBLIOGRAFÍA
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Jurisprudencia uruguaya
Tribunal de Apelaciones en lo Civil de Sexto Turno, Sentencia 188 del 25 de julio de 1990, en
ANALES DEL FORO. BOLETIN INFORMATIVO JURIDICO, año 8, n. 101-102, setiembre-octubre
1991, pp. 168-173
Tribunal de lo Contencioso Administrativo, Sentencia 1186 del 19 de diciembre de 1994 -o-
Clausura de establecimiento comercial, en REVISTA TRIBUTARIA, vol. 22, n. 125, marzo-abril
1995, pp. 138-140
Bibliografía extranjera
ARGERI, Sául, “Obligación de no concurrencia, transferencia de fondo de comercio y quiebra. --
En: Argentina. Rev. La Ley, doctrina. (D), pág. 1415-1419, 1980.
GARCÍA CAFFARO, José Luis, “No es la función del interviniente el decisivo punto mejorable en las
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© Beatriz Bugallo 2013
transmisiones de fondos de comercio.”, en Argentina. Rev. La Ley, doctrina. (B), pág. 1073-1077,
1975.
ZUNINO, Jorge Osvaldo, “Transferencia de fondos de comercio : entrega anticipada de la posesión
y resolución del contrato.”, en: REVISTA JURIDICA ARGENTINA LA LEY, D, 1995, pág. 61-66; 12
ref.
LINKS
HARGAIN, Daniel, “NOMBRE DEL ESTABLECIMIENTO COMERCIAL”, artículo publicado en REVISTA
DEL INSTITUTO DE TÉCNICA NOTARIAL de la Facultad de Derecho de la Universidad de la
República, Nº 5. Montevideo, año 2004.
http://www.dhargain.com.uy/Derecho_Comercial/Nombre_del_Establecimiento_Comercial.pdf
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JURISPRUDENCIA
La Sentencia transcripta presenta diversos aspectos jurídicos de interés, entre los cuales elegimos para su
comentario los conceptos manejados sobre la existencia o no de una enajenación de establecimiento
mercantil en el caso, y la consecuente responsabiliad de los adquirentes frente a deudas laborales.
Se presentó en un Juzgado Letrado del Trabajo de Primera Instancia, demanda laboral contra DEPRIX SA
ahbiendo trabado embargo los tgabajadores sobre las maquinarias itnegrantes del estableicmiento comercial
de la demandada, siendo objeto del reclamo el pago de la indemnización por despido y demás rubros
laborales cuyo detalle no surge de la sentencia arriba transcripta.
Una vez presentada la demanda, interpone tercería de dominio NOVI SA, aduciendo que había adquirido las
maquinarias de la emrpesa DEPRIX SA en fecha atnerior al embargo, y solicitando el levantamiento del
embargo trabado en autos.
El Juzgado del Trabajo de Primera Instancia de 7mo. Turno, se pronuncia acogiendo la tercería interpuesta,
sentencia que es confirmada por el correspondiente Tribunal deApelaciones del Trabajo de 2do turno,
sosteniendo que no podía tratarse de la aplicación de los preceptos contenidos en los artículos 2 de la Ley
10.570 y 13 de la Ley 12.590, porque no se trataba de enajenación de la universalidad “establecimiento
comercial”.
La parte actora interpuso recurso de casación, en base a argumentos de diverso orden, ya procesales, ya
sustanciales, el cual fue resuelto según Sentencia N° 944 de 28 de noviembre de 1994, manejando
conceptos tales como el de estableicmiento comercial, transferencia del mismo y responsabilidad del
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sucesor del empleador en el establecimiento comercial en los casos legales citados en virtud de las leyes
mencionadas, que comentaremos a continuación.
3. No es siempre necesario que se trate de una “universalidad” para que la doctrina califique que
existe transmisión de establecimiento comercial. Tal como dice Supervielle, y apunta la Sentencia de la
Suprema Corte, basta con que sean transmitidos intrumentos indispensables para el funcionamiento del
establecimiento comercial. Actualmente es en realidad frecuente, la transmisión de un establecimiento
mercantil en base a transferencias individuales de los bienes que lo integran.
La doctrina argentina (Zunino, Jorge o., “Fondo de comercio. Régimen de su transferencia”, Buenos Aires:
Astrea, 1993, pág. 79) interpretando su ley N° 11.867, no exige que la transferencia comprenda todos los
elementos del estableicmiento, sino que exige que los efectivamente transferidos, impliquen que se ha
cedido el giro y la clientela del negocio en posición que fue sostenida años atrás por el Prof. Rivarola.
Esta doctirna expresa que la determinación sólo puede realizarse en el caso concreto, formulando unas
reglas generales y dependiendo la calificación a cada caso particular.
4. En relación con las instalaciones, además de la relevancia de determinados casos analizada por
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Supervielle y planteada por la Sentencia de la Suprema Corte, cabe establecer que, desde el punto de vista
contable se ha considerado como talse a aquéllas cosas adheridas o fijadas al inmueble donde funciona el
establecimiento comercial, de manera que no se los puede desprender o retirar sin causar deterioros a
dichos elementos o al inmueble, incluyendo en el concepto de isntalaciones a maquinarias, muebles y útiles,
automotores, teléfonos (Zunino, cit., pág. 114).
El titular de un establecimiento puede transferir, vendiendo o por cualquier otro título, cualquiera de los
bienes que integran su activo fijo, lo que no tiene por qué hacer suponer la intención de transferir la
explotación, sin embargo, si las características de la operación determinan que se esté cediendo el giro o la
clientela del negocio o aprte principal de él, la enajenación debe ser efectuada siguiendo las formalidades
legales de la enajenación de establecimiento mercantil (Cfr. en doctirna argentina, Zunino, cit., pátg. 116).
5. En caso de encontrarnos ante un supuesto en que por medio de la transmisión de algunos de los
elementos del establecimiento operó una transmisión del mismo, debemos aplicar la legislación
correspondiente a la enajenación de establecimiento comercial, es decir que, según la ley 2.904 de 20 de
setiembre de 1904, especialmente su artíuclo 3: “Si la enajenación se realiza sin hacer el número de
publicaciones prevenidas en el artículo 1ro., o antes de vencer el plazo de treinta días señalado en el mismo,
el adquirente responde solidariamente de todas las deudas contraídas por éste [el enajenante] antes de la
enajenación y de las que contraiga mientras no se haga el citado número de publicaciones.”
Tal ha sido además la posición jurisprudencial en más de una ocasión, pudiendo citar al respecto el caso
2.092, tomo XII de La Justicia Uruguaya, que publica una sentencia del Juzgado Letrado de Primera
Instancia en lo civil de 6to turno de 15 de agosto de 1955, que establece que no sólo hay venta de
establecimiento comercial cuando el acto comprende todos los elementos constitutivos enumerados en la ley
de 1904. También la hay, aunque la venta no abarque la totalidad de bienes cuando “el acto sea tal que el
vendedor queda privado o voluntariametne desposeído de los medios de continuar el giro de sus negocios
en igual o análoga forma a como lo hacía antes de realizar la venta.” No se habían cumplido en dicho caso
con las formalidades legales de la ley de 1904 por lo que agrega la Sentencia “La transgresión denunciada y
constatada a la ley de referencia, hace solidariamente responsable a los codemandados [Nota: los
adquirentes de la maquinaria] de la obligación cuyo pago se demanda”, condenándolos además en costas y
costos por considerar que surgía que habían procedido de mala fe.
Pero además, en este caso de regularidad formal, tienen aplicación las normas contenidas en los artículos 2
y 3 de la Ley Nro. 10.570 (ley sobre despido) y artículo 13 de la ley 12.590 (ley de licencias), que fueron
estudiadas por le Profesor Dr. Helios Sarthou comentando un caso de Jurisprudencia (“Las deudas del
contrato de trabajo y la enajenación de empresas en el derecho uruguayo”, Helios sarthou, en “Revista de
Derecho, Jurisprudencia y Adminsitración”, tomo 65, números 7-8, pág. 179 y siguientes), normas que
imponen al adquirente diferente especie de responsabilidad frente a deudas del titular del establecimiento
adquirido con los trabajadores.
Los artículos 2 y 3 de la ley 10.570 resuelven los casos de deuda por despidos anteriores por causas ajenas
a la enajenación del establecimiento así como los despidos que pudieran haber sido causados por la
enajenación y simultánea con ésta. Preceptúan las referidas normas la responsabilidad principal del
“establecimiento que contrató los servicios ya prestados por el personal cesante” y responsabilidad que
resulta complementada con aquélla subsidiraia del comprador o sucesor en la propiedad del estableicmiento.
Mediante este doble juego de responsabilidades se determina una prioridad de responsabilidad por parte del
patrono enajenante pudiendo ampararse en el beneficio de exclusión el sucesivo patrono (Sarthou, cit., pág.
190-191).
El artículo 13 de la Ley Nro. 12.590 de 23 de diciembre de 1958, consagra la responsabilidad solidaria del
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enajenante y adquirente por los jornales de licencias adeudados, sin ningún tipo de condición en relación
con formalidades de publicidad o presentación de créditos, en todo caso de enajenación a título universal o
particular de un establecimiento.
En relación con la Sentencia que se publica, y teniendo por incuestionables las afirmaciones que surgen del
expediente sobre la relevancia de las maquinarias enajenadas, dado que la venta “supuso la enajenación de
todo su soporte material, de toda la infraestructura sin la cual la empresa vendedora no podía funcionar”,
estimamos también que nos encontramos ante una enajenación de establecimiento comercial.
En dicho caso, la enajenación fue realizada sin el cumplimiento de las formalidades legales, por lo cual debe
regir la norma de responsabilidad contenida en el artículo 3ro. de la Ley Nro. 2.904 debiendo el adquirente
responder solidariamente con el enajenante por todas las deudas atneriores a la enajenación y de todas las
que contraiga mientras no se efectúen las publicaciones.
De esta forma no sólo despido y licencias resultan exigibles a la empresa NOVI S.A., sino también todo otro
crédito, tanto laboral como comercial que tuviere pendiente la empresa DEPRIX S.A. antes de la enajenación
y las contraídas hasta al realización de las publicaciones legales.
DOCUMENTOS
Se agregan dos modelos muy básicos de contratos referidos al establecimiento comercial: promesa
y compraventa. Sirven solamente para tener idea general respecto de la materialización de tales
contratos.
SEGUNDO:
El precio de la compraventa es la suma de ____ más ____ por concepto de IVA.
[Otra cláusula]
El precio de la compraventa será el resultante del inventario y tasación de las existencias del
referido establecimiento, exclusivamente en cuanto a maquinaria, instalaciones, útiles, muebles
materias primas y mercaderías, más la suma de _____ pro concepto de llave y demás conceptos
incorporales y el IVA correspondiente al total que se produzca. El inventario se practicará el día
___ por ____- y deberá estar finalizado antes del día ____ ; inmediatamente de finalizado, la parte
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Ceder el contrato de arrendamiento al comprador y cumplir todas las diligencias necesarias para
hacer efectiva tal cesión. Si la misma se realizara al amparo legal, las partes se obligan a efectuar
todos los actos previstos por la ley, a cuyo efecto declaran hallarse en las condiciones legales
previstas.
QUINTO: La parte promitente compradora se obliga especialmente a partir del día de toma de
posesión a:
a) responder por el activo total que arroje el inventario, reponiéndolo racionalmente a fin de no
resentir el giro del comercio;
b) responder por el pago de toda multa o sanción por infracción que incurriere, directa o
indirectamente, sea por sí o por el personal;
c) atender a su cargo la erogaciones del personal que utilice en el establecimiento
d) pagar puntualmente los alquileres del local sede del comercio, tasas o impuestos que gravaren
la actividad comercial o al local, consumos de energía eléctrica, agua corriente, teléfono y en
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SEXTO: La escritura de traslación de dominio se otorgará dentro del plazo de ______ días a contar
de la toma de posesión.
SÉPTIMO: La parte que incumpliera cualquiera de las obligaciones asumidas, pagará una pena de
pesos uruguayos _______ sin perjuicio de poder exigirse la escrituración forzada del
establecimiento conforme ley 14.433 y descontar del saldo del precio, si lo hubiere, los gastos y
honorarios que dicha escrituración apareje. Ambas acciones son acumulables.
Se conviene además el pacto comisorio en los términos de la expresada ley.
NOVENO:
Si al momento del vencimiento del plazo fijado para la traslación de dominio hubiere saldo
deprecio pendiente y la misma no se pudiera otorgar por omisión de la parte vendedora, el
comprador queda facultado a suspender su pago hasta que la compraventa se haga efectiva, no
devengándose interés alguno en dicho lapso.
DECIMO
La falta de pago en las fechas y condiciones pactadas, producirá la caducidad de los plazos,
haciéndose exigible la totalidad del precio.
DÉCIMOPRIMERO
Se conviene la solidaridad activa y pasiva y la indivisibilidad de las obligaciones. Las partes fijan
como domicilio especiales a todos los efectos, los indicados respectivamente como suyos en la
comparecencia.
DÉCIMOSEGUNDO
Los gastos que demanden las publicaciones serán de cargo de la parte promitente vendedora; en
cuanto a los que se devenguen por esat promesa, traslación de domion (y cesión del arriendo del
local) serán de cargo del comprador.
En cuanto a lo devengado por el inventario-balance, será de cargo de laspartes por mitades.
DECIMOTERCERO
Respecto al personal del establecimiento, salarios, licencias, aguinaldos, antigüedad,
indemnización por despido y cualquier otro concepto de índole laboral, los mismos
corresponderán a la parte promitente vendedora, no asumiendo la parte promitente compradora
obligación alguna al respecto.
DECIMO CUARTO:
Procedencia dominial
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DECIMOQUINTO:
Se solicita certificación notarial de firmas.
Nº ___. COMPRAVENTA. Por AA con BB. En Montevideo, el __________, ante mí, Escribana,
comparecen: Por una parte: AA, _________; Por otra parte: BB, __________. Y para que lo
consigne en este mi Protocolo, MANIFIESTAN:
SEGUNDO: El precio de esta compraventa es la suma de _______ que el vendedor recibió antes de
ahora del comprador, por lo que otorga carta de pago por el total del mismo.
TERCERO: El comprador está en posesión del establecimiento comercial referido, con los
elementos antes detallados, en la que es confirmado por el vendedor en señal de tradición.
SEXTO: Esta compraventa retrotrae sus efectos al _______ fecha en que tomó posesión del
establecimiento el comprador.
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RESOLUCIÓN
Resolución 369/2001, del 12 de diciembre de 2001, de la Dirección Nacional de Registros
Visto la consulta presentada por el Departamento Notarial del Banco de la República Oriental del Uruguay y
la necesidad de establecer criterios de interpretación uniformes respecto a la inscripción de prendas de
establecimientos comerciales reguladas por la ley 17.228 de 7 de enero de 2000.
Resultando: I) Que es necesario establecer el alcance del concepto de “bienes concretos” que integran el
establecimiento comercial y de los elementos que integran la universalidad conocida como establecimiento
comercial.
II) Que asimismo es conveniente determinar si la inscripción en el Registro Nacional de
Comercio resulta suficiente respecto a su oponibilidad frente a terceros, cuando en la prenda de
establecimiento comercial se incluyan bienes, cuya inscripción tiene un régimen especial regulado en el art.
4 de la ley 17.228.
Considerando: I) Que compete a la Dirección General de Registros impartir instrucciones generales para el
cumplimiento de las normas legales y reglamentarias, con carácter vinculante para los Registradores.
III) La Comisión Asesora Registral, elevó a consideración de esta Dirección General
el Acta Nº 60 de 30 de agosto de 2001, que en su dictamen y en relación a las cuestiones planteadas,
establece:
a) En cuanto a la determinación de los bienes que integran el establecimiento comercial, se entiende que
corresponde definirlo al derecho de fondo y a la Doctrina. Se deja constancia que en el informe presentado
por el Esc. Emilio Susena, éste considera que los vehículos automotores, buques o aeronaves, en la medida
que estén afectados al giro del establecimiento integran el mismo y por lo tanto si no se excluyen
expresamente, les alcanza la prenda de establecimiento.
b) Respecto a si la inscripción del instrumento respectivo en el Registro Nacional de Comercio resulta
suficiente en cuanto a su oponibilidad frente a terceros o si por el contrario, respecto de los automotores y
derechos de propiedad industrial prevalece la norma especial del artículo 4 literales a) y c) de la ley 17.228,
la Comisión por mayoría considera que si bien la inscripción de la prenda de establecimiento comercial es un
acto inscribible distinto al de la prenda de automotores, a los efectos registrales, para su inscripción en el
Registro Nacional de Comercio y por el principio de determinación, si un automotor integra el
establecimiento comercial se estima aconsejable se establezca en el respectivo contrato de prenda que dicho
bien forma parte del mismo. Discorde el Esc. Carmelo Curbelo quien funda su posición expresando que el
art. 4 de la ley 17.228 establece los registros en donde se inscribirán las prendas sin desplazamiento y por lo
tanto para que las prendas sobre automotores sean oponibles a terceros deben ser necesariamente
inscriptas en el Registro Nacional de Automotores, en virtud de que nuestro derecho consagra un estatuto
jurídico propio y especial para esta clase de bienes. Además si sólo se inscribiera en el Registro Nacional de
Comercio no se estaría cumpliendo con el control registral del tracto sucesivo.
Atento: A lo precedentemente expuesto, a lo establecido en la ley 17.228 de 7 de enero de 2000 y a lo
informado por la Comisión Asesora Registral
El Director General de Registros
Resuelve :
1º) Cuando en los contratos de prenda de establecimiento comercial se determine la existencia de alguno de
los bienes cuya inscripción esté prevista en alguno de los otros Registros indicados en el art. 4, sin perjuicio
de su inscripción en el Registro Nacional de Comercio, la oponibilidad frente a terceros surtirá efectos a
partir de su inscripción en el Registro competente según el bien de que se trate.
2º) Notifíquese a los Directores o Encargados de Registros, quienes a su vez harán lo propio con los
funcionarios a su cargo y colocarán copia simple de esta resolución en uno o más lugares visibles al público.
3º) Insértese en la página web y remítase el texto de la presente, vía correo electrónico, a las direcciones de
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los usuarios inscriptos en el sistema de novedades de la Dirección General de Registros conforme al régimen
de la Circular Nº 98 de 29 de octubre de 2001.
4º) Comuníquese a la Comisión Asesora Registral. Cumplido, archívese.
Fdo. Dr. Esc. Fernando Caride Bianchi - Director General de Registros.
EVALUACIÓN
CASOS PRACTICOS
Casos sobre ley Nº 2.904, enajenación de establecimiento comercial.
"HERRACENTER"
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a) Mariela González, acreedora por decoración del establecimiento que figura en los libros
de comercio pero no se presenta a la convocatoria de acreedores;
b) Lucas Sosa, acreedor por mercaderías que no se encontraba en los libros de comercio
del establecimiento y que se presenta al pago el día 14 de enero siguiente a la realización
de las publicaciones;
c) Sandra Ceriani, acreedora que se encuentra registrada en los libros de comercio y que,
además, se presentó a la convocatoria legal.
"MERAVIGLIA ROOMS"
a) Pedro Martínez, acreedor por mercaderías cuya deuda debió ser abonada el día 30 de
junio;
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ESQUEMA
Establecimiento comercial. Generalidades. Elementos.
* Base legal
Regulación inorgánica
Ley 2.904 de 26 de noviembre de 1904
DL 14.433 de 30/setiembre/1975
Art. 380 - 415 CGP
DL 14.219 4/julio/1974
Algunas disposiciones en normas de Propiedad Industrial
* Establecimiento comercial
NATURALEZA: art. 380 CGP “universalidad conocida como establecimiento comercial”
ELEMENTOS
Materiales
Inmateriales
Sin perjuicio de integrar el establecimiento comercial, conservan sus especialidades al momento de
adquisición o sustitución
Elementos materiales
Muebles y útiles
Maquinarias y herramientas
Mercaderías
Elementos inmateriales
Llave o avviamento
Propiedad Intelectual (propiedad industrial, derechos de autor y afines)
- Derecho al local -
Llave o avviamento
Valor que se agrega al de los elementos del establecimiento singularmente considerados, a consecuencia de
la organización y demás factores que la desarrollan
...
Legislado a efectos impositivos
Referencia en el artículo 68 de la Ley de sociedades comerciales, cuando trata de la valoración de los
aportes que consisten en un establecimiento comercial “bienes que lo integren y su conjunto”.
Derecho al local
El espacio físico no es esencial al concepto de establecimiento comercial
Diversidad de relaciones jurídicas para el goce de un espacio físico para el establecimiento comercial
Regulación específica en caso de arrendamiento: art. 65 DL 14.219 4/7/974
OTROS ELEMENTOS
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Clientela
Organización
Privilegios y autorizaciones administrativas
Relaciones contractuales incluidas las laborales
* PROMESA DE COMPRAVENTA
DL 14.433 de 1975
Plantea formalidades para la preparación de la enajenación, reglamenta aspectos registrales, brinda
seguridad
Finalidad: protección de deudas fiscales y algunos aspectos formales
No es jurídicamente preceptiva
* DL 14.433 –
Inscripción de promesa constituye derecho real
Se puede solicitar escrituración forzada
Enajenación en escritura pública
Inscripción declarativa de sentencias rescisorias y de enajenación
Nulidad de determinadas cláusulas
* Etapas de enajenación
PROMESA
ACTA DE TOMA DE POSESION
CERTIFICADOS FISCALES
PUBLICACIONES
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ENAJENACION DEFINITIVA
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- QUINTA PARTE -
PROPIEDAD INTELECTUAL
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- CAPÍTULO VIGESIMOSEPTIMO -
CONCEPTOS GENERALES
SUMARIO
I - PROPIEDAD INTELECTUAL. A) Concepto y clasificación de la
Propiedad Intelectual. B) El derecho del mercado y la función de la
Propiedad Intelectual.
II - ORIGEN HISTÓRICO
III - PROTECCIÓN INTERNACIONAL
IV - PROTECCIÓN NACIONAL. A) Normas legales. B) Organización de
la protección de la propiedad industrial. C) Organización de la
protección de los derechos de autor y conexos.
I - PROPIEDAD INTELECTUAL.
Así lo plantea el Dr. Gross Espiell en un estudio que fuera publicado por AGADU Vé Bibliografía.
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especiales.
En este marco, las normas de la propiedad intelectual que conceden derechos a los
titulares de creaciones intelectuales, están estableciendo monopolios en función de la
valoración del pensamiento y obra humanos aplicados tanto a la industrial como a las
artes.
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Para que un derecho monopólico se ejerza de manera ilícita debe ser ejercido de manera
abusiva, quedando fuera de los parámetros que la ley concede para su titular. Nunca será
ilícito el acto por el cual un titular de derechos de autor, sea autor o sucesor en el derecho,
rechace la autorización de explotación de su obra por una determinada persona. Se
encuentra dentro de las facultades que, precisamente, en retribución a su aporte al
patrimonio mundial de las creaciones, la ley concede a quienes las realizan. Sería abusivo
un acto mediante el cual se supeditara la explotación de una obra a la adquisición de
productos no imprescindibles para su explotación, por ejemplo, si esto afectare el interés
general. Al respecto rige la ley N° 18.159 de 20 de julio de 2007, que reglamenta en el
Uruguay la Defensa de la Competencia.
II - ORIGEN HISTÓRICO
La protección de las creaciones data de tiempo atrás. Con las características actuales,
desde el siglo pasado se ha establecido en diversas leyes nacionales el régimen de
protección de las creaciones. Primero consistía en la atribución de privilegios y más tarde
se fue desarrollando la concepción de derecho atribuido al creador.
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Se trata en ambos casos de acuerdos marco que fueron objeto de diversas modificaciones
o actualizaciones a lo largo del tiempo. Además, se han ido complementando con
diversos acuerdos o “arreglos” en la terminología unionista, referidos a aspectos parciales
de los institutos de la propiedad intelectual: clasificación de marcas, clasificación de
diseños, protección de las indicaciones geográficas, protección de las denominaciones de
origen, entre otros.
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Como toda organización de las Naciones Unidas, una de sus tareas principales es la de
cooperar con los países en vías de desarrollo, en sus esfuerzos de desarrollo; y en este
sentido, uno de sus objetivos primordiales, es el de asistir a dichos países en el
establecimiento o modernización de sus sistemas de PI:
Trata aspectos generales de la propiedad intelectual, así como de los diversos institutos en
particular.
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El AADPIC sólo enfoca en nuevas normas una pequeña parte de los conflictos originados
con la aparición de estas nuevas tecnologías, no tanto en el derecho sustantivo, sino más
bien en lo que se refiere al cumplimiento de los derechos autorales y conexos y al arreglo
de disputas entre los Miembros. Esta carencia ha sido suplida por los Tratados
Internacionales de OMPI de 1996.
De todos estos tópicos, como incidente en nuestro derecho positivo, hemos de destacar la
ampliación de la materia patentable a los productos químico-farmacéuticos, de polémica
inclusión pero, en definitiva, impuestos ya en las sucesivas reformas a que está dando
lugar este Acuerdo.
Ninguno de ellos ha sido aprobado ni siquiera por los cuatro países fundadores del
Mercosur. El correspondiente a las marcas fue internalizado por Uruguay y Paraguay, rige
solamente en las relaciones entre ambos. Argentina y Brasil comunicaron que no tienen
intenciones de aprobarlo. En el caso del Protocolo de Diseño ningún país lo ha
internalizado.
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IV - PROTECCIÓN NACIONAL
A) Normas legales
Legislación
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Las normas fundamentales del sistema marcario uruguayo están contenidas en la Ley Nº
17.011 de 25 de setiembre de 1998 sobre marcas, nombres comerciales e indicaciones
geográficas y el Decreto reglamentario de esta Ley, de 3 de febrero de 1999.
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DERECHO DE AUTOR - o propiedad literaria o artística, protege el derecho moral del autor
de toda creación literaria o artística, reconociendo un derecho de dominio sobre las
producciones de su pensamiento o arte.
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También es Estado Parte del Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (TODA) de 20 de
diciembre de 1996 y declaraciones concertadas relativas al mismo (aprobado por Ley Nº
18.036 de 20 de octubre de 2006), así como del Tratado de la Organización Mundial de la
Propiedad Intelectual sobre Interpretación o Ejecución y Fonogramas (TOIEF) de 20 de
diciembre de 1996, y declaraciones concertadas relativas al mismo (aprobado por Ley Nº
18.253 de 20 de febrero de 2008).
Uruguay también ha aprobado, muchos años atrás una serie de Convenciones integrantes
del conocido como Sistema Interamericano del Derecho de Autor: - Tratado sobre la
propiedad literaria y artística (Montevideo 1889) y su Protocolo Adicional; - Convención
sobre Derechos de Autor (Buenos Aires, 1910); - Tratado sobre Propiedad Intelectual
(Montevideo, 1939). Este sistema no ha sido derogado, aunque ha sido superado por
disposiciones internacionales posteriores de alcance mundial.
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Las gestiones ante la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial pueden ser realizadas:
Su actividad se regula por las disposiciones contenidas en los artículos 90 a de la Ley Nro.
17.011 de 25 de setiembre de 1998 y en su decreto reglamentario.
La obtención de la matrícula implica cumplir con los requisitos que enumera el artículos
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93:
d. ser bachiller;
e. aprobar un examen de suficiencia, con excepción de los abogados, que será tomado
por un Tribunal integrado por tres miembros designados por el Director Nacional de la
Propiedad Industrial, artículo 94.
a. apercibimiento;
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Sus funciones son las de recibir los depósitos de las copias de los originales, sean
impresas o manuscritas, o ya se traten de fotografías o cualquier otro tipo de
documentación, según la naturaleza de la obra. Además, previo el trámite reglamentario
inscribirá a los titulares de obras literarias, artísticas o científicas, quienes están obligados
a inscribirlas para obtener protección legal.
2) Deducir en vía judicial las acciones civiles y las denuncias criminales, en nombre y
representación del Estado;
4) Emitir opinión o dictamen en las controversias que se suscitaren ante las autoridades
judiciales y administrativas, sobre materia vinculadas a la presente ley, siempre que les
fueren requeridos;
El artículo 24 del decreto reglamentario, Nº 154/004, añade que además de los cometidos
que por ley se atribuyen al Consejo de Derechos de Autor, corresponderá a este organismo
mediar en las diferencias que se produzcan entre las sociedades de gestión colectiva y
entre éstas y otras asociaciones gremiales, cuando le sea requerido por los interesados.
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En la aplicación del derecho de autor juegan un rol fundamental las sociedades de gestión
colectiva. Estas entidades representan a titulares de derechos de autor y conexos. Su
función es gestionar la explotación de los derechos, otorgando licencias de uso y
recaudando el canon correspondiente. Por las características de explotación nacional e
internacional de obras como las musicales o las dramáticas, por ejemplo, sería imposible
defender al creador sin este tipo de entidades.
Se trata, en el régimen uruguayo, de asociaciones civiles tales como AGADU, SUDEI, CUD.
SÍNTESIS
I) PROPIEDAD INTELECTUAL.
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Acompaña el desarrollo tecnológico, siendo una necesidad derivada de los bienes que
actualmente existen.
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1. Normas legales.
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ESQUEMA
PROPIEDAD INTELECTUAL
Propiedad Intelectual
Régimen jurídico de las diversas creaciones del intelecto humano:
tanto aquéllas artísticas,
como aquéllas de aplicación industrial
PI - OMPI
Derechos de origen legal, que derivan de la actividad intelectual en campos industriales,
científicos, literarios y artísticos.
PI Concepto normativo
Tratado OMPI art. 2
Obras literarias, artísticas,científicas
Presentaciones de artistas, intérepretes, ejecutantes, fonogramas, radiodifusoras
Invenciones en todos los campos
Descubrimientos científicos
Diseños industriales
Marcas, nombres comerciales, designaciones
Protección contra competencia desleal
PROPIEDAD INTELECTUAL
Derechos de Autor y conexos
Propiedad Industrial
PROPIEDAD INDUSTRIAL
Creaciones intelectuales de aplicación industrial
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Propiedad Industrial
Sector de la propiedad intelectual que se dedica especialmente a proteger las aportaciones
técnicas que enriquecen las posibilidades del hombre en el dominio de las fuerzas
naturales, para la satisfacción de sus necesidades sociales. (Baylos Corroza)
PROPIEDAD INTELECTUAL
Doble enfoque:
Como bienes incorporales
Como atribución de monopolio en el mercado
P. Industrial - Evolución
FASE DE PRIVILEGIOS
FASE DE IDEAS LIBERALES
FASE DE INTERNACIONALIZACION
Ambito ONU
Ambito OMC
Internacionalización
Ambito ONU: Convenio de París, 1883 Revolución Industrial
Ambito OMC: ADPIC, 1994 Revolución de la sociedad de la información
ADPIC
Marco de la Propiedad Intelectual actual, en el cual el CUP se inserta dimensionado según
la negociación diplomática de la Ronda Uruguay. Se ven reforzados algunos de sus
preceptos. Se dirige a los Estados miembros de la OMC que se encuentran obligados, sin
posibilidad de reserva, a legislar e implementar las normas en consecuencia.
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ADPIC - CUP
En ambos casos hay normas mínimas
CUP se encuentra integrando la estructura del ADPIC (art. 1 a 12 y 19)
ADPIC amplía stándares de protección
ADPIC consagra exigencias procesales
PROPIEDAD INDUSTRIAL
LEY DE MARCAS, NOMBRES COMERCIALES E INDICACIONES GEOGRAFICAS Ley 17.011
de 25/setiembre/1998
LEY DE PATENTES DE INVENCION, MODELOS DE UTILIDAD Y DISEÑOS INDUSTRIALES
Ley 17.164 de 2/setiembre/1999
LEY DE DERECHOS DE AUTOR Y CONEXOS, Ley N 9739 de 1937 reformada por ley 17.616
de 2003
LINKS
“Aprovechar al máximo el sistema de propiedad intelectual: Algo más que el "derecho a
excluir"”, Christopher Kalanje, Consultor, División de la OMPI de Pequeñas y Medianas
Empresas
http://www.wipo.int/sme/es/documents/leveraging_ip.htm
EVALUACIÓN
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- CAPÍTULO VIGESIMOOCTAVO -
SIGNOS DISTINTIVOS
SUMARIO
Sub-capítulo § 1. Marcas
I - CONCEPTO LEGAL DE MARCA
II - CLASES DE MARCA. A) Marcas colectivas. B) Marcas de
certificación o de garantía.
III - PROCEDIMIENTO PARA EL REGISTRO DE UNA MARCA
IV - DERECHOS CONFERIDOS AL TITULAR DE UNA MARCA
V - ACCIONES DE OPOSICIÓN, ANULACIÓN Y REIVINDICACIÓN DE
LAS MARCAS. A) Acciones de oposición y anulación. B) Acción de
reivindicación.
VI - EXTINCIÓN DE LAS MARCAS
VII - ACCIONES DE LOS DERECHOS DEL TITULAR DE UNA MARCA
REGISTRADA. A) Acciones penales. B) Acciones civiles. C) Plazo para
la interposición de las acciones civiles y penales. D) Otras acciones
con fundamento fuera de los artículos precedentes.
Sub-capítulo § 2. Nombres comerciales
I - CONCEPTO.
II - ADQUISICIÓN DE DERECHOS SOBRE EL NOMBRE COMERCIAL
III - DERECHOS OTORGADOS POR EL USO DEL NOMBRE COMERCIAL
IV - TÉRMINO DEL DERECHO DE USO EXCLUSIVO DEL NOMBRE
COMERCIAL
Sub-capítulo § 3. Indicaciones geográficas
I - CONCEPTOS
II - ASPECTOS GENERALES RELACIONADOS CON LOS NOMBRES
GEOGRÁFICOS
III - RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS INDICACIONES DE PROCEDENCIA
IV - RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS DENOMINACIONES DE ORIGEN.
Sub-capítulo § 1. Marcas
En el derecho uruguayo, se entiende por marca “todo signo con aptitud para distinguir los
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productos o servicios de una persona física o jurídica de los de otra”, según dispone el
artículo 1º de la ley.
Este concepto comprende tanto a signos visibles como no visibles, los cuales serán
protegibles por el registro cuando sea posible, en función de la disponibilidad de medios
técnicos adecuados que determinará y reglamentará el Poder Ejecutivo por decreto,
artículo 2º. Comprende también a las frases publicitarias, tal como expresamente declara
el artículo 3º.
Constituyen causal de nulidad absoluta, por lo que no podrán ser considerados como
marcas los siguientes signos que enumera el artículo 4 de la ley de marcas:
2) los signos que reproduzcan o imiten monedas, billetes o cualquier medio oficial de
pago, nacionales o extranjeros, así como los diseños o punzones oficiales de controlar y
garantía adoptados por el Estado;
3) los emblemas destinados a la Cruz Roja y al Comité Olímpico Internacional, signo que
cuentan, respectivamente, con sendos tratados internacionales que protegen y
reglamentan su uso;
5) la forma que se dé a los productos o envases, cuando reúna los requisitos para
constituir patente de invención o modelo de utilidad conforme a la ley;
6) los nombres de las variedades vegetales que se encuentren registradas ante el Registro
de Propiedad de Cultivares, creado por la Ley Nro. 16.811 de 12 de febrero de 1997,
respecto de dichas variedades en la clase correspondiente;
8) el color de los productos, y los envases y las etiquetas monocromáticos. Podrán usarse,
sin embargo, como marcas, las combinaciones de colores para los envases y las etiquetas;
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10) las designaciones usualmente empleadas para indicar la naturaleza de los productos o
servicios o la clase, el género o la especie a que pertenecen;
11) las palabras o locuciones que hayan pasado al uso general, y los signos o diseños que
no sean de fantasía, es decir, que no presenten características de novedad, especialidad y
distintividad;
12) las palabras o las combinaciones de palabras en idioma extranjero cuya traducción al
idioma español esté comprendida en las prohibiciones de los numerales 9, 10 y 11
precedentes;
13) los dibujos o expresiones contrarios al orden público, la moral o las buenas
costumbres;
14) las caricaturas, los retratos, los dibujos o las expresiones que tiendan a ridiculizar
ideas, personas u objetos dignos de respeto y consideración.
Los signos que se encuentren comprendidos en los numerales 9º), 10), 11) y 12) arriba
enumerados, podrán formar parte de un conjunto marcario, pero sin derechos privativos
sobre los mismos, tal como lo dispone el artículo 7º.
Por su parte, constituyen causales de nulidad relativa y no podrán ser registrados como
marcas, los signos que enumera el artículo 5º:
1) las banderas, los escudos, las letras, las palabras y demás distintivos que identifiquen a
los Estados extranjeros o las entidades internacionales e intergubernamentales, siempre
que su uso comercial no esté autorizado por certificado expedido por la oficina
correspondiente del Estado u organismo interesado;
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2) las obras literarias y artísticas, las reproducciones de las mismas y los personajes de
ficción o simbólicos que merezcan la protección por el derecho de autor, excepto que el
registro sea solicitado por su titular o por un tercero con su consentimiento;
3) los nombres o los retratos de las personas que vivan, mientras no se obtenga su
consentimiento, y los de los fallecidos mientras no se obtenga el de quienes hayan sido
declarados judicialmente sus herederos, entendiéndose por nombres, a los efectos de esta
disposición, los de pila seguidos del patronímico, así como el solo apellido, los seudónimos
o los títulos en cuanto individualicen tanto como aquellos;
4) el solo apellido cuando haya mediado oposición fundada de quienes lo llevan, a juicio
de la autoridad administrativa;
7) las palabras, los signos o los distintivos que hagan presumir el propósito de verificar
concurrencia desleal;
8) Los signos y las indicaciones que encubran o simulen el origen, la calidad, la naturaleza,
las características, la utilidad, la aptitud o la procedencia de los productos o de los
servicios21.
Las marcas, además, deberán ser claramente diferentes a las que se hallen inscriptas o en
trámite de registro para evitar confusión, tanto respecto de los mismos productos, como
respecto de productos o servicios concurrentes, artículo 6º.
El camino lo están afianzando los colores per se, las marcas sonoras. La marca olfativa, a
pesar de excepciones en cuanto a su admisión - como en la experiencia americana y en
algún otro país - todavía no es admisible en el Uruguay.
21
Numeral 8 agregado por Ley Nº 18.172 de 31 de agosto de 2007, art. 193
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A) Marcas colectivas
El artículo 38 define a la marca colectiva como “aquella usada para identificar productos o
servicios provenientes de miembros de una determinada colectividad”. La colectividad
aludida podrá constituirse de asociaciones de productores, industriales, comerciantes o
prestadores de servicios, cuyos asociados podrá utilizar la marca colectiva para diferenciar
en el mercado los productos o los servicios de sus miembros, de los productos o los
servicios de quienes no forman parte de dicha asociación.
Su registro se rige por las normas generales de las marcas, con la particularidad que la
solicitud deberá incluir un reglamento de uso con datos particulares a la identidad de la
asociación solicitante el cual deberá ser aprobado por la Dirección Nacional de la
Propiedad Industrial, tanto como cualquier modificación, artículos 39 y 40.
Esta marca podrá ser cancelada de oficio o a pedido de parte en los siguientes casos:
b. cuando la marca colectiva sólo sea usada por su titular o sólo por una de las personas
autorizadas.
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Se regulan, en principio por las mismas normas generales de las marcas, pudiendo
constituirse en tal cualquier signo con excepción de las denominaciones de origen, que en
todo caso se regirán por sus disposiciones específicas, artículo 45.
También en este caso, la solicitud deberá incluir un reglamento de uso con datos
particulares referidos a la calidad, componentes, naturaleza y demás datos relevantes
para la determinación de la calidad que identifica, así como los mecanismos de control de
calidad. Este reglamento deberá ser aprobado por la Dirección Nacional de la Propiedad
Industrial, tanto como cualquier modificación, artículos 46 y ss.
El registro tendrá una duración indefinida, pudiendo ser cancelado en cualqueir momento
a pedido de su titular, artículo 50.
Se trata de un signo intransmisible, que tampoco podrá ser objeto de gravamen o carga,
embargo o cualquier otra medida cautelar o de ejecución judicial, artículo 53.
En este último caso, no podrá ser adoptada, usada ni registrada como marca u otro signo
distintivo comercial, hasta transcurridos diez años de anulado, disuelto o desaparecido su
titular, artículo 55.
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En tercer lugar, transcurre el plazo de oposición. Reglamenta el artículo 7 del decreto del 3
de febrero de 1999 que, dentro del plazo de treinta días corridos, perentorios e
improrrogables, contados a partir del día siguiente al de la publicación en el Boletín de la
Propiedad Industrial, podrán ser deducidas las oposiciones de particulares según las
causales previstas en la ley.
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- derecho de exclusiva sólo con relación a los productos y los servicios para los que
hubiera sido solicitada, precisando que cuando se trata de una marca en la que se incluye
el nombre de un producto o un servicio, la marca sólo se registrará para el producto o el
servicio que en ella se indica, artículo 11;
- derecho de oponerse al uso o registro de cualquier marca que pueda producir confusión
entre productos o servicios, artículo 14;
- usar o no la marca registrada, pues, tenor del artículo 19 de la ley el uso de la marca es
facultativo mientas el Poder Ejecutivo no decrete lo conrrario fundado en necesidades de
conveniencia pública lo requieran;
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Finalmente, corresponde decir que la protección legal se acuerda por el plazo de diez
años, indifinidamente renovable por períodos iguales. La renovación se deberá solicitar
dentro de los seis meses previos al vencimiento del registro, aunque se dispondrá de un
plazo de gracia de seis meses a contar del día siguiente a dicho vencimiento, en cuyo caso
se publicará en el Boletín de la Propiedad Industrial, artículo 18.
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Otra facultad típica del titular de una marca es transferir su derecho así como realizar
todos los contratos que la ley permita en relación con la marca.
La propiedad de las marcas es transmisible por modo sucesión como por acto entre vivos,
por disposición de última voluntad, por ejecución forzada o por la acción de reivindicación,
artículo 16 inciso 1º.
Del punto de vista formal, la transferencia total o parcial del derecho de propiedad de la
marca podrá hacerse por instrumento público o privado. Deberá inscribirse en la Dirección
de la Propiedad Industrial y publicarse en el órgano oficial, Boletín de la Propiedad
Industrial para que surta efectos frente a terceros, artículo 16 inc. 2º.
En cuanto a otros contratos, destacamos que los analizaremos en el Módulo Sexto de este
curso.
Quienquiera que fuere titular de un interés directo, personal y legítimo, podrá oponerse al
registro que se intentare o solicitar la anulación de las marcas ya inscriptas, con base en
las causales previstas por los artículos 4º y 5º de la ley de marcas, artículo 20. También la
Dirección Nacional de la Propiedad Industrial podrá oponerse y desestimar las solicitudes
de registro o anular el registro de marcas con base en las referidas causales, artículo 21.
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Para el caso particular de acción de anulación fundada en las causales de los numerales
6º) y 7º) del artículo 5º, se deberá agregar la prueba, que podrá ser efectuada por
cualquier medio idóneo que pueda demostrar los hechos razonablemente, y estará sujeto
a las reglas de la sana crítica y a lo que establezca la reglamentación. Solamente podrá
eximirse de la prueba de la notoriedad de la marca al ponente, al recurrente o el
peticionante que acrediten que el solicitante o el titular la conocían cuando fue solicitado
su registro.
El plazo de oposición será de treinta días corridos, contados a partir del día siguiente de la
publicación en el Boletín de la Propiedad Industrial, artículo 23 de la ley. Por su parte,
expresa el artículo 20 del decreto reglamentario que la acción de anulación para el caso de
causal referida a semejanza entre marcas podrá ser deducida en un año de plazo desde la
concesión de la marca.
B) Acción de reivindicación
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El nuevo texto del artículo 19, hoy vigente, establece en su inciso primero la regla general:
“El uso de la marca registrada es obligatorio”.
Por supuesto que no se trata de un precepto que será controlado per se, sino la regla
precedente al instituto de caducidad por falta de uso que a continuación reglamento.
En definitiva, establece el texto legal al respecto que el registro de una marca podrá ser
cancelado cuando:
a. no se hubiera usado por su titular, por un licenciatario o por persona autorizada para
ello, dentro de los cinco años consecutivos y siguientes a la fecha de su concesión o a la
fecha de autorización de sus respectivas renovaciones;
b. aún existiendo uso, si dicho uso se hubiera interrumpido por más de cinco años
consecutivos.
No tendrá lugar el supuesto de cancelacion, cuando el titular pruebe que la falta de uso se
debe a razones de fuerza mayor.
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El accionante, para esta causal de caducidad, será, según dispone la ley, el titular de un
interés directo, personal y legítimo. La acción será resuelta por la Dirección Nacional de la
Propiedad Industrial.
No es necesario que el uso de la marca realizado por el titular agote todos los productos o
servicios para los cuales solicitó el registro. Dispone la Ley que el uso de la marca para
uno o más productos o servicios exime de la cancelación del registro correspondiente a
otras categorías de productos o servicios aun cuando no sean similares.
La prueba de uso de la marca corresponde al titular del registro. A tales efectos podrá
recurrir a cualquier medio de prueba admitido por la ley que demuestre que la marca se
ha usado pública y efectivamente por el plazo estipulado.
El artículo 66 de la ley de marcas enumera las causales por las cuales se extingue un
registro marcario:
2º) voluntad del titular comunicada por escrito a la Dirección Nacional de la Propiedad
Industrial; para el caso de existir contrato de licencia registrado, el titular de la marca
licenciada deberá acreditar la comunicación fehaciente al licenciatario de la voluntad de
renunciar al registro previa inscripción de la renuncia;
5º) cese de la participación del Estado en las Sociedades a las que alude el numeral 1º)
del artículo 4º de la ley;
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A) Acciones penales
- rellenar con productos espurios envases con marca ajena, siendo castigado con seis
meses de prisión a tres años de penitenciaría, artículo 82;
El artículo 84 impone que las marcas a que hacen referencia los artículos que tipifican
delitos, así como los instrumentos usados para su ejecución, serán destruidos o
inutilizados. Por su parte, las mercaderías en infracción que hayan sido incautadas, serán
decomisadas y destruidas, salvo que por su naturaleza puedan ser adjudicadas a
instituciones de beneficencia pública o privada.
B) Acciones civiles
Respecto al accionamiento civil que tiene por causa la comisión de un delito, determina el
artículo 87 de la Ley de Marcas que, los damnificados podrán ejercer las acciones por
daños y perjuicios contra los autores y coautores de las actividades sancionadas
penalmente.
Por otra parte, se consagra expresamente en el artículo 88 que los titulares de marcas
registradas podrán demandar ante el Poder Judicial la prohibición de uso de una marca no
registrada, idéntica o semejante a la suya. Es un caso ante el cual no existe posibilidad
alguna de defensa a nivel administrativo.
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Respecto del plazo para la interposición de las acciones civiles y penales rige la disposición
contenida en el artículo 89 de la Ley de Marcas, que las trata conjuntamente.
Según este artículo, hay dos plazos de prescripción para estas acciones:
b. un año contado desde el día en que el propietario de la marca tuvo conocimiento del
hecho por primera vez.
Los actos interruptivos de la prescripción se determinarán según las normas del derecho
común.
Además de las conductas ilícitas mencionadas, las infracciones a las diversas normas de
contenido sustancial, pueden determinar la existencia de un daño que amerite su
reparación, por lo que se deberá recurrir a la Justicia.
Las acciones que se planteen en sede judicial civil podrán tener diverso objeto.
En segundo lugar: el cese en el uso ilícito de la marca, sea como pretensión principal o
como objeto de proceso provisional.
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I - CONCEPTO
El artículo 68 de la Ley de Marcas determina que el nombre comercial tiene por función la
designación de una actividad que explota una persona física o jurídica. Además, establece
que la misma actividad no puede desarrollarse con fines comerciales por dos personas
físicas o jurídicas que la designen con el mismo nombre comercial.
El artículo 67, que encabeza el Capítulo, expresa que elnobmre comercial constituye
propiedad industrial a los efectos de la Ley, lo que implica su sometimiento a las mismas
reglas generales que las marcas, con las reservas derivadas de las particularidades de este
instituto y de las disposiciones especiales establecidas.
No existe registro de los nombres comerciales. Los derechos al mismo se atribuyen por el
uso, salvo el caso en que el nombre comercial forme parte de una marca, artículo 72.
La acción judicial del titular del derecho exclusivo al uso de un nombre comercial caduca a
los cinco años desde el día que lo empezó a usar un tercero, artículo 69. Transcurrido
este plazo, perderá su acción a todo reclamo. La acción se desarrolla en vía judicial, dado
que no existe registro que habilite ningún recurso administrativo.
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Establece la ley que el derecho al uso exclusivo del nombre como propiedad industrial, se
extinguirá con la actividad con fines comerciales que lo lleve, según lo dispone el artículo
71.
En caso que un nombre comercial se deje de utilizar debe considerarse que estamos ante
la renuncia al derecho, tal como en el caso de una marca con la renuncia al registro se
considera extinguido el derecho.
I - CONCEPTOS
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Las Indicaciones de Procedencia gozarán de protección sin necesidad de registro, tal como
enseña el artículo 74.
Hasta comienzos del año 2005 no tenemos ninguna denominación de origen que aluda a
un lugar geográfico uruguayo registrada.
Finalmente, según el artículo 85, las disposiciones referidas a las acciones penales y civiles
de defensa de la exclusividad en materia marcaria, serán aplicables, en lo pertinente, a
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© Beatriz Bugallo 2013
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© Beatriz Bugallo 2013
SÍNTESIS
Sub-capítulo § 1. Marcas
II - CLASES DE MARCA.
Publicación
Oposición
Examen de forma
(Eventual diligenciamiento de oposiciones)
Dos facetas:
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- transferencia;
Acción de reivindicación.
Plazo para la interposición de las acciones civiles y penales, artículo 89 Ley Nº 17.011.
I - CONCEPTO.
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I - CONCEPTOS
Indicación de procedencia - referencia al lugar de producción, elaboración, creación,
prestación del servicio; pueden utilizarlo todos los productos o servicios en tanto
efectivamente procedan de tal lugar.
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Nombre geográfico
ESQUEMA
MARCAS
Art. 1º: “Se entiende por marca todo signo con aptitud para distinguir los productos o
servicios de una persona física o jurídica de los de otra.”
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Marcas y trade-dress
Marcas e internet: ND, metatags
Marcas. Nulidades.
ABSOLUTAS
RELATIVAS
Nulidades absolutas
1º) El nombre del Estado y de los Gobiernos Departamentales, los símbolos nacionales o
departamentales, los escudos o distintivos que los identifiquen, excepto respecto de ellos
mismos, de las personas públicas no estatales, de las sociedades con participación del
Estado y en los casos de los artículos 73 y siguientes de la presente ley.
2º) Los signos que reproduzcan o imiten monedas, billetes o cualquier medio oficial de
pago, nacionales o extranjeros, así como los diseños o punzones oficiales de contralor y
garantía adoptados por el Estado.
5º) La forma que se dé a los productos o envases, cuando reúnan los requisitos para
constituir patente de invención o modelo de utilidad conforme a la ley.
6º) Los nombres de las variedades vegetales que se encuentren registradas ante el
Registro de Propiedad de Cultivares, creado por la Ley Nº 16.811, de 21 de febrero de
1997, respecto de dichas variedades en la clase correspondiente.
7º) Las letras o los números individualmente considerados sin forma particular.
8º) El color de los productos y los envases y las etiquetas monocromáticos. Podrán usarse,
sin embargo, como marcas, las combinaciones de colores para los envases y las
etiquetas.
9º) Las denominaciones técnicas, comerciales o vulgares, que se empleen para expresar
cualidades o atributos de los productos o servicios.
10) Las designaciones usualmente empleadas para indicar la naturaleza de los productos o
servicios o la clase, el género o la especie a que pertenecen.
11) Las palabras o locuciones que hayan pasado al uso general, y los signos o diseños que
no sean de fantasía, es decir, que no presenten características de novedad, especialidad y
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distintividad.
12) Las palabras o las combinaciones de palabras en idioma extranjero cuya traducción al
idioma español esté comprendida en las prohibiciones de los numerales 9º), 10) Y 11)
precedentes.
13) Los dibujos o expresiones contrarios al orden público, la moral o las buenas
costumbres.
14) Las caricaturas, los retratos, los dibujos o las expresiones que tiendan a ridiculizar
ideas, personas u objetos dignos de respeto y consideración.
Nulidades relativas
1º) Las banderas, los escudos, las letras, las palabras y demás distintivos que identifiquen
a los Estados extranjeros o las entidades internacionales e intergubernamentales, siempre
que su uso comercial no esté autorizado por certificado expedido por la oficina
correspondiente del Estado u organismo interesado.
2º) Las obras literarias y artísticas, las reproducciones de las mismas y los personajes de
ficción o simbólicos que merezcan la protección por el derecho de autor, excepto que el
registro sea solicitado por su titular o por un tercero con su consentimiento.
3º) Los nombres o los retratos de las personas que vivan, mientras no se obtenga su
consentimiento, y los de los fallecidos mientras no se obtenga el de quienes hayan sido
declarados judicialmente sus herederos, entendiéndose por nombres, a los efectos de esta
disposición, los de pila seguidos del patronímico, así como el solo apellido, los seudónimos
o los títulos cuando individualicen tanto como aquéllos.
4º) El solo apellido cuando haya mediado oposición fundada de quienes lo llevan, a juicio
de la autoridad administrativa.
6º) Los signos o las palabras que constituyen la reproducción, la imitación o la traducción
total o parcial de una marca notoriamente conocida o de un nombre comercial.
7º) Las palabras, los signos o los distintivos que hagan presumir el propósito de verificar
concurrencia desleal;
Clases de marcas
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Marcas
DURACION del derecho:
10 años prorrogales indefinidamente
Plazo de gracia para registración
Defensa de la marca
Acciones administrativas
Acciones judiciales
Acciones administrativas
Oposición
Anulación
Acciones judiciales
Civiles
Penales
EVALUACIÓN
* Concepto legal de marca.
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CASOS PRACTICOS
“DEDALITOS”
En 1978, María Fernanda Jerez inscribió la marca “Dedalitos” para la clase 30 a efectos de
identificar una preparación que ha venido elaborando por muchos años en su fábrica de
pastas ubicada en Sayago.
María Fernanda Jerez consulta a Ud. si tiene alguna posibilidad de proteger la marca
“Dedalito”. Responder, explicando los diversos fundamentos de la misma.
“FIRST”
El señor Julián Kuster, comerciante mayorista uruguayo del giro zapatería lleva realizadas
cuatro operaciones de importación de mercadería de origen italiano, de gran difusión en el
ramo, marca “FIRST”. Se trata de zapatos deportivos aeróbicos con doble plantilla, que
llevan en su interior el logotipo de la marca: marca emblemática que consiste en el
nombre FIRST escrito con letras mayúsculas tipo Arial, de borde negro sobre fondo
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blanco, con dos rayas de color rojo que la cruzan del ángulo superior izquierdo al ángulo
inferior derecho. Estas operaciones las ha concretado con otro comerciante mayorista
radicado en Manaos, Brasil, quien le vendió la mercadería.
Le consultan de la sociedad “Marcos Méndez S.A.” qué mecanismos tiene para defenderse
de la competencia de Julián Kuster.
LINKS
" "Property rights" y derecho de marcas", de Antoni Font, un artículo que es casi un clásico y
analiza las marcas desde la perspectiva de la exclusiva en el mercado.
«Revista General de Derecho», núms.544-54, enero-febrero 1990
http://www.ub.edu/mercanti/propertyrights.pdf
Dentro de la página de la OMPI en particular, para marcas, sugiero los siguientes links:
- Comic sobre marcas. Sí, tengo clarísimo que ustedes son adultos y estudiantes de Derecho,
pero creo que está muy bueno este material. Y el que no lo guste como comic, seguro
apreciará la capacidad de comunicación de la OMPI para difundir los temas marcarios.
Está acá: http://www.wipo.int/freepublications/es/marks/483/wipo_pub_483.pdf
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JURISPRUDENCIA
- CAPÍTULO VIGESIMONOVENO -
CREACIONES INVENTIVAS
SUMARIO
Sub-capítulo § 1. Protección de la información no divulgada
I - LA INFORMACIÓN NO DIVULGADA.
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Los caminos para dicha protección son variados dado que no todos ellos pùeden ser
protegidos por los mismos mecanismos legales. La disyuntiva inicial para el titular implica
optar por:
a. patentarlos y develar cómo funciona o cómo se realiza la creación, cosa que implica
también que la exclusividad tiene un plazo máximo, el de la concesión legal;
En este último caso tendrá muchas medidas de precaución que tomar, pero no tiene plazo
máximo de explotación exclusiva. Por otra parte, siendo secreto no puede impedir que
otra persona utilice la misma creación, mientras no se trate de obtención ilícita de su
propia información. Las características de algunas invenciones, por ejemplo las mecánicas,
hacen imposible que pueda optarse por el secreto. Como ejemplo de una creación
protegida por secreto tradicionalmente se menciona la fórmula para la elaboración de la
Coca Cola.
I - LA INFORMACIÓN NO DIVULGADA
Es importante tener claro que para que un conjunto de conocimientos pueda calificarse
como secretos o confidenciales no deben encontrarse en el dominio público, no deben ser
de conocimiento popular y tamposo debe ser accesible.
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II - FORMAS DE PROTECCIÓN
Cuando se vulnera un secreto industrial, en el entendido que se puede estar ante un acto
de competencia desleal, se podrán accionar los mecanismos generales de derecho
respectivos.
Tratándose de tecnología que pueda calificarse como secreta cabe la aplicación de las
normas de derecho penal que tutelan el secreto profesional.
Entre los delitos contra la inviolabilidad del secreto, el artículo 302 del Código Penal
uruguayo de 1934, sanciona a quien "sin justa causa revelare secretos que hubieran
llegado a su conocimiento, en virtud de su profesión, empleo o comisión" . El infractor será
castigado, cuando el hecho causare perjuicio, con pena de multa.
Dentro de esta figura penal está incluida la información no divulgada, tal como la
caracteriza el artículo 39 ADPIC.
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Otra de las ventajas de la celebración de un contrato es que puede incluirse una cláusula
compromisoria para activar el recurso al arbitraje en caso de litigio y no afectar el secreto
de la información ventilando la cuestión judicialmente.
Para que sea realmente útil el contrato la referencia o descripción de la información que se
considera secreta o que constituye el objeto de la obligación de no divulgar, deberá ser
precisa. La precisión no implica detalle, sino que el área que se trate no deberá generar
dudas. De todas formas, como los contratos deben cumplirse de buena fe, sobre la base
de este principio se calificarán las dudas que se pudieran plantear.
I - CONCEPTOS FUNDAMENTALES
A) Generalidades
Siguiendo dentro de los aspectos generales consagrados en común para todos los
creadores, el artículo 2 hace referencia a sus derechos morales y de explotación.
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Respecto del derecho moral, el inciso 1 del artículo 2 establece que los inventores y
diseñadores tienen derecho a que se los reconozca como autores de sus invenciones y
Creaciones. Este derecho moral es inalienable e imprescriptible y se transmite a sus
herederos.
Como principio general, artículo 3º, el derecho conferido al inventor o al diseñador por una
patente nace con la resolución que la concede. Debe tenerse presente para la
determinación el ejercicio del derecho de prioridad consagrado en el Convenio de la Unión
de París, así como todo otro que emerja de la presentación de la solicitud.
En caso que no haya convenio internacional con algún Estado en particular, los extranjeros
de dicho Estado, según el artículo 7º, tendrán los mismos derechos que los nacionales. Sin
embargo, el Poder Ejecutivo podrá limitar la aplicación de esta disposición a los nacionales
de aquellos países, o personas asimiladas a ellos, que concedan una reciprocidad
adecuada.
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Precisa la ley que deberá también considerarse comprendido dentro del estado de la
técnica “el contenido de una solicitud en el trámite en el país cuya fecha de presentación
o, en su caso, de prioridad, fuese anterior a la de la solicitud que se estuviese
examinando, siempre que ese contenido quede incluido en la solicitud anterior cuando ella
fuese publicada.”
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C) Materia patentable
Por lo tanto, para precisar el concepto de invención patentables, debemos tener presente
otros dos artículos.
C) los esquemas, los planes, las reglas de juego, los principios o los métodos comerciales,
contables, financieros, educativos, publicitarios, de sorteo o de fiscalización;
D) las obras literarias o artísticas, o cualquier otra creación estética, así como las obras
científicas;
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Estos son:
B) Las invenciones contrarias al orden público, las buenas costumbres, la salud pública, la
nutrición de la población, la seguridad o el medio ambiente”
Si hay disputa de derechos en el caso en que varias personas hayan realizado la misma
invención en forma independiente unas de otras, los derechos de la patente se
concederán “a aquélla o a su sucesor, que presente primero la solicitud de patente o
invoque la prioridad de fecha más antigua para esa invención.”. Este sistema se denomina
del “first to file”, por oposición al “first to invent” que llevaría a una difícil e incierta
investigación respecto de quién ha sido verdaderamente el primero en llegar a la creación
de que se trate.
Nuestra ley también se plantea la situación en que las invenciones sean realizados durante
una relación de trabajo. Lo analizamos al tratar el tema del creador en relación laboral.
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La ley establece un procedimiento general, con una serie de etapas que reglamenta el
Decreto Nº 11/000 con detalle. Veremos los distintos puntos.
A) Contenido de la solicitud
F) Un resumen de la descripción.
Respecto del nombre de la creación, el artículo 2 del decreto establece que “deberá ser
claro, conciso y congruente con las reivindicaciones, y no podrá contener denominaciones
de fantasía.”
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“A) Una descripción de la invención, clara y concisa, de forma que permita su completa
inteligencia, indicando la manera de llevarla a la práctica, de acuerdo a lo previsto en el
Art. 4 del presente decreto.
B) Una o más reivindicaciones, en las que se delimitará con precisión el alcance del objeto
de la invención a proteger mediante el derecho de patente, de acuerdo a lo previsto en el
Art. 5 del presente decreto.
D) Un resumen que permita una fácil comprensión del problema técnico planteado, la
solución aportada y los usos principales de la invención, expresado en no más de 100
palabras.
E) En el caso en que se solicite una patente divisionaria, la indicación del número y fecha
de la solicitud de patente de origen o principal.”
En cuanto a la descripción, el artículo 4 del Decreto pauta que contendrá los siguientes
datos:
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producirse o utilizarse, a no ser que ello resulte de una manera evidente de la descripción
o de la naturaleza de la invención. La descripción podrá ser presentada de una manera u
orden diferente, cuando debido a la naturaleza de la invención, ella permita una mejor
comprensión y una presentación más concisa."
En cuanto a las reivindicaciones, por su parte, el artículo 5 del Decreto establece que
deberán estar numeradas correlativamente y deberán contener:
B) una parte caracterizadora que exponga concisamente los elementos técnicos que
definen la novedad de la invención y que se desean proteger. Cuando sea necesario para
una mejor comprensión la reivindicación principal puede ir seguida de una o varias
reivindicaciones dependientes, haciendo éstas referencia a la reivindicación de la que
dependen y precisando las características adicionales que pretenden proteger. De igual
modo debe procederse cuando la reivindicación principal va seguida de una o varias
reivindicaciones, relativas a modos particulares o de realización de la invención.”
Una vez presentada la solicitud, se realizará un examen formal preliminar que tiene por
objeto verificar el cumplimiento en la presentación de los documentos exigidos.
Al respecto, establece el artículo 23 que, cuando del examen formal preliminar de una
solicitud de patente de invención resultare que la misma no cumple los requisitos
establecidos en el artículo 22, pero contiene determinados datos mínimos, podrá
mantenerse la fecha de presentación, siempre y cuando se presenten los restantes
documentos en el plazo que fije la reglamentación. En caso de no cumplirse, se tendrá por
abandonada la solicitud.
El artículo 9 del decreto reglamentario otorga un plazo de treinta días al efecto de verificar
el cumplimiento de los requisitos restantes, plazo que no supera los noventa días
establecidos por la ley como límite máximo de reglamentación.
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B) No utilizar el cultivo objeto de la patente o un cultivo derivado de él, más que con fines
experimentales hasta que la solicitud de patente haya sido resuelta.”
Por su parte, el artículo 7 establece que mientras no sean designadas las instituciones
autorizadas para recibir el depósito de material biológico necesario para la descripción de
solicitudes relativas a microorganismos, de acuerdo al Artículo 25 de la Ley Nº 17.164, el
solicitante podrá realizar el mismo en cualquiera de las autoridades de depósito
internacional reconocidas por el "Tratado de Budapest sobre el Reconocimiento
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D) Publicación
Según el artículo 26, cumplidas las formalidades y los trámites exigidos, la solicitud de
patente deberá ser publicada en el Boletín de la Propiedad Industrial. La publicación
deberá realizarse una vez transcurridos dieciocho meses contados a partir del día siguiente
al de su presentación o del día siguiente al de la fecha de prioridad, en su caso.
Respecto de este punto, precisa el artículo 10 del decreto reglamentario que, el solicitante
deberá abonar los derechos correspondientes y presentar la respectiva constancia, antes
de la expiración del plazo. En caso contrario, se considerará a la solicitud abandonada,
procediéndose a su archivo. A los efectos de la publicación anticipada, el solicitante deberá
presentar el requerimiento acompañando la constancia de pago de los derechos
correspondientes.
E) Conversión de la solicitud
Puede suceder que una creación presentada para su protección mediante una de las
modalidades de patente reguladas por nuestra ley 17.164, con los días resulte poco
apropiada para los intereses de su titular y éste desee cambiarla a otra. Esto resulta
posible en nuestro sistema legal y se encuentra previsto en el artículo 27 de la ley.
En dicho caso, a tenor del artículo 28, el solicitante deberá publicar nuevamente su
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El artículo 29 establece que la solicitud de patente deberá comprender una única invención
o varias, siempre que se encuentren relacionadas entre sí, de tal manera que integren un
único concepto inventivo. De esta norma deriva que nuestro sistema sustenta el concepto
de unidad de invención para la protección de las creaciones que se encuentran
relacionadas.
Cuando del examen de una solicitud resulte que ella no cumple con dicho requisito, el
solicitante deberá dividirla en tantas solicitudes como fuese necesario. En este caso, las
solicitudes en las cuales se divida la presentación original o “solicitudes divisionarias”
mantendrán la misma fecha de presentación que la solicitud original.
Toda otra modificación de la solicitud de patente no podrá ser admitida, a menos que se
trate de algunos de los supuesto consagrados en el artículo 30:
C) Cuando ello se entienda pertinente por los técnicos a cargo del examen.
H) Examen de fondo
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De las observaciones formuladas se conferirá vista al solicitante por el plazo que fije la
reglamentación.
En relación con las observaciones que resultaren del examen de fondo, el artículo 13
establece que serán formuladas en un solo informe del que se dará vista al solicitante por
un plazo de hasta 90 (noventa) días.
I) Resolución
Una vez cumplidos los requisitos previstos por la ley, se resolverá sobre la concesión de la
solicitud de patente, expidiéndose el título en su caso, tal como establece el artículo 33.
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Estos son:
Precisa el artículo 35, por su parte, que el alcance de la protección conferida por una
patente estará determinado por sus reivindicaciones, las que se interpretarán de
conformidad con la descripción y los dibujos.
Enuncia el artículo 36, que los derechos patrimoniales derivados de una patente o de una
solicitud de patente pueden ser transferidos o cedidos por su titular o sus causahabientes,
total o parcialmente, por sucesión o por acto entre vivos.
Los actos que se trata, surtirán efecto frente a terceros a partir de su inscripción en el
registro correspondiente.
El pago de las tasas en caso de transferencia o cesión parcial de una patente o de una
solicitud de patente corresponderá al titular, salvo acuerdo en contrario, artículo 37.
Sin perjuicio de la declaración de derechos realizada, tal como surge del artículo 39, el
derecho que confiere una patente no alcanzará a los siguientes actos:
“A) Los realizados en el ámbito privado y con fines no industriales o comerciales, siempre
que no provocaren un perjuicio económico para el titular de la patente.
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C) Entre otros, los casos de preparación de un medicamento bajo receta médica para un
paciente individual, elaborado bajo dirección de un profesional habilitado.
En tal sentido, el artículo 40 establece que el titular de la patente no podrá impedir que
cualquier persona use, importe o comercialice de cualquier modo un producto patentado,
después que el mismo ha sido puesto lícitamente en el comercio dentro del país o en el
exterior:
A tales efectos, “No se considerarán puestos lícitamente en el mercado los productos o los
procedimientos en infracción de derechos de propiedad intelectual (Parte III, Sección 4,
del Acuerdo ADPIC de la Organización Mundial de Comercio).”
Asimismo, consagra el artículo 41 que el titular de la patente no podrá impedir los actos
realizados, incluso sin divulgación, por terceros de buena fe, que a la fecha de
presentación de la solicitud, o de prioridad en su caso, ya fabricasen en el país tal
producto o utilizaren el procedimiento objeto de la invención, o hubieren hecho
preparativos serios para llevar a cabo tal fabricación, uso o explotación.
Este derecho no será transferible sino con aquella parte de la empresa o de su activo
intangible beneficiario del mismo.
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VI - EXPROPIACIÓN DE DERECHOS
Una patente concedida a quien no tenía derecho a obtenerla no será válida. Tal precepto
se encuentra consagrado en el artículo 45 de la ley 17.164, que consagra las pautas
básicas para el ejercicio del reclamo correspondiente.-
Dicho reclamo podrá ser ejercido por quien pretenda ser el verdadero titular, para lo cual
tendrá un plazo que prescribe a los cinco años contados desde la fecha de concesión de la
patente o a los tres años contados desde la fecha en que la invención comenzare a
explotarse en el país, aplicándose el plazo que venza primero.
Según el artículo 46, cuando el reclamo sólo afecte total o parcialmente alguna
reivindicación de la patente la decisión se limitará a la misma, debiendo precisarse sus
alcances, cuando corresponda.
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B) Por falta de pago de las anualidades en la forma y dentro de los plazos previstos en la
presente ley.”
IX - RENUNCIA
Tal como lo establece el artículo 49, el titular de una patente podrá, en cualquier tiempo,
renunciar por escrito a la misma, totalmente o a una o más de sus reivindicaciones
particulares.
La ley N° 17.164 regula en forma detallada las licencias obligatorias y otros usos sin
autorización del titular de la patente. Veremos las distintas previsiones.
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titular de patente con las necesidades de la sociedad o del mercado en un momento dado.
Sustituye la voluntad del titular por una resolución del Estado en la concesión de
autorización a un tercero para la explotación de una patente. Esta resolución estatal de
autorización o uso autorizado de una invención a quien no es titular de la correspondiente
patente se toma solamente cuando se dan determinadas causales que establece la ley.
La normativa establece regímenes diversos según las razones expresamente invocadas por
el legislador. Se trata de motivos como falta de explotación, especial compromiso del
interés público, la realización de prácticas anticompetitivas y otras razones varias.
A tenor de la norma consagrada en el artículo 54, cualquier interesado podrá solicitar una
licencia obligatoria transcurridos tres años desde la concesión de la patente o cuatro años
desde la fecha de la solicitud, aplicándose el plazo que expire más tarde, si la invención no
ha sido explotada o no se han realizado preparativos efectivos y serios para hacerlo o
cuando la explotación se ha interrumpido por más de un año, siempre que no hayan
ocurrido circunstancias de fuerza mayor.
Además de las reconocidas en general por la ley se consideran como fuerza mayor las
dificultades objetivas insalvables de carácter técnico y legal tales como las demoras de los
organismos públicos para expedir autorizaciones, ajenas a la voluntad del titular de la
patente y que hagan imposible su explotación.
B) Licencias obligatorias u otros usos sin autorización del titular por razones de
interés público
Por su parte, el artículo 55 establece que en situaciones especiales que pudieran afectar al
interés general, la defensa o la seguridad nacional, el desarrollo económico, social y
tecnológico de determinados sectores estratégicos para el país, así como en casos de
emergencia sanitaria u otras circunstancias similares de interés público, el Poder Ejecutivo,
por resolución expresa, podrá conceder licencias obligatorias u otros usos sin autorización
del titular de la patente, cuyo alcance y duración deberá adecuarse al fin para el que
fueron concedidos.
En estos casos, el derecho del titular de una patente podrá ser limitado de acuerdo con lo
previsto en el artículo precedente en circunstancias de falta o insuficiencia de
abastecimiento comercial para cubrir las necesidades del mercado interno, artículo 56.
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Según el artículo 58, la resolución que conceda una licencia obligatoria u otro uso de
acuerdo con el artículo anterior deberá pronunciarse sobre su alcance definitivo o
provisorio y los demás aspectos previstos para las licencias obligatorias.
C) Licencias obligatorias y otros usos sin autorización del titular por prácticas
anticompetitivas
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D) Refusal to deal
“A) Posee capacidad técnica y económica para enfrentar la explotación de que se trate. La
capacidad técnica se evaluará por la autoridad competente, conforme a las normas
específicas vigentes en el país, que existan en cada rama de actividad. Por capacidad
económica se entenderá la posibilidad de cumplir las obligaciones que deriven de la
explotación a realizar.
B) Posee estructura empresarial que permita contribuir al desarrollo del mercado del
producto objeto de la licencia a escala local.
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desarrollar un producto final, aquél pueda realizar dicho desarrollo por sí o por terceros
dentro del país, salvo los casos de imposibilidad de producción en el territorio nacional.”
El licenciatario podrá adquirir la materia prima de otro proveedor cuando éste la ofrezca a
un precio inferior como mínimo en un 15% (quince por ciento) al que el titular la oferte en
el territorio nacional. En este caso el licenciatario deberá demostrar que la materia prima
adquirida de esa forma ha sido puesta lícitamente en el comercio, en el país o en el
exterior, por el titular de la patente, por un tercero con su consentimiento o legítimamente
habilitado.
En cuanto a la duración de la licencia obligatoria u otros usos sin autorización del titular, el
artículo 66 establece que no podrán extenderse más allá de todo lo relativo a los actos de
explotación o comercialización del objeto de la licencia durante toda la vigencia de la
patente en el territorio del país y con respecto a cualquier aplicación.
En este caso particular, la patente caducará cuando habiendo transcurrido dos años desde
la concesión de la primera licencia obligatoria u otros usos sin autorización del titular, no
se pudiere explotar el objeto de la licencia por parte del licenciatario obligatorio por causas
imputables al titular de la patente o a su licenciatario contractual, artículo 68.
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© Beatriz Bugallo 2013
E) Patentes dependientes
Estamos ante patentes dependientes cuando se trata de una creación para cuyo
funcionamiento debe contarse con otra creación protegida también por una patente de
invención. Esta situación se encuentra regulada en nuestra ley de patentes.
Cuando una patente tenga por objeto un producto y la otra un proceso se considera que
existe dependencia entre las patentes para su explotación.
Por su parte, el artículo 70 establece que la licencia o el uso sin autorización del titular
cuya finalidad sea permitir la explotación de una patente dependiente, se otorgará en las
siguientes condiciones:
Los requisitos y calidades que deberá tener el interesado se encuentran en el artículo 72:
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Por su parte, hay términos de exclusión respecto de las pautas reguladoras de las licencias
obligatorias u otros usos sin autorización del titular, que se encuentran establecidos en el
artículo 73.-
De esta forma, una licencia obligatoria u otros usos sin autorización del titular, no podrá:
C) Otorgarse al defraudador.
D) Cederse, salvo junto con la empresa o el establecimiento, o con aquella parte del
mismo que explote el objeto de la licencia.”
Una vez presentada la solicitud de licencia obligatoria, a tenor del artículo 74, se dará
traslado al titular de la patente por un término perentorio de treinta días, vencido el cual y
de no mediar oposición expresa, se considerará que la acepta.
En caso de mediar oposición, se nombrará dentro de los cuarenta días un tribunal de tres
árbitros con las más amplias facultades, designados, uno por el patentado, otro por el
solicitante de la licencia y el tercero de común acuerdo por los otros dos árbitros. En caso
de no efectuar la designación una de las partes o no llegar a un acuerdo sobre el tercer
integrante, la misma será efectuada por la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial en
un plazo de diez días.
Según el artículo 75, la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial resolverá por acto
fundado y dentro de los treinta días siguientes, sobre la concesión de la licencia
obligatoria, en las condiciones planteadas por el solicitante, las que hubieren acordado las
partes directamente, las que surgieren del arbitraje, o las que considere dicha Dirección
Nacional en caso de faltar la decisión arbitral.
La resolución que conceda la licencia deberá expedirse sobre los aspectos que establece
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La resolución de concesión de una licencia obligatoria u otros usos sin autorización del
titular, deberá ser publicada e inscripta en el registro especial llevado al efecto, artículo 80.
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El artículo 108 establece que los registros de patentes son públicos pudiendo ser
consultados por cualquier interesado en las formas que establezca la reglamentación.
En cuanto a los registro propiamente dichos, encontramos en el artículo 110 una norma
fundamental que declara que la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial llevará el
registro de los actos y contratos relativos a la explotación comercial e industrial de las
patentes y los de aquellos que modifiquen, afecten o limiten los derechos emergentes
de las mismas.
“A) Licencias convencionales, ofertas de licencia, licencias obligatorias y otros usos sin
autorización del titular de la patente y demás, previstos en el Capítulo V del Título II de la
presente ley, así como sus modificaciones.
C) Prendas y demás derechos que limiten o se constituyan sobre los derechos de patente.”
La ley Nº 17.164 plantea las vías de accionamiento en el ámbito civil o no penal. Los
preceptos respectivos son aplicables tanto en materia de patentes, como de modelos de
utilidad y diseños industriales.
A) Acciones civiles
Por una parte, el artículo 99 se refiere a las acciones que podrá tomar el titular de la
patente contra quien realice actos en violación de los derechos emergentes de la misma
afirmando que podrá interponer acciones en el ámbito de los derechos que la ley consagra
a su favor y podrá inclusive reclamar una indemnización por aquellos actos realizados
entre la publicación de la solicitud y la concesión de la patente.
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Además, podrá reclamarse indemnización por los actos lesivos realizados desde la
presentación de la solicitud, en los casos en que el infractor obtuviera por cualquier medio,
conocimiento del contenido de la misma antes de su publicación, teniendo en cuenta la
fecha de comienzo de la explotación.
Poe su parte, el artículo 100 establece que los que comercializaren o distribuyeren
productos en infracción sólo serán responsables por los daños y perjuicios causados,
cuando existan indicios ciertos y determinados de haber estado en condiciones de
conocerla.
El tiempo que dispone el lesionado en sus derechos para accionar, está consagrado en el
artículo 104: la acción civil destinada a la reparación del daño prescribirá en el plazo de
cuatro años, contado desde que el titular tuvo conocimiento de la infracción.
En cuanto a los pasos a seguir para ejercer dicho derecho, es de notar que la petición de
reivindicación o transferencia al propietario prescribe a los cinco años, contados desde la
fecha de concesión de la patente o a los dos años contados desde que comenzó a
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B) Acciones penales
Según el artículo 123, las solicitudes de patente que se encuentren en trámite a la fecha
de entrada en vigor de la presente ley deberán continuar sus procedimientos de acuerdo
con la legislación anterior.
Por el contrario, las patentes que se solicitaren a partir de la vigencia de la presente ley se
regirán por sus disposiciones.
En cuanto a la normativa que rige a las patentes concedidas por el régimen anteriormente
vigente, a tenor del artículo 124, será la legislación anterior, excepto:
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En segundo lugar, el artículo 127 dispone que no serán patentables las invenciones de
productos farmacéuticos y químicos agrícolas hasta el 1º de noviembre de 2001.
Sin perjuicio de ello, se podrá solicitar patente de invención para los mismos conforme a
las previsiones y los requisitos de la presente ley, aplazándose su concesión hasta la fecha
establecida en el inciso precedente.
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ley: “La presente ley entrará en vigor a los ciento veinte días a partir de su publicación”.
En definitiva, entró en vigencia el 18 de enero de 2000.
I - CONCEPTO
En cuanto a las innovaciones que pueden considerarse amparadas por la misma solicitud,
el artículo 82 establece que la solicitud de modelo de utilidad sólo podrá referirse a un
objeto, sin perjuicio de que pueda comprender dos o más partes que funcionen como un
conjunto unitario. Podrán reivindicarse varios elementos o aspectos de dicho objeto en la
misma solicitud. De esta forma también respecto del modelo de utilidad se consagra el
principio de “unidad” de la creación, en forma análoga a la patente de invención.
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C) Los procedimientos.
II - PLAZO DE LA PROTECCIÓN
El plazo de protección del modelo de utilidad podrá ser prorrogado una sola vez por el
término de cinco años.
La solicitud de prórroga deberá ser presentada dentro de los ciento ochenta días
anteriores al vencimiento. También podrá presentarse dentro de los ciento ochenta días
posteriores al mismo, pagándose en ese caso un recargo del 50% (cincuenta por ciento)
en las tasas correspondientes (artículo 117 de la presente ley).
III - REMISIÓN
Al igual que el régimen anterior, el artículo 85 de la ley N° 17.164 establece que, sin
perjuicio de lo dispuesto en el presente Título, regirán para los modelos de utilidad las
disposiciones sobre patentes de invención, en lo que fueren aplicables.
Sub-capítulo § 4. Biotecnología
I - CONCEPTOS FUNDAMENTALES
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desarrollando las más increíbles investigaciones en esta área que muchos consideran,
junto con las innovaciones informáticas, el ámbito de mayor desarrollo para el futuro.
A) Generalidades
Nuestro régimen legal sigue las pautas normativas que derivan del Convenio UPOV,
Convenio Internacional para la Protección de las Obtenciones Vegetales, suscrito en París
el 2 de diciembre de 1961, y modificado por actas adicionales firmadas en Ginebra el 10
de noviembre de 1972 y el 23 de octubre de 1978, aprobado por la Ley N° 16.580, de 21
de setiembre de 1994.
B) Protección legal
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la materia.
Un nuevo cultivar, para ser protegido según el régimen de la Ley de Semillas debe cumplir
las condiciones que se exigen en el artículo 69 de la ley:
a. ser nuevo, entendiendo como tal que no haya sido ofrecido en venta ni comercializado
con el consentimiento del creador en las siguientes circunstancias:
i. dentro de Uruguay, antes de la fecha de presentación de la solicitud de protección;
ii. fuera de Uruguay, durante más de seis años en el caso de vides y árboles o durante
más de cuatro años en el caso de todas las otras plantas; la novedad no se considerará
perjudicada si el cultivar fue sido ofrecido en venta o comercializado en el país, con el
consentimiento del creador, durante un período de hasta cuatro años anteriores a la
determinación de que sea objeto de la protección la especie a que pertenezca el cultivar,
siempre que la solicitud de protección la especie a que pertenezca el cultivar, siempre que
la solicitud de protección sea presentada antes del período de hasta cuatro meses después
de la determinación del Instituto Nacional de Semillas;
d. permanecer estable en sus caracteres esenciales, o sea que al final de cada ciclo de
multiplicación realizado en la forma indicada por su creador mantendrá las características
por las que éste lo definió;
e. haber recibido una denominación que sea aceptable para el registro en virtud de lo que
establezca la reglamentación.
Si los cultivares son de uso público al momento de la solicitud, según dispone el artículo
80, no se otorgará título de propiedad.
a. introducción al país;
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c. puesta a la venta;
e. donación.
Estos derechos admiten las excepciones que establece el artículo 72 de la Ley de Semillas:
c. cuando otros creadores lo usen con fines experimentales o como fuente de material
genético para la creación de nuevos cultivares, a condición de que el cultivar protegido no
sea utilizado en forma repetida y sistemática para la producción comercial de otros
cultivares.
Otro límite, que procura equilibrar también el sistema de propiedad de cultivares con las
necesidades de la sociedad o el mercado, se encuentra en las declaraciones de “Uso
Público” que puede realizar el Poder Ejecutivo, artículos 73 y 74 de la Ley de Semillas.
El Poder Ejecutivo podrá declarar un título de propiedad de "Uso Público" por un período
no mayor de dos años, siempre que medie previa y adecuada compensación al propietario,
cuando entienda de interés general disponer del producto obtenido de su cultivo. El Poder
Ejecutivo podrá disponer la posesión urgente del producto obtenido de un cultivar
declarado de "Uso Público". A tal efecto dispone la ley que podrá recurrir a la previsión del
artículo 19 del Decreto-Ley N° 15.173, de 13 de agosto de 1981, según el procedimiento
establecido por el artículo 3° de la Ley N° 10.247, de 15 de octubre de 1942.
El plazo de validez del título de propiedad de cultivar regirá a partir del momento de su
expedición como provisorio, artículo 75 de la Ley de Semillas. El plazo de protección no
podrá ser menor de quince años ni mayor de veinte años de acuerdo con la especie
considerada y según lo que establezca la reglamentación.
La extinción de los derechos derivados del registro de cultivares puede darse por
revocación o caducidad.
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Circuitos integrados son los componentes que los chips que hace funcionar los diversos
mecanismos electrónicos de todo tipo de artefactos o aparatos tecnológicos, desde una
moderna plancha hasta las computadoras.
Su posibilidad de protección puede ser tanto por sistemas de derecho de patentes como
por sistema de protección autoralista. En algunos países cuentan con disposiciones legales
específicas que en definitiva se inclinan por los grandes lineamientos de una u otra de
estas protecciones.
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191
© Beatriz Bugallo 2013
PRAT, Agustín, FISCHER, Gustavo, "Desaplicación del acto administrativo ilegítimo por el
Poder Judicial. Esquema y breves consideraciones", en Anuario de Propiedad Intelectual
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RIPPE, Siegbert, “Introducción a los aspectos contractuales de la transferencia de
tecnología”, en Revista de la Asociación de Escribanos del Uruguay, vol. 80, Montevideo,
1994.
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Universidad de la República: balance y perspectivas”, en “Seminario de Patentes para
Investigadores”, Montevideo: Ministerio de Educación y Cultura – Organización de Estados
Americanos, 1997.
RIPPE, Siegbert y colaboradores, “La propiedad industrial en el Uruguay”, Montevideo:
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RIPPE, Siegbert, “Licencias compulsorias y la negativa de tratar (“refusal to deal”), en
Revista de Derecho, Año I, Nº 1, Montevideo: Universidad de Montevideo, 2002.
ROAD, Graciela, “Aireadores. Patente de modelo de utilidad”, en Revista de la Propiedad
Industrial, Nº 3, Montevideo: Dirección Nacional de la Propiedad Industrial, 1995.
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SARLABÓS, Carlos, “La cuestión de las patentes y la investigación tecnológica”, en
“Seminario de Patentes para Investigadores”, Montevideo: Ministerio de Educación y
Cultura – Organización de Estados Americanos, 1997.
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Facultad de Derecho, Nº 16, Montevideo, 1999.
SPERANZA, Julio, “El régimen legal de las patentes en Uruguay”, en “Seminario de
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Organización de Estados Americanos, 1997.
SUPERVIELLE, Bernardo, “Protección jurídica de los descubrimientos científicos”, en
Revista de la Facultad de Derecho, t. 6, Nº 55, Montevideo, 1955
VELASCO, Eladio, “Patentes de invención. ¿Qué es implantar la industria?”, en Revista de
Derecho, Jurisprudencia y Administración, t. 11, Montevideo, 1905.
SÍNTESIS
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I - LA INFORMACIÓN NO DIVULGADA.
Se trata de información secreta, considerada y definida como tal por quien la posee y
protegida a efectos de que no sea difundida.
Su valor económico determina que sea un valor jurídico protegible por diversas vías.
II - FORMAS DE PROTECCIÓN.
Norma general de protección del secreto profesional del Código Penal, artículo 302.
El titular de secretos y otra persona que debe acceder a ellos en virtud de un encargo,
relación laboral o cualquier otro contrato pueden acordar que la determinación de los
conocimientos confidenciables o no divulgados y una obligación contractual de no
divulgación.
I - CONCEPTOS FUNDAMENTALES.
1. Generalidades.
Derechos de inventores
- derechos patrimoniales;
- derechos morales (diverso alcance que los derechos de autor).
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Invención patentable - la que cumple con requisitos del artículo 8 de la Ley de Patentes.
3. Materia patentable.
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VI - EXPROPIACIÓN DE DERECHOS.
IX - RENUNCIA
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Resolución del Estado con autorización a un tercero a utilizar la patente pagando un canon
a su titular. La autorizacíon se fundamenta en la configuración de determinadas causales
legales, previstas en la Ley Nº 17.164.
Licencias obligatorias y otros usos sin autorización del titular por razones de interés
público, artículos 55 a 59.
Licencias obligatorias y otros usos sin autorización del titular por prácticas
anticompetitivas, artículos 60 a 63.
- Otros registros relacionados con actos y contratos en relación con los referidos institutos.
1. Acciones civiles.
2. Acciones penales.
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I - CONCEPTO
Requisitos de patentabilidad:
II - PLAZO DE PROTECCIÓN
10 años desde la solicitud, prorrogables por 5 años más a solicitud del titular
III - REMISIÓN
Sub-capítulo § 4. Biotecnología
I - CONCEPTOS FUNDAMENTALES
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Duración del derecho: no podrá ser menor de quince años ni mayor de veinte años de
acuerdo con la especie considerada y según lo que establezca la reglamentación.
Principios generales del Tratado de Washington de 1980 se aplican por integrar el AADPIC
del que Uruguay es Estado parte.
ESQUEMA
CREACIONES INVENTIVAS
PATENTES DE INVENCION
PATENTES DE MODELOS DE UTILIDAD
Normativa
Ley N° 17.164 de 2 de setiembre de 1999
Decreto 11/000 de 13 de enero de 2000
Arreglo de Estrasburgo, clasificación internacional
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Concepto legal
Artículo 8º.- Son patentables las invenciones nuevas de productos o de procedimientos
que supongan una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicación industrial.
Requisitos de patentabildad
NOVEDAD
ACTIVIDAD INVENTIVA
APLICACIÓN INDUSTRIAL
1. Novedad
Artículo 9º.- La invención se considerará novedosa cuando no se encuentre en el estado
de la técnica.
Estado de la técnica
El conjunto de conocimientos técnicos que se han hecho públicos antes de la fecha de
presentación de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida, mediante
una descripción oral o escrita, por la explotación, o por cualquier otro medio de difusión o
información, en el país o en el extranjero, en forma de poder ser ejecutados.
Características de la divulgación
Fecha
Medio
Lugar
Forma
Excepción a la divulgación
Art. 10.- La realizada dentro del año que precede a la fecha de la presentación de la
solicitud o de la prioridad que se invoque, siempre que aquella derive, directa o
indirectamente, de actos realizados por el inventor, sus causahabientes o terceros con
base en informaciones obtenidas directa o indirectamente de aquél.
2. Actividad inventiva
Artículo 11.- Una invención supone actividad inventiva cuando dicha invención no se
deduzca en forma evidente del estado de la técnica para un experto en la materia.
Experto en la materia
“No tiene que ser un premio nóbel”
No se exige creatividad especial, sino conocimiento abarcativo.
La necesidad para la calificación de una invención puede exceder a una persona y
constituirse un equipo.
3. Aplicación industrial
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Precisiones al concepto
Exclusiones de la materia patentable, art. 13
Creaciones que no se consideran patentables, art. 14
No se protege uso distinto del inicial para la misma creación, art. 15
Titular de la patente
Presunción de titularidad de quien registra, sin garantía del Estado de su calidad – art. 4°
Régimen legal para el empleador
Variedades previstas
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Defensa de la patente
Administrativa
Judicial
Acciones administrativas
OPOSICIONES
ANULACIONES
Acciones judiciales
CIVILES
PENALES
Concepto legal
Art. 81, Toda nueva disposición o conformación obtenida o introducida en herramientas,
instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos, equipos u otros objetos conocidos, que
importen una mejor utilización o un mejor resultado en la función a que están destinados,
u otra ventaja para su uso o fabricación.
Normas y requisitos
En principio, análogos a los de patentes de invención, en cuanto no se modifiquen
expresamente
“Minima actividad inventiva”
Precisiones conceptuales
A)Los cambios de forma, dimensiones, proporciones o material de un objeto, a no ser que
tales cambios modifiquen sus cualidades o funciones.
B)La simple sustitución de elementos por otros ya conocidos como equivalentes.
C)Los procedimientos.
D)La materia excluida de protección por patente de invención de conformidad con la
presente ley.
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EVALUACIÓN
* Concepto de patente de invención, modelo de utilidad y modelo o industrial.
* ¿Qué diferencias hay entre los requisitos de protección de la patente de invención, del
modelo de utilidad y del diseño industrial?
* Tanto el inventor como el autor tienen derechos morales, según las respectivas leyes
que los regulan. ¿Qué diferencias de régimen jurídico hay entre cada caso?
* ¿Qué se entiende por derechos conexos y cuál es su diferencia con los derechos de
autor?
CASOS PRACTICOS
* La organización del trabajo de los operarios industriales para la producción seriada más
rápida y eficaz de neumáticos.
* Una nueva sustancia colorante que se encuentra naturalmente en las flores de plantas
acuáticas exclusivas de la Laguna Merín.
* Una nueva sustancia curativa de la gastritis extraída de hierbas naturales de los bañados
de Rocha.
* Un nuevo procedimiento para refinar petróleo y obtener nafta que se quiere comenzar a
explotar en un plazo no mayor de seis meses de la presentación de su solicitud.
Manuel Costa Lanza es industrial del ramo de los plásticos y necesita disminuir el costo de
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su producción.
Dados los procedimiento industriales que emplea Costa Lanza en su establecimiento, este
procedimiento resulta el más adecuado para su industria, y pensando que puede
representar para él un ahorro de U$S 30.000 por año, solicita a Azcuénaga que le conceda
licencia para su explotación.
Este último le dice que desde 2009, fecha en que solicitó el permiso, no ha querido que
nadie que no fuera él mismo lo utilice y hace cuatro años que ni siquiera él lo utiliza. Aún
así le concedería licencia de explotación si le paga U$S 250.000 anuales durante un plazo
de cinco años.
Mariano Ramos Vico es titular de la patente de invención de unas tintas especiales para
papeles, que siendo utilizadas en la impresión de diarios o revistas no manchan las manos.
Decide constituir una sociedad comercial que se dedicará al giro de imprenta de todo tipo
de publicaciones junto con su hermano Gonzalo Ramos Vico y su cuñada Mariela Sosa.
Mariano Ramos Vico quiere aportar una licencia de explotación parcial, compartida con él
mismo, a la sociedad. Los restantes socios están de acuerdo. ¿En qué forma podría
realizarlo?
Leandro Yáñez y Arnaldo Jiménez eran socios en una sociedad de responsabilidad limitada
que explotaba un tambo en San José, denominado “El rendidor”. Esta sociedad,
denominada “El rendidor Ltda.”, obtuvo una licencia exclusiva para el Uruguay de
explotación de un procedimiento de ordeñe de origen alemán protegido mundialmente
desde 2001.
En 2004, por desavenencias entre los socios Arnaldo Jiménez decide que no va a continuar
la sociedad. Como a Leandro Yánez le convenía mantenerla, negociación mediante,
terminan por acordar que Jiménez ceda la totalidad de sus cuotas a la esposa de Yáñez
Lourdes Terra quien será la administradora de la sociedad. Se paga la correspondiente
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En 2006, Yáñez instala otro tambo en el campo de un tío, también de San José y utiliza la
misma tecnología que en “El rendidor”. Se enteran los socios actuales de esta sociedad
que el socio saliente se había llevado abundante documentación explicativa del
funcionamiento del sistema de ordeñe, dibujos y un modelo del mismo. Además dicen que
está tratando de contactarse con los inventores alemanes para que le concedan a él
también la licencia de explotación.
Los socios de “El Rendidor Ltda.” le consultan respecto de qué acciones pueden realizar o
qué medidas pueden tomar para defender su derecho.
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- CAPÍTULO TRIGESIMO -
DISEÑO INDUSTRIAL
SUMARIO
I - CONCEPTOS GENERALES. A) Noción. B) Orígenes. C) Sistemas de
protección jurídica. D) Normas legales internacionales de protección.
E) Normas de protección regional.
II - NORMAS NACIONALES VIGENTES. A) Concepto legal. B)
Acumulación de protecciones. C) Derechos concedidos al titular. D)
Procedimiento. E) Remisión a legislación de patentes de invención.
El régimen legal hoy vigente, reglamentado en los artículos 29 a 33 del decreto N° 11/00
de 13 de enero de 2000, moderniza el tratamiento legislativo nacional de dicho instituto,
precisando conceptos y agilitando el procedimiento de concesión de derechos.
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Las disposiciones actuales, sin dejar de lado completamente las referencias a patentes,
aligeran notoriamente el procedimiento, adaptándolo a la realidad del objeto protegido. De
esta forma, el examen - más prolongado en el tiempo - de las condiciones de registro,
solamente se hará en caso de que se presenten observaciones al registro. Si no las hay, la
Oficina solamente realizará un examen formal.
Las disposiciones actuales, por otra parte, armonizan con la Decisión 16/98 del Mercosur,
determinando que la ratificación legislativa de esta última norma - si alguna vez se
propusiera - no generará conflictos con la normativa vigente.
I - CONCEPTOS GENERALES
A) Noción
b. el carácter ornamental;
c. su aplicación industrial;
B) Orígenes
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© Beatriz Bugallo 2013
La creación calificada como diseño, siendo una obra plástica, se encuentra naturalmente
protegida por la legislación autoral en caso de cumplir con las notas caracterizantes de las
obras protegidas que reclame cada norma legal. Sin perjuicio de ello, por su función
ornamental en la aplicación a un objeto de producción industrial podrá ser objeto de
protección de la propiedad industrial. De estas circunstancias deriva la reconocida
“hibridez”, como califica frecuentemente la doctrina, de la naturaleza del diseño. Asimismo,
si la forma que se trate determina que el objeto en cuestión deba a ella su distintividad en
el mercado, sería susceptible de ser calificada como marca. En este caso, sobre una única
forma material estarían coincidiendo tres posibles regímenes jurídicos de protección de la
propiedad intelectual.
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Encontramos las siguientes disposiciones que atienden a diversos aspectos jurídicos del
diseño:
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El artículo 26, por su parte, hace especial referencia a los derechos de exclusión que se
conceden al titular del dibujo o modelo industrial, estableciendo que “tendrá el derecho de
impedir que terceros, sin su consentimiento, fabriquen, vendan o importen artículos que
ostenten o incorporen un dibujo o modelo que sea una copia, o fundamentalmente una
copia, del dibujo o modelo protegido, cuando esos actos se realicen con fines
comerciales.”. Esta misma disposición, faculta a los Miembros a que prevean excepciones a
la protección siempre que “no atenten de manera injustificable contra la explotación
normal de los dibujos y modelos industriales protegidos ni causen un perjuicio injustificado
a los legítimos intereses del titular del dibujo o modelo protegido, teniendo en cuenta los
intereses legítimos de terceros”. Finalmente, impone la obligación de respetar un lapso
mínimo de protección de 10 años.
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b. Reglamento (CE) núm. 6/2002 del Consejo de 12 de diciembre de 2001 sobre los
dibujos y modelos comunitarios.
En el ámbito Mercosur encontramos la Decisión 16/98 del Consejo Mercado Común – del
Mercosur-, que aprueba el Protocolo de Armonización de Normas en materia de diseños
industriales, en la XV Reunión de Río de Janeiro, del 9 y 10 de diciembre de 1998.
La Decisión 16/98 del Mercosur trata, prácticamente, los mismos temas. Encabeza su
articulado una declaración de respeto a las obligaciones internacionales en la materia
contraídas en normas de derecho internacional, reconociendo el trato nacional y
estableciendo la dispensa de leggalización de los documentos en los procedimientos
relativos a diseños industriales. Seguidamente, consagra un concepto de diseño industrial,
la acumulabilidad de protecciones, reglamenta requisitos legales de registro (originalidad,
aplicación industrial), excluye a determinadas creaciones de la protección de este régimen
y precisa los derechos emergentes del registro, la circunstancia de agotamiento del
derecho. También consagra un plazo mínimo de protección, causales de extinción y
nulidad del registro y el compromiso de los Estados de prever medidas “efectivas y
eficaces” para que el titular defienda sus derechos contra cualquier infracción. No se
encuentra todavía en vigor, para lo cual el artículo 23 requiere que dos Estados lo
ratifiquen y entrará en vigenciaa los treinta días de depositado el segundo instrumento de
ratificación.
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b. el Convenio de Berna con su Acta de París de 1971, también por decreto-ley N° 14.910
de 19 de julio de 1979;
A) Concepto legal
El artículo 86, que encabeza el Título de la Ley dedicado a regular las denominadas
“patentes de diseños industriales”, expresión moderna como se conoce hoy al instituto en
nuestro derecho, consagra su concepto legal.
a. originalidad;
b. carácter ornamental;
c. aplicación industrial;
d. exterioridad.
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B) Diseños que carezcan de forma o aspecto original por presentar solamente diferencias
de carácter secundario respecto de creaciones ya registradas bajo este régimen.
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Esta enunciación de materia excluida de la registración como diseño, reitera los contenidos
de la normativa anterior.
B) Acumulación de protecciones
Lamentablemente, la reforma a la ley de derechos de autor de 1937 del 2003 dejó sin
efecto tal avance normativo.
De esta manera, mientras no haya modificación normativa que rectifique esta situación,
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El artículo 2 consagra el derecho moral del diseñador a ser reconocido como autor de su
creación, derecho que es inalienable, imprescriptible y transmisible a los herederos.
El artículo 3 precisa que el derecho a la protección legal del diseño industrial nace con la
concesión administrativa del registro, sin perjuicio de la existencia de otros derechos
vinculados a la creación, como ser el derecho de prioridad y los derechos a que da lugar la
presentación administrativa de solicitud de registro.
Siguiendo las disposiciones consagradas en el ADPIC, esta norma precisa las facultades
defensivas del titular de derechos de diseño.
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b. puede impedir la aplicación del diseño del cual es titular en productos distintos de
aquéllos para los cuales fue creado.
Sin perjuicio de los mencionados, el titular de los derechos sobre el diseño podrá
desarrollar a nombre personal, por sí mismo o contratando con terceros, todas las
actividades que tiene derecho a impedir que realicen terceros: fabricar, vender, ofrecer en
venta, utilizar, importar o almacenar con fines comerciales, productos en los cuales se
encuentre aplicada su creación. Esta es la denominada “faz positiva” de los derechos del
titular del diseño. Recurriendo al articulado correspondiente a patentes, se define la
extensión de los derechos.
Finalmente, corresponde destacar los derechos del titular que derivan de la naturaleza de
objeto de derechos que tiene el diseño como bien incorporal. Toda transmisión o
constitución de derechos que tenga por objeto un diseño industrial deberá cumplir las
formalidades legales correspondientes, que se encuentran reguladas en el título
correspondiente a patentes.
La duración de los derechos que concede la titularidad de un diseño, a tenor del artículo
97, “será de diez años, contado a partir de la presentación de la solicitud”. Solamente será
prorrogable por otros cinco años.
D) Procedimiento
Para el estudio del actual procedimiento de registro del diseño industrial hemos de
distinguir cinco instancias o etapas: solicitud, examen formal, publicación, presentación de
observaciones y concesión.
a) Solicitud
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© Beatriz Bugallo 2013
a. Nombre del inventor y del solicitante – en el caso que no coincidan – con su domicilio;
f. Un resumen de la descripción;
B) Deberá incluirse una representación gráfica o fotográfica del diseño que permita un
conocimiento claro, completo y preciso del mismo.
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El artículo 30, por su parte, hace referencia al caso de incumplimiento de la disposición del
artículo 91, se aplicará el artículo 8 del decreto, en cuanto admite que se conceda un
plazo de noventa días para los agregados correspondientes. En caso de incumplimiento se
pierden los derechos adquiridos.
b) Examen formal
La ley parece referirse a requisitos documentales, sin realizar examen previo de las
condiciones de registrabilidad del diseño presentado.
En derecho comparado, las legislaciones que consagran regímenes similares acotan más
detalladamente los requisitos que se examinan en esta etapa, estableciendo plazos cortos
a la propia Oficina para el cumplimiento del examen.
c) Publicación
El artículo 94 establece que “Cumplidas las formalidades y los trámites exigidos la solicitud
de patente de diseño deberá ser publicada en el Boletín de la Propiedad Industrial,
transcurridos doce meses contados a partir del día siguiente al de su presentación o al día
siguiente al de la fecha de prioridad en su caso.
La publicación podrá anticiparse a requerimiento del solicitante.”
Esto no impide que si el propio titular de los derechos lo solicita expresamente, se pueda
seguir adelante con el procedimiento de registro y publicar.
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d) Presentación de observaciones
Por otra parte, el artículo 32 precisa “De las observaciones de terceros, y de las que se
formulen de oficio, se dará vista conjuntamente al solicitante por un plazo de hasta 30
(treinta) días.”
e) Concesión
Según el artículo 96, ”En caso de no haberse presentado observaciones o rechazadas las
mismas y cumplidos los requisitos formales previstos por la presente ley, se procederá a
conceder la patente de diseño solicitada expidiéndose el correspondiente título.”
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De esta forma, por ejemplo, los derechos del diseñador en relación de dependencia o que
realiza la creación en ocasión del cumplimiento de un contrato de trabajo, se regularán
según las normas de los artículos 17 a 20. Asimismo, resultan de aplicación las
disposiciones del Capítulo V, correspondientes a “Licencias y otros usos”, entre otros
institutos. En todo caso habrá de cumpir los requerimientos legales evaluando qué resulta
aplicable según la naturaleza del instituto.
Esta misma línea remisiva se reitera en el artículo 33 del Decreto Reglamentario, que
establece que regirán para las patentes de Diseños Industriales “las disposiciones del
presente decreto en cuanto le fueren aplicables”.
BUGALLO, Beatriz, “El nuevo régimen jurídico del diseño industrial en el Uruguay”, en
Revista de Derecho Comercial, de la Empresa y de la Integración , vol. 2, Nº 2,
Montevideo: FCU, 2000.
BUGALLO, Beatriz, "La protección de la forma tridimensional no funcional en el derecho
uruguayo", en Anuario de Propiedad Intelectual 2003, Montevideo, 2003.
BUGALLO, Beatriz, “Patentes de invención, modelos de utilidad y diseños industriales. Ley
Nº 17.164: análisis exegético”, Montevideo: FCU, 2001.
RIPPE, Siegbert y colaboradores, “La propiedad industrial en el Uruguay”, Montevideo: FCU, 1992.
SÍNTESIS
I - CONCEPTOS GENERALES.
1. Noción.
2. Orígenes.
- sistema de patentes
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© Beatriz Bugallo 2013
- sistema autoralista
- CUB, CUP
- AADPIC
1. Concepto legal.
2. Acumulación de protecciones.
Objetivo que se había logrado en la ley específica de diseño industrial de 1999, artículo 87,
a tenor de la tendencia mundial en la materia.
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4. Procedimiento.
ESQUEMA
Formas ornamentales
DISEÑO INDUSTRIAL
Diferentes terminologías
Diseño
Forma ornamental de productos utilitarios
Concepto legal
Artículo 86.- Considéranse diseños industriales patentables a las creaciones originales de
carácter ornamental que incorporadas o aplicadas a un producto industrial o artesanal, le
otorgan una apariencia especial.
Ese carácter ornamental puede derivarse, entre otros, de la forma, la línea, el contorno, la
configuración, el color y la textura o el material.
Exclusiones
A) Anterioridades
B)Los diseños que carezcan de forma o aspecto original por presentar solamente
diferencias de carácter secundario con respecto a los modelos o a los diseños anteriores.
C)Aquellos diseños cuya forma responda esencialmente a la obtención de un efecto
técnico o a exigencias de orden técnico o a la función que debe desempeñar el producto.
D) Los diseños que carezcan de forma definida concreta.
E) Los diseños que consistan únicamente en un cambio de colorido en diseños ya
conocidos.
F) Los diseños que importen realizaciones de obras de bellas artes.
G) Los diseños contrarios al orden público o a las buenas costumbres.
Acumulabilidad de protecciones
Artículo 87.- La protección conferida a un diseño industrial en aplicación de la presente ley,
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Procedimiento
Solamente se verifica examen de la Oficina en caso de oposiciones
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- CAPÍTULO TRIGESIMOPRIMERO -
DERECHOS DE AUTOR Y CONEXOS
SUMARIO
Sub-capítulo § 1. Derechos de autor
I - CONCEPTOS GENERALES
II - OBRAS PROTEGIDAS. A) Regla general. B) Obras que representan
a una persona. C) Obras audiovisuales. D) Programas de ordenador o
software. E) Obras originarias y obras derivadas. F) Originalidad de
las obras.
III - AUTORÍA Y TITULARIDAD DE DERECHOS. A) El autor. B) Obras
conjuntas o creadas por varias personas. C) El Estado como autor.
IV - EXISTENCIA DEL DERECHO DE AUTOR
V - INSCRIPCIÓN DE LA OBRA
VI - DERECHOS DEL AUTOR. A) Derechos morales. B) Derechos de
explotación.
VII - LIMITACIONES Y EXCEPCIONES
VIII - TRANSFERENCIA DE LA OBRA
IX - DURACION DE LA PROTECCIÓN
X - DOMINIO PÙBLICO
XI - DEFENSA DEL DERECHO. A) Medidas preparatorias y cautelares.
B) Medidas en frontera. C) Acciones civiles. D) Acciones penales.
Sub-capítulo § 2. Derechos conexos
I - CONCEPTOS GENERALES
II - ARTISTAS INTÉRPRETES Y EJECUTANTES
III - PRODUCTORES DE FONOGRAMAS
IV - ORGANISMOS DE RADIODIFUSIÓN
Sub-capítulo § 3. Gestión Colectiva del Derecho de Autor y de
los Derechos Conexos
I - CONCEPTO.
II - CONSTITUCIÓN
III - OBLIGACIONES
IV - OPERATIVA
V - CONTROL
VI - LEGITIMACIÓN DE LAS ENTIDADES DE GESTIÓN COLECTIVA
VII - GESTIÓN COLECTIVA EN EL URUGUAY
El derecho de autor y sus derechos conexos son esenciales para la creatividad humana ya
que ofrecen a los creadores incentivos bajo forma de reconocimiento y recompensas
económicas equitativas.
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© Beatriz Bugallo 2013
Por ello, la disciplina positiva de los resultados de la actividad del ingenio humano es
siempre producto de una opción entre dos exigencias contradictorias:
El derecho de autor, en una primera aproximación, tiene como misión definir tales
tensiones en función de los criterios políticos que primen para el legislador de cada
momento y lugar.
I - CONCEPTOS GENERALES
Por derecho de autor se reconoce el régimen de los derechos concedidos a los creadores
por sus obras literarias y artísticas. Históricamente se denominó esta categoría de la
propiedad intelectual como "propiedad literaria y artística".
El tipo de obras que abarca el derecho de autor es sumamente variada. Incluye: obras
literarias como novelas, poemas, obras de teatro, documentos de referencia, periódicos y
programas informáticos; bases de datos; películas, composiciones musicales y
coreografías; obras artísticas como pinturas, dibujos, fotografías y escultura; obras
arquitectónicas; publicidad, mapas y dibujos técnicos.
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© Beatriz Bugallo 2013
derecho de autor, así como una serie de modificaciones o actualizaciones a este derecho
que - en algun sentido - contradicen el sistema original. Nos referimos a algunas
cuestiones relacionadas con el ejercicio de los derechos morales que aclararemos
seguidamente en el desarrollo de este Módulo.
II - OBRAS PROTEGIDAS
A) Regla general
Las obras que constituyen el objeto de la creación del derecho de autor, en particular, se
caracterizaron históricamente por constituir manifestaciones estéticas que dan lugar al
significado propio de la obra. Esta categoría ha evolucionado a lo largo de los años,
habiendo resultado reelaborada en los últimos tiempos por el legislador, sobre la base de
exigencias empíricas que determinan su línea de evolución y que van más allá de la
valoración exclusivamente estética. En estos cambios tuvo notable incidencia la
consideración del concepto jurídico de obra plasmado en el CUB. Según el texto agregado
por el Acta de 1908 en el artículo 2, ya no serán solamente las obras de contenido estético
las amparadas por el derecho de autor, sino “todas las producciones en el campo literario,
científico y artístico cualquiera que sea el modo o forma de expresión”. El carácter abierto
de las enunciaciones legales de obras protegidas por el derecho de autor que surgió como
reflejo del concepto unionista, no permite hoy concretar una noción de obra ni una noción
de originalidad - el requisito básico de protección -, que cubra satisfactoriamente la
casuística.
Además de tales principios, el artículo 5 precisa que la protección del derecho de autor
abarcará las expresiones pero no las ideas, procedimientos, métodos de operación o
conceptos matemáticos en sí.
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© Beatriz Bugallo 2013
artículo 5º la regla general en cuanto a protección de obras: "Y, en fin, toda producción
del dominio de la inteligencia."
- Folletos;
- Fotografías;
- Ilustraciones;
- Libros;
- Obras de arquitectura;
- Obras de pintura;
- Obras de Escultura;
- Televisión;
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© Beatriz Bugallo 2013
- Grabados;
- Litografía;
- Pantomimas;
- Pseudónimos literarios;
- Modelos o creaciones que tengan una valor artístico en materia de vestuario, mobiliario,
decorado, ornamentación, tocado, galas u objetos preciosos, siempre que no estuvieren
amparados por la legislación vigente sobre propiedad industrial;
- Las compilaciones de datos o de otros materiales, en cualquier forma, que por razones
de la selección o disposición de sus contenidos constituyan creaciones de carácter
intellectual. Esta protección no abarca los datos o materiales en sí mismos y se entiende
sin perjuicio de cualquier derecho de autor que subsista respecto de los datos o materiales
contenidos en la compilación;
Además del criterio general con su lista ejemplificativa, la ley nacional hace referencia
particular a algunas obras de las que nos ocuparemos a continuación.
A las obras que involucran la imagen de una persona, la ley de derechos de autor destina
los artículos 20 y 21.
En el primer caso, estipula que las fotografías, estatuas, cuadros y demás formas artísticas
que representen a una persona, se considerarán de propiedad de ésta, comprendido el
derecho de reproducción, siempre que hayan sido ejecutados de encargo. Se exceptúa
toda obra hecha espontáneamente por el artista, con autorización de la persona
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© Beatriz Bugallo 2013
representada, en cuyo caso el autor tendrá sobre ella, la plenitud de los derechos como
tal.
C) Obras audiovisuales
Por ello, el Derecho Comparado ha solucionado esta situación atribuyendo los derechos
patrimoniales y los morales a figuras o creadores específicos siempre presentes en la obra
audiovisual, como el productor y el director. Es decir, tiene un régimen diverso a la regla
general en cuanto a la atribución de los derechos que veremos al analizar las obras en
colaboración, en el próximo numeral, y - consecuentemente - en cuanto al ejercicio de sus
derechos.
Desde fines de la década de los sesenta, pero fundamentalmente hacia los ochenta se
debatió respecto de la protección que correspondía a los programas de ordenador o
software. Se planteaban como posibilidades la protección por el sistema de derechos de
autor, por el sistema de patentes o por un sistema sui generis.
La posición más generalizada hace del software una obra protegida por el derecho de
autor. Considerando su expresión escrita, como conjunto de órdenes en un lenguaje dado
que posibilita que un hardware cumpla órdenes, fue admitido a la protección autoralista
como obra literaria. Esta vía de protección es universal, consagrada incluso en la
normativa internacional, como es el caso del AADPIC. La industria del software
actualmente busca lograr en todo el mundo la clara posibilidad de protección de los
programas de ordenador a través del sistema de patentes que tienen hoy en Estados
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© Beatriz Bugallo 2013
Unidos de América o en Japón. No es fácil, dado que tal pretensión requiere una
modificación legislativa: en el planteo actual de la normativa del régimen de patentes de
invención de fuente europea no es posible.
Actualmente, con la reforma del 2003 de la ley Nº 9.739 fue incluido expresamente al final
de la lista enunciativa del artículo 5º.
También en cuanto a los derechos del productor la nueva legislación uruguaya de software
se ha adaptado a las necesidades de la explotación de este tipo de obras. Veremos las
particularidades del artículo 29 al respecto cuando analicemos los derechos del autor.
Las obras pueden ser originarias o derivadas. Las obras originarias son aquellas que
surgen con total independencia de otras. Las obras derivadas son aquellas que surgen a
partir de otra preexistente.
En cualquier caso estamos ante la existencia de autores que merecerán que la creación
que hayan realizado sea defendida y sus derechos como creadores respetados.
El requisito fundamental para que una obra, para que una creación del ingenio humano de
cualquier tipo sea objeto de protección es que sea original.
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© Beatriz Bugallo 2013
Tal es la posición que predomina en la doctrina uruguaya, que ha sido seguida además por
nuestra jurisprudencia.
El artículo 7° de la ley N° 9.739, dispone quiénes son titulares del derecho de autor:
b. los colaboradores;
d. los traductores y los que en cualquier forma, con la debida autorización, actúen en
obras ya existentes (refundiéndolas, adaptándolas, modificándolas, etc.), sobre la nueva
obra resultante;
e. el Estado.
La citada disposición se ocupa también del intérprete, tema que analizaremos más
adelante.
A) El autor
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autor, titular de derechos sobre su obra que constituye una proyección de su personalidad.
Así lo ha entendido la doctrina nacional.
Encontramos, no obstante, una definición de autores en la ley del libro, Ley N° 15.913,
que formula una conceptualización dentro de la creación literaria que regula, pero que
puede ser extensible a todas las obras. Establece el artículo 4° de la citada ley que son
autores: “las personas físicas que conciben y realizan alguna obra de carácter científico,
técnico, didáctico, literario o artístico, destinada a ser difundida en forma de libro”. Esta
disposición en sus dos literales siguientes hace referencia a otras categorías de autores: a
las personas jurídicas, como autoras de obras colectivas (veremos en el párrafo siguiente
este concepto) y a los que “se consideran incluidos en el concepto de autores sin perjuicio
de los requisitos establecidos en la legislación vigente para la protección de los derechos
de autor, los traductores, respecto de su traducción; los colaboradores del autor y los que
refundan, adapten, modifiquen, extracten o compendien obras ya existentes, respecto de
sus trabajos”.
La propia ley de 1937 trata en particular la temática en los artículos 34 y 35, haciendo
referencia al titular el capítulo a los traductores y a los adaptadores. Se entiende que se
trata de los autores de obras derivadas en general.
El artículo 34 establece que, salvo pacto en contrario, los traductores son titulares del
derecho de autor sobre la traducción, siempre que haya sido hecha con consentimiento
del autor original. También tendrán tal derecho sobre la traducción de las obras caídas en
el dominio público, pero en este caso no podrán impedir la publicación de otras versiones
de la obra en el mismo idioma o en cualquier otro.
Complementa dicha disposición el artículo 35 que establece que los que refunden, copien,
extracten, adapten compendien, reproduzcan o parodien obras originales, tienen la
propiedad de esos trabajos, siempre que los hayan hecho con autorización de los autores.
Los derechos del autor se transfieren a sus herederos, en la medida y con las limitaciones
que establece la ley, según destacamos más adelante en este trabajo.
La ley uruguayo concede un régimen diverso a las obras consideradas “en colaboración”
frente a las “colectivas”, tal como surge de sus disposiciones.
a) Obras en colaboración
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© Beatriz Bugallo 2013
Seguidamente esta disposición trata la situación particular del disco fonográfico y de las
obras audiovisuales.
a. el director o realizador;
c. el autor de la adaptación;
e. el compositor si lo hubiere;
Además, a efectos del ejercicio de los derechos establece la ley que se presume, salvo
pacto en contrario, que los autores de la obra audiovisual han cedido sus derechos
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© Beatriz Bugallo 2013
Queda a salvo el derecho de los autores de las obras musicales o compositores a recibir
una remuneración sobre la comunicación pública de la obra audiovisual, incluida la
exhibición pública de películas cinematográficas, así como el arrendamiento y la venta de
los soportes materiales, salvo pacto en contrario.
Sin perjuicio del derecho de los autores, el productor puede, salvo estipulación en
contrario, defender los derechos morales sobre la obra audiovisual.
b) Obras colectivas
Obras colectivas son aquellas que surgen por el impulso y la iniciativa de una persona, sea
física o jurídica, promoviendo la creación de una obra en la cual convergen los esfuerzos
de muchas personas a los cuales su promotora organiza y da forma. Es el caso de los
diccionarios, de las enciclopedias. También, de algunos casos de software e incluso en
algunos casos de obras publicitarias.
A tenor del artículo 27 de la Ley Nº 9739 los colaboradores de una compilación colectiva
no serán considerados, en ausencia de pacto expreso, como autores de su colaboración,
caso en el cual la obra pertenecerá al editor.
También la ley del libro hace referencia a este esquema normativo, destacando que se
trata de los casos en los cuales “b) las personas jurídicas que conciben y realizan una obra
de las características indicadas en el párrafo anterior, coordinando la actividad de varias
personas físicas que no se reserven derechos de autor”, artículo 4.
En este caso estamos ante la clásica contradicción del sistema autoralista: si bien la regla
es que el autor es una persona física, en este tipo de emprendimientos en particular los
derechos del autor pasan a ser imputados originariamente a una persona jurídica.
También se puede considerar que el Estado o alguna persona integrante del sistema
estatal pueda ser titular de derechos de autor.
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cuando por cualquier modo admitido por las leyes, adquieren la propiedad de una de las
obras que protege esta ley.
Tal principio resulta hoy ineqúivoco a partir del precepto contenido en el texto actual del
artículo 6º inciso 2º de la Ley Nº 9.739 que dice: "El goce y ejercicio de dichos derechos
no estarán subordinados a ninguna formalidad o registro y ambos son independientes de
la existencia de protección en el país de origen de la obra.".
Hasta la reforma del 2003 que consagró este principio específicamente, un sector
minoritoria de la doctrina no especializada en derechos de autor y de la jurisprudencia
sostenía que el derecho de los autores nacionales no existía si no era registrado. Esto se
debía a que no entendía que el principio consagrado en el artículo 5º del Convenio de
Berna sobre informalismo para la existencia del derecho pudiera abarcar no solamente al
autor extranjero sino también al autor nacional.
V - INSCRIPCIÓN DE LA OBRA
Las secciones del registro, según el artículo 3º del Decreto, serán las siguientes:
a. Registro de obras;
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c. Registro de fonogramas;
El Consejo de Derechos de Autor podrá determinar otra forma de llevar el Registro, así
como disponer la creación de otras secciones que considere convenientes para el mejor
cumplimiento de su cometido. Asimismo, podrá disponer que la registración se documente
por medios cibernéticos que garanticen la plena preservación de toda la información.
a. título de la obra;
c. nombre y apellido, estado civil, cédula de identidad, domicilio y demás datos conocidos
del autor, si el mismo no coincide con el solicitante;
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De manera similar se plantean los requisitos del proceso de inscripción de las demás
creaciones o actos que pueden ser inscriptos en alguna sección del Registro.
Establece con gran detalle el decreto, artículo 8º que el Registro extenderá un recibo por
los documentos que se presenten para su inscripción, con los datos que identifiquen la
obra (así como su transmisión, transferencia o cesión si de eso se tratara) y por el pago de
la correspondiente tasa de inscripción y del importe de las publicaciones, en el caso que
fuere necesario.
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© Beatriz Bugallo 2013
fines.
Por su parte, establece el artículo 9° que una vez recibida la solicitud de inscripción -salvo
en el caso de la Sección Transmisiones y Cesiones-, el Registro de Derechos de Autor
dispondrá la realización de una sola publicación de la solicitud en el "Diario Oficial" a la
mitad de la tarifa vigente, que será pagada por el interesado. El edicto deberá comunicar
el género de la obra inscripta, el título, el autor y los demás datos que sean necesarios
para individualizarla.
Los derechos morales derivan de la personalidad del autor. Se caracterizan por ser
imprescriptibles, innegociables, inembargables, carecen de contenido patrimonial. Se trata
de los derechos de divulgación, paternidad, integridad, modificación, retracto.
En los años pasados más recientes, el surgimiento de Internet y la utilización dada a las
obras protegidas en la red llevo a debatir y, en algún sentido o desde algunos sectores de
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© Beatriz Bugallo 2013
opinión, incluso a cuestionar el rol de los derechos de autor como cuerpo normativo en
Internet. Con los años se viene demostrando que esta nueva revolución tecnológica
determina replanteos en la forma de ejercicio de los derechos del autor, pero se
mantienen los enunciados y características de las distintas facultades. Cambia el eje de la
explotación de la reproducción (que como veremos es típica del soporte material) a la
puesta a disposición (propia de la accesibilidad), por ejemplo. No obstante, no cambian las
consideraciones respecto de la titularidad del autor.
A) Derechos Morales
a) Derecho de divulgación
De esta forma, no podrá nunca circular una obra contra la voluntad del autor.
b) Derecho de paternidad
Según esta norma, sean cuales fueren los términos del contrato de cesión o enajenación
de derechos, el autor tendrá sobre su obra una serie de facultades entre las que se
encuentra la de exigir la mención de su nombre o pseudónimo y la del título de la obra en
todas las publicaciones, ejecuciones, representaciones, emisiones, etc., que de ella se
hicieren.
Si opta por no dar a conocer su nombre, el artículo 30 determina que en caso de obra
anónima o con pseudónimo, el editor o empresario será el titular de los derechos de autor,
mientras éste no descubra su incógnito y haga valer su calidad.
c) Derecho de integridad
En la ley de 1937 el artículo 12 numeral segundo establece que el autor tiene de manera
perpetua, aún cuando haya transferido sus derechos de explotación el derecho de vigilar
las publicaciones, representaciones, ejecuciones, reproducciones o traducciones de la
misma, y oponerse a que el título, texto, composición, etc., sean suprimidos, supuestos,
alterados, etc..
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© Beatriz Bugallo 2013
causahabientes del autor, sin señalar especialmente los pasajes agregados o modificados.
e) Derecho de retracto
Establece que cuando concurran graves razones morales, el autor tendrá la facultad de
retirar su obra, debiendo resarcir el daño que injustamente causare a los cesionarios,
editores o impresores interesados. En garantía de tal resarcimiento, puede ser constreñido
por el Juez a prestar previamente fianza.
La facultad que consagra esta norma es personal e intransferible, de modo .que no puede
considerarse transmisible ni siquiera a herederos.
B) Derechos de explotación
a) Derecho de reproducción
La pauta general sobre el derecho de reproducción del autor se encuentra delimitada por
el artículo 2° de la ley 9.739, que establecen que la facultad de reproducir comprende la
fijación de la obra o producción protegida por la presente ley, en cualquier forma o por
cualquier procedimiento, incluyendo la obtención de copias, su almacenamiento
electrónico -sea permanente o temporario-, que posibilite su percepción o comunicación.
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© Beatriz Bugallo 2013
b) Derecho de distribución
c) Derecho de publicar
En el texto anterior del articulado se encontraba parcialmente incluida esta facultad dentro
del derecho de reproducción.
d) Derecho de traducir
Cuando se trata de realizar una traducción estamos ante la facultad de realización de una
obra derivada. en este caso como en cualquier otras obra derivada es facultad exclusiva
del autor autorizar la obra derivada y, además, cobrar por ello.
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fuente;
f) Droit de suite
A pesar de que fue recogido en el artículo 9 de la ley del '37 practicamente nunca fue
operativo en nuestro país. La gran amplitud que tenía determinó que no fuera aplicable.
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© Beatriz Bugallo 2013
Software libre no significa que no existen derechos de autor. Justamente, dicha forma de
explotación se sustenta en la existencia de una norma autoralista. Implica que el titular de
los derechos de autor decide, como titular de un derecho monopólico que es, una forma
de explotación diversa a la del software propietario. Se trata de un programa de
computación o software que debe permitir la distribución de copias , con o sin
modificaciones, gratis o cobrando una cantidad por la distribución, independientemente de
los lugares entre los que se establezca envío y recepción del software. Software libre
tampoco es lo mismo que free software o software gratis, consistiendo este último en
software propietario cuya utilización en ciertos casos se utiliza sin pago alguno (gratuito)
pero no existen otras libertades.
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© Beatriz Bugallo 2013
c. libertad de distribuir copias, con lo que se puede ayudar a otros usuarios potenciales;
d. libertad de mejorar el programa y hacer públicas las mejoras a los demás, de modo que
toda la comunidad se beneficie. El acceso al código fuente es un requisito previo también
para esto.
Estamos ante software libre cuando los usuarios tengan todas estas libertades, aunque la
mayoría de los usuarios sólo utilice la primera de las referidas libertades. La idea filosófica
general que sustenta esta forma de gestión es la colaboración para el desarrollo de
software y la admisión de su utilización. Esto no implica que no haya software libre
comercial: este concepto es compatible con la organización, desarrollándose - más
precisamente - en torno de la prestación de servicios que a la autorización de uso de un
producto (como en el caso del denominado software propietario).
Con el objeto de garantizar que el software libre no sea usado por terceras personas o
empresas para comercializar este tipo de programas, la Free Software Foundation, entidad
no gubernamental, definió una serie de reglas que limitan el uso que se pueda hacer de
este software, a través de reglas o licencias sobre el modo de distribuir software libre,
teniendo en cuenta que no entraran en conflicto con las libertades de modificación. Se
trata del establecimientos de reglas que jurídicamente adquieren en estatus de usos. Una
de ellas es la licencia creada que se ha denominado "copyleft'' e implica que, cuando se
redistribuya el programa, no se podrán agregar restricciones para denegar a otras
personas las libertades de distribución. De manera que cada copia del software, aun
cuando pueda haber sido modificada, seguirá siendo software libre.
Esta regla tiene efecto contractual cuando es incorporada en las licencias de software
libre, es decir, en los contratos mediante los cuales se autoriza a la utilización libre
declarada por el autor.
Adoptando la posición del software libre, desde el año 2004 se abre paso en la gestión de
derechos la organización de licencias de Creative Commons (http://creativecommons.org)
planteada para otras obras: musicales, textos, audiovisuales y otras. La idea central
consiste en ofrecer un modelo legal y una serie de aplicaciones informáticas que faciliten
la distribución y uso de contenidos dentro del dominio público. Se permite un uso directo,
pero no un uso comercial.
Las libertades generales en juego ante una licencia de Creative Commons son
prácticamente las mismas que en el caso del software libre. Entre las restricciones,
además de la central aludida a realizar uso comercial de la obra, se puede destacar que se
estable la prohibición de: ofrecer o imponer ningún término sobre la obra que altere o
restrinja los términos de esta licencia o el ejercicio de sus derechos por parte de los
cesionarios de la misma; sublicenciar la obra; modificar todos los avisos que se refieran a
la licencia Creative Commons y a la ausencia de garantías; distribuir, exhibir públicamente,
comunicar públicamente o comunicar pública y digitalmente la obra sin las medidas
tecnológicas necesarias para controlar el acceso o uso de la obra de una manera contraria
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Iniciamos este módulo explicando que el derecho de autor aparece como un régimen legal
de equilibrio entre los intereses de los autores y de los usuarios. Una de las
manifestaciones más claras al respecto son las limitaciones y excepciones a los derechos
de explotación de los autores que consagran las disposiciones internacionales y nacionales
en el Derecho Comparado.
f. La reproducción de las obras teatrales enajenadas, cuando hayan transcurrido dos años
sin llevarse a cabo la representación por el cesionario;
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© Beatriz Bugallo 2013
g. La impresión o reproducción, por orden del autor o sus causahabientes, de las obras
literarias enajenadas, siempre que haya transcurrido un año de la intimación de que habla
el artículo 32;
i. La publicación cuando se trate de obras teatrales o musicales, por parte del director del
teatro o empresario, siempre que esa reproducción haya sido hecha con autorización del
autor;
j. Las transmisiones de sonidos o figuras por estaciones radiodifusoras del Estado, o por
cualquier otro procedimiento, cuando esas estaciones no tengan ninguna finalidad
comercial y estén destinadas exclusivamente a fines culturales;
En el artículo 45, que enuncia una serie de actos que se consideran ilícitos en el derecho
uruguayo, destacamos que se ha ajustado una excepción en la reforma del año 2003. Nos
referimos a la disposición que alude a la ilicitud de la representación, ejecución o
reproducción de obras en cualquier forma y por cualquier medio, en teatros o lugares
públicos, sin la autorización del autor o sus causahabientes.
El agregado actual precisa que a los efectos de la ley de derechos de autor "se entiende
que es efectuada en sitio público toda aquella realizada fuera del ámbito doméstico".
Además acota la excepción a este acto ilícito de la siguiente forma: "Sin embargo no se
considerarán ilícitas las representaciones o ejecuciones efectuadas en reuniones
estrictamente familiares que se realicen fuera del ámbito doméstico cuando se cumplan
los siguientes requisitos:
Otro acto que no se considerará ilícito serán las representaciones que se lleven a cabo en
instituciones docentes, públicas o privadas, y en lugares destinados a la celebración de
cultos religiosos, siempre y cuando no medie un fin de lucro
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© Beatriz Bugallo 2013
VIII - TRANSFERENCIA
En el primer caso, el contrato para ser válido deberá constar por escrito y será oponible a
terceros desde su inscripción en el Registro, artículo 8º de la Ley. Si el contrato se otorga
en el extranjero, la inscripción podrá hacerse ante las autoridades diplomáticas o
consulares del país.
Asimismo, custodiando los derechos morales del autor, como a la obra como patrimonio
cultural, el artículo 32 establece que si el cesionario o adquirente del derecho omite hacer
representar, ejecutar, o reproducir la obra, conforme a los términos del contrato o en el
silencio de éste, de conformidad con los usos y la naturaleza y destino para que la obra ha
sido hecha, el autor o sus causahabientes pueden intimarle el cumplimiento de la
obligación contraída.
En este caso, transcurrido un año sin que se diera cumplimiento a ella, el cesionario pierde
los derechos adquiridos sin que haya lugar a la restitución del precio pagado; y debe
entregar el original de la obra. El autor o sus herederos podrá, además, reclamar
indemnización por daños y perjuicios.
La norma nacional, con intención de dar fuerza a esta disposición la califica como “de
orden público”, estableciendo que el adquirente “sólo podrá eludirla por causa de fuerza
mayor o caso fortuito que no le sea imputable”.
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a. la expropiación será individual, por cada obra, y sólo será procedente por razones de
algo interés público;
IX - DURACIÓN DE LA PROTECCIÓN
El autor conserva derecho de propiedad durante toda su vida. Sus herederos o legatarios,
lo conservan durante el plazo de cincuenta años a partir del deceso del causante, aún
cuando se trate de obras póstumas. Si los herederos fueren menores, el plazo citado se
contará desde que tengan representación legal, artículo 14.
El texto original de la ley de 1937 decía cuarenta años, pero el ingreso del Uruguay a la
Unión de Berna determinó que se considerara vigente la exigencia internacional de
cincuenta años aún cuando no se ha modificado la ley. La reforma del año 2003 modificó
el texto lega, adaptándolo al Convenio de Berna, es decir a cincuenta años. No sigue la
tendencia regional (como los restantes países del Mercosur, por ejemplo) y mundial que
en los últimos años viene determinando una ampliación a setenta años de este plazo.
Destaca el artículo 19 el carácter que, por el hecho de que una obra haya sido editada,
reproducida o representada sin que se hayan pagado los derechos correspondientes, por
tolerancia del autor no se entenderá que éste ha hecho abandono de su propiedad.
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© Beatriz Bugallo 2013
Para el caso que el Estado, los Municipios y las personas de derecho público sean titulares
del derecho de autor la protección será perpetua y no estará sometida a formalidad
alguna, artículo 40.
X - DOMINIO PÚBLICO
Según el artículo 42, cuando una obra cae en el dominio público cualquier persona podrá
explotarla con sujeción a las siguientes limitaciones:
a. deberá sujetarse a las tarifas que fije el Consejo de los Derechos del Autor; el Poder
Ejecutivo, en la reglamentación de la ley, velará para que las tarifas que se adopten sean
moderadas y generales para cada categoría de obras;
b. la publicación, ejecución, difusión, reproducción, etc., deberá ser hecha con toda
fidelidad; el Consejo de los Derechos de Autor velará por la observancia de esta
disposición sin perjuicio de lo establecido en el artículo siguiente.
XI - ACCIONAMIENTO DEFENSIVO
La ley instrumenta mecanismos para que los titulares de derechos protegidos en la ley Nº
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© Beatriz Bugallo 2013
9.739, sean los autores así como los titulares de derechos conexos, puedan accionar en
las mejores condiciones posibles contra los infractores de sus derechos.
El artículo 47 establece, como medida preparatoria, que los titulares de los derechos
protegidos en esta ley podrán solicitar una inspección judicial con el objeto de constatar
los hechos que comprueben infracciones a esta ley.
El Juez podrá decretar el allanamiento de la finca o lugar donde se denuncia que se está
cometiendo la infracción, levantando acta donde se describan los hechos constatados y
recogiendo, en lo posible, lo que de ellos tengan eficacia probatoria.
El artículo 48 dispone que el Juez, a instancia del titular del respectivo derecho o de su
representante, así como entidades de gestión colectiva, podrá ordenar la práctica de las
medidas cautelares necesarias para evitar que se cometa la infracción o que se continúe o
repita una violación ya realizada a los derechos exclusivos del titular.
La ley concede además, al titular del derecho de autor o a quien lo represente, (otorgando
expresamente personería a las sociedades de autores) el derecho a solicitar de la
autoridad policial correspondiente, el auxilio necesario mediante la inmediata intervención,
para suspender una representación teatral o la ejecución de música instrumental o vocal o
propalación radio-fónica, efectuada sin consentimiento del autor, cuando ellas se realicen
en sitios en que no se cobre entrada, o en que cobrándo-se, no se haya dado previamente
publicación con anticipación en términos reglamentarios, artículo 52.
B) Medidas en frontera.
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A efectos de tal accionamiento se deberán presentar todos los elementos de juicio que
den mérito a la sospecha, debiéndose resolver sobre tales medidas dentro del plazo de
veinticuatro horas sin más trámite y sin necesidad de contracautela.
El Juez podrá dictar las medidas solicitadas, en cuyo caso, una vez cumplidas, serán
notificadas a los interesados. Si transcurridos diez días hábiles contados a partir de la
notificación al titular del derecho o su representante, no se acreditaren haber iniciado las
acciones civiles o penales correspondientes, se dejarán sin efecto las medidas preventivas,
disponiéndose el despacho de la mercadería, sin perjuicio de las responsabilidades en que
hubiere incurrido el promotor de las medidas.
C) Acciones civiles
b. acuerda a la parte lesionada acción civil para la indemnización por daños y perjuicios y
para la entrega de todos los beneficios indebidamente percibidos por el contraventor,
artículo 51.
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D) Acciones penales
La Ley de Derechos de Autor sanciona diversos ilícitos penales según lo dispuesto por el
artículo 46 de la ley Nº 9.739.
En primer lugar, establece en su literal A) que el que edite, venda, reproduzca o hiciere
reproducir por cualquier medio o instrumento -total o parcialmente-; distribuya; almacene
con miras a la distribución al público, o ponga a disposición del mismo en cualquier forma
o medio, con ánimo de lucro o de causar un perjuicio injustificado, una obra inédita o
publicada, una interpretación, un fonograma o emisión, sin la autorización escrita de sus
respectivos titulares o causahabientes a cualquier título, o se la atribuyere para sí o a
persona distinta del respectivo titular, contraviniendo en cualquier forma lo dispuesto en la
presente ley, será castigado con pena de tres meses de prisión a tres años de
penitenciaría.
En segundo lugar, literal B), dispone que con la misma pena será castigado el que
fabrique, importe, venda, dé en arrendamiento o ponga de cualquier otra manera en
circulación, dispositivos o productos, los componentes o herramientas de los mismos o
preste cualquier servicio cuyo propósito sea impedir, burlar, eliminar, desactivar o eludir de
cualquier forma, los dispositivos técnicos que los titulares hayan dispuesto para proteger
sus respectivos derechos.
En tercer lugar, literal C), además de las sanciones indicadas, el Tribunal ordenará en la
sentencia condenatoria la confiscación y destrucción, o dispondrá cualquier otro medio de
supresión de las copias de obras o producciones y de sus embalajes o envoltorios en
infracción, así como de todos los artículos, dispositivos o equipos utilizados en la
fabricación de las mismas. En aquellos casos en que los equipos utilizados para la
comisión de los ilícitos referidos no tengan por única finalidad esta actividad, el Juez
sustituirá la destrucción por la entrega de dichos equipos a instituciones docentes oficiales.
En cuarto lugar, literal D), será sancionado con pena de tres meses de prisión a tres años
de penitenciaría quien altere o suprima, sin autorización del titular de los derechos
protegidos por esta ley, la información electrónica colocada por los titulares de los
derechos de autor o conexos, para posibilitar la gestión de sus derechos patrimoniales y
morales, de modo que puedan perjudicarse estos derechos. La misma pena se aplicará a
quien distribuya, importe con fines de distribución, emita o comunique al público, sin
autorización, ejemplares de obras, interpretaciones o fonogramas, sabiendo que la
información electrónica colocada por los titulares de derechos de autor o conexos, ha sido
suprimida o alterada sin autorización.
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Finalmente, establece una figura que atiende las situaciones en las cuales no medió ánimo
de lubro o de causar perjuicio injustificado. Establece el literal E) que el que reprodujere o
hiciere reproducir, por cualquier medio o procedimiento, sin ánimo de lucro o de causar un
perjuicio injustificado, una obra, interpretación, fonograma o emisión, sin la autorización
escrita de su respectivo titular, será castigado con multa de 10 UR (diez unidades
reajustables) a 1.500 UR (mil quinientas unidades reajustables).
I - CONCEPTOS GENERALES
Nos referimos a:
"(a) « artista intérprete o ejecutante », todo actor, cantante, músico, bailarín u otra
persona que represente un papel, cante, recite, declame, interprete o ejecute en cualquier
forma una obra literaria o artística;
(b) « fonograma », toda fijación exclusivamente sonora de los sonidos de una ejecución o
de otros sonidos;
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(c) « productor de fonogramas », la persona natural o jurídica que fija por primera vez los
sonidos de una ejecución u otros sonidos;
Sin perjuicio de los conceptos específicos a cada caso, es de destacar el precepto del
literal D) del artículo 39, que establece que los artistas intérpretes y ejecutantes y los
productores de fonogramas gozarán del derecho a una remuneración equitativa y única
por la utilización directa o indirecta para la radiodifusión o para cualquier comunicación al
público de los fonogramas publicados con fines comerciales. En tal caso, no resulta de
aplicación la disposición contenida en el artículo 36 con disposiciones específicas para el
caso de artistas intérpretes o ejecutantes. Dispone también la citada norma que dicha
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remuneración será reclamada al usuario por ambos o por la entidad de gestión colectiva
en la que los mismos deleguen su recaudación.
La ley de 1937 se ocupaba ya del derecho de los intérpretes en varias de sus normas,
partiendo del artículo 7 que reconoce su protección legal.
Entre ellas destacamos, en primer lugar, el artículo 36, formulando los derechos básicos
que puede exigir el intérprete. Establece que el intérprete de una obra literaria o musical
tiene el derecho de exigir una retribución por su interpretación difundida o retransmitida
mediante la radiotelefonía, la televisión, o bien grabada o impresa sobre disco, película,
cinta, hilo o cualquier otra substancia o cuerpo apto para la reproducción sonora o visual.
Si no se llagara a un acuerdo, el monto de la retribución quedará establecido en juicio
sumario por autoridad judicial competente.
Por otra parte, a tenor del artículo 37 y consecuentemente con lo establecido en el artículo
11 de la propia ley para el autor, el intérprete tiene facultades para oponerse a la
divulgación de su interpretación, cuando la reproducción de la misma sea hecha en forma
tal que pueda producir grave e injusto perjuicio a sus intereses artísticos.
En el caso que la ejecución de que se trata haya sido hecha por un coro o una orquesta,
este derecho de oposición corresponde al director del coro o de la orquesta, artículo 38.
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b. la puesta a disposición del público del original y de los ejemplares de sus fonogramas
mediante venta u otra transferencia de propiedad;
d. la puesta a disposición del público de sus fonogramas ya sea por hilo o por medios
inalámbricos, de tal manera que los miembros del público puedan tener acceso a ellos
desde el lugar y en el momento que cada uno de ellos elija.
IV - ORGANISMOS DE RADIODIFUSIÓN
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Si bien el contenido de las emisiones puede tener protección por sí, por constituir obra
protegida, a través de la normativa del derecho de autor, las señales emitidas tienen un
régimen específico de protección, al que nos referiremos en este punto.
b. la puesta a disposición del público de sus emisiones, ya sea por hilo o medios
inalámbricos de tal manera que los miembros del público puedan tener acceso a ellas
desde el lugar y en el momento que cada uno de ellos elija.
Dicha grabación deberá ser destruida en un plazo de tres meses, a menos que se haya
convenido con el autor un plazo mayor. No obstante, consagra la norma que tal grabación
podrá conservarse en archivos oficiales, también sin autorización del autor, cuando la
misma tenga un carácter documental excepcional. Si bien esta calificación legal abre un
camino que puede ser complejo para la calificación de transmisiones, la disposición resulta
de gran importancia como búsqueda de equilibrio en relación con intereses sociales y
culturales.
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I - CONCEPTO
Por Gestión Colectiva se entiende la forma de ejercicio de los derechos de autor y los
derechos conexos a través de entidades y organizaciones que los representan ante
quienes utilizan sus obras.
La gestión de las obras puede ser individual o colectiva. Es individual cuando el propio
titular se encarga de negociar, autorizar y recaudar el dinero que ha pactado por la
utilización de una obra. Todos los autores tienen este derecho. Sin embargo, no todos
pueden realizar este tipo de explotación. Aún más: en el caso de ciertas obras y ciertas
utilizaciones es impensable que sus titulares (porque una obra puede tener más de un
titular de derechos) estén realizando actos comerciales por cada explotación que se
realice.
Pensemos en la música y las obras dramáticas, frente a los diversos usos que tienen en
distintas salas y radios. Este ha sido en todos los países el núcleo de autores y titulares de
derechos que primero se ha organizado al efecto. También es el caso, mucho más reciente
históricamente, de los titulares de derechos sobre los libros y las fotocopias.
El medio para lograr que músicos, escritores, artistas y otros talentos de la creación
puedan dedicarse a su actividad creadora, que puedan vivir de ello y que sigan
desarrollándose en beneficio de la sociedad es establecer una organización de gestión
colectiva que los relaciona con los usuarios de obras protegidas. Además de los autores o
creadores - y tan importantes como ellos - se encuentran los empresarios que posibilitan
con su inversión y organización que las obras (musicales, dramáticas, audiovisuales,
literarias) se produzcan y se difundan en el mercado. La organización de la recaudación
también posibilita que haya normas estables en la ecuación económica que permita
invertir en industrias culturales.
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Esto se logra a través de las denominadas Entidades de Gestín Colectiva, en adelante EGC.
Los derechos que usualmente son gestionados a través este sistema son:
d. derechos de representación y ejecución sobre las obras dramáticas, sobre las obras de
teatro;
Como norma general contamos con el artículo 58 de la ley Nº 9.739, que establece que las
asociaciones constituidas o que se constituyan para defender y gestionar los derechos
patrimoniales reconocidos en la presente ley, necesitan, a efectos de su funcionamiento
como tales, de la expresa autorización del Poder Ejecutivo.
La forma jurídica de las referidas entidades deberá ser la de asociaciones civiles sin fines
de lucro, de manera que tendrán personería jurídica y patrimonio propio. La ley establece
que no podrán ejercer ninguna actividad de carácter político o religioso.
El Poder Ejecutivo, previa opinión preceptiva del Consejo de Derechos de Autor, tiene la
potestad legal de determinar las entidades que ejercerán la gestión colectiva a los efectos
de representar a los titulares de las obras, ediciones, producciones, interpretaciones y
emisiones. Deberán, en todo caso, cumplir con los requisitos establecidos por la ley.
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El artículo 13° del decreto reglamentario, por su parte, establece que el Poder Ejecutivo,
previa opinión preceptiva del Consejo de Derechos de Autor, otorgará las autorizaciones a
las instituciones que hubieran solicitado ejercer la gestión colectiva para representar
válidamente a los titulares de obras, ediciones, producciones, interpretaciones y
emisiones, siempre que hayan cumplido con los requisitos exigidos en el artículo 12º del
mismo decreto.
Precisamente, el artículo 12º reitera la norma legal en cuanto a que las asociaciones de
gestión colectiva de derechos de autor que deseen ser reconocidas como tales deberán
obtener la expresa autorización del Poder Ejecutivo, previa opinión preceptiva del Consejo
de Derechos de Autor.
Agrega, seguidamente, los extremos que habrán de acreditar las asociaciones civiles que
soliciten autorización para operar como entidad de gestión colectiva. Se trata de los
siguientes:
a. que se trate de asociaciones civiles con personería jurídica, sin fines de lucro, que no
ejerzan ninguna actividad de carácter político o religioso, y estén habilitadas por sus
estatutos para ejercer la gestión colectiva de los derechos que pretenden administrar;
Si bien las asociaciones civiles tienen libertad para establecer las pautas y criterios de
distribución más específicas para su actividad y usuarios, el decreto establece
determinadas pautas como exigencias básicas:
c. tiempo máximo para no distribuir: "Que los lapsos de distribución no sean superiores a
un año"
d. relación de equilibrio entre deduccione y gastos: "que las deducciones por concepto de
gastos administrativos y servicios sociales o asistenciales concuerden con lo realmente
gastado y con los usos internacionales.";
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e. efectiva existencia de legitimación en la entidad de gestión colectiva. Es decir, que " los
titulares de los derechos les hayan confiado la administración de los mismos.".
a. Obligación de distribución.
La Entidad de gestión colectiva deberá distribuir, por lapsos no superiores a un año, las
remuneraciones recaudadas con base a sus normas de reparto, con la sola deducción de
los gastos administrativos de infraestructura acorde a la función y de gestión, y de una
retracción adicional destinada exclusivamente a actividades o servicios de carácter social y
asistencial en beneficio de sus asociados.
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Se consagra como obligación que la entidad de gestión colectiva deberá fijar aranceles
justos y equitativos, que determinen la remuneración exigida por la utilización de su
repertorio, sea perteneciente a titulares nacionales o extranjeros, residentes o no en la
República, manteniendo dichos aranceles a disposición del público.
f. Distribución no arbitraria.
IV - OPERATIVA
En caso que no llegaran a alcanzar acuerdo sobre el monto de las tarifas cualquiera de
ellas podrá pedir al Consejo de Derechos de Autor, la constitución de un Tribunal Arbitral
dentro de los veinte días siguientes a su comunicación. Dicho Tribunal Arbitral deberá
laudar dentro del plazo perentorio de cuarenta y cinco días hábiles a partir de su
integración. Mientras la controversia no se resuelva, la autorización para la radiodifusión
del repertorio se entenderá concedida. No obstante, en todo caso deberá contiinuarse el
pago de la tarifa anterior, sin perjuicio de la obligación de pago por las diferencias que
pudieran resultar del procedimiento arbitral.
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V - CONTROL
El control de la actuación de las entidades de gestión colectiva está a cargo del Consejo de
Derechos de Autor. El artículo 23 de la ley Nº 17.616 establece a los efectos del régimen
de autorización y fiscalización previsto en la presente ley, el Poder Ejecutivo y el Consejo
de Derechos de Autor podrán exigir de las entidades de gestión colectiva, cualquier tipo de
información, así como ordenar inspecciones o auditorías.
La ley se ocupa en el artículo 22 de una situación que suele darse en la gestión colectiva:
que no pueda individualizarse algún titular beneficiario. Para este caso se establece que
las entidades de gestión colectiva no podrán retener, por más de dos años, fondos cuyos
titulares beneficiarios no hayan podido ser individualizados. Transcurrido dicho plazo, estos
fondos deberán distribuirse entre los titulares nacionales y extranjeros representados por
la entidad, en proporción a las sumas que hubieren recibido por la utilización de sus obras,
interpretaciones o producciones, según el caso.
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En cuanto a los actos de defensa de los derechos de sus representados, antes de esta ley
se presentaba en Uruguay el cuestionamiento de la legitimación de la entidad de gestión
colectiva que estaba combatiendo la utilización no autorizada. Se trataba de un
cuestionamiento en relación con aspectos formales, de escasa razonabilidad. Quienes
apelaban a esta excepción conocían de las dificultades documentales para conseguir
cientos de poderes formalmente legalizados de artistas famosos - y no tanto - de todo el
mundo.
Establece la referida norma que las entidades de gestión colectiva están legitimadas, en
los términos que resulten de sus propios estatutos, a ejercer los derechos confiados a su
administración, tanto correspondan a titulares nacionales como extranjeros, y a hacerlos
valer en toda clase de procedimientos administrativos y judiciales, quedando investidas
para ello de las más amplias facultades de representación procesal, incluyendo el
desistimiento y la transacción.
Dichas entidades estarán obligadas a acreditar por escrito que los titulares de los derechos
que pretenden ejercer, les han confiado la administración de los mismos.
El dlecreto establece en particular que "A tales efectos, constituirá prueba por escrito,
conforme a lo establecido en el Artículo 24 de la Ley No.17.616 de 10 de enero de 2003, la
existencia de un número suficiente de socios para ejercer la gestión colectiva de los
derechos que pretenden administrar, adicionada a la existencia de contratos de
representación recíproca con sociedades de gestión colectiva extranjeras, las cuales
confirmarán contar entre sus asociados al respectivo titular, de manera que les sea
jurídicamente posible otorgar licencias de usos de derechos administrados por esas
sociedades extranjeras." En cuanto a "La existencia de contratos de representación
recíproca podrá acreditarse mediante certificación notarial que detalle la fuente de la
información y los documentos tenidos a la vista. "
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En el Uruguay, hace mucho años que se realiza gestión colectiva de obras. Se destaca la
actividad cumplida por la sociedad de gestión AGADU – Asociación General de Autores del
Uruguay, creada en el año de 1929.
Además de sus cometidos presta servicios a otras entidades, como SUDEI – Sociedad
Uruguaya de Intérpretes, CUD – Cámara Uruguaya del Disco, y el Consejo de Derechos
de Autor. En todo caso cumple la gestión de recaudar los derechos de explotación de las
obras correspondientes a éstas y entregarlos para el correspondiente ulterior reparto.
Se encuentran también:
CUD – Cámara Uruguaya del Disco, que nuclea productores de fonogramas y representa a
las empresas extranjeras;
ALTERWAIN, Alejandro, "Los derechos de autor en la actividad periodística y la ley 17.805", en Anuario de
Propiedad Intelectual 2004, Montevideo, 2004.
ALTERWAIN, Alejandro, "Régimen de derechos de autor sobre las bases de datos", en Anuario de Propiedad
Intelectual 2004, Montevideo, 2004.
BALSA, María, “Algunas cuestiones sobre el derecho a la propia imagen”, Montevideo: FCU, 2001.
BALSA, María, "Contrato de desarrollo de web site", en Anuario de Propiedad Intelectual 2004, Montevideo,
2004.
BALSA, María, "Derechos sobre la filmación de espectáculo deportivo", en Anuario de Derecho Comercial, 10,
Montevideo: FCU, 2004.
BALSA, María, "Derechos sobre la filmación de un espectáculo deportivo", en Anuario de Propiedad
Intelectual 2003, Montevideo, 2003.
264
© Beatriz Bugallo 2013
BALSA, María, "Registrabilidad del formato", en Anuario de Propiedad Intelectual 2003, Montevideo, 2003.
BALSA, María, "Telecomunicaciones y propiedad intelectualPrestadores de Servicios de la sociedad de la
información, - responsabilidad civil por contenidos", en Anuario de Propiedad Intelectual 2003, Montevideo,
2003.
BARREIRO, Jacqueline, “El contrato de edición literaria”, en “Congreso Iberoamericano sobre Derecho de
Autor y derechos conexos”, v.2, Montevideo: OMPI, 1997.
BARREIRO, Jacqueline, “La piratería editorial”, en “Congreso Iberoamericano sobre Derecho de Autor y
derechos conexos”, v.2, Montevideo: OMPI, 1997.
BAUZA, Marcelo, “Régimen actual del decomiso y el secuestro en el derecho autoral uruguayo: un
comentario crítico a la reforma introducida por el art. 328 de la ley 16.170 y referencias específicas a los
programas de computación”, en La Justicia uruguaya, vol. 104, Montevideo, 1992
BERGSTEIN, Nahum, “Derecho penal e informática”, en La Justicia Uruguaya, vol. 111, Montevideo: 1995.
BORGGIO, Plinio, “La piratería de obras audiovisuales”, en “Congreso Iberoamericano sobre Derecho de
Autor y derechos conexos”, v.2, Montevideo: OMPI, 1997.
BUGALLO, Beatriz, “Internet, comercio electrónico y propiedad intelectual”, Montevideo: Universidad de
Montevideo, 2000.
BUGALLO, Beatriz, “El derecho de autor de obras literarias escritas y la quiebra del editor”, “2das. Jornadas
Rioplatenses de profesores de Práctica Profesional”, Montevideo: FCU, 1999.
BUGALLO, Beatriz, "La protección de la forma tridimensional no funcional en el derecho uruguayo", en
Anuario de Propiedad Intelectual 2003, Montevideo, 2003.
CAIROLI, Milton, “Delitos cometidos con fonogramas y videogramas”, en “Curso de Derecho Penal
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CAIROLI, Milton, “Aspectos doctrinarios de los delitos contra los derechos incorporales” en Revista de la
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Nº 1-2, Montevideo, 1969
CAIROLI, Milton, “La tutela penal de los derechos incorporales en el Uruguay”, en “Propiedad Incorporal”,
Montevideo: Ministerio de Educación y Cultura, 1987.
CAIROLI, Milton, “La protección penal de los programas de ordenador: software”, en Revista de Ciencias
Penales, Nº 1, Montevideo: 1995.
CALLORDA Y ACOSTA, Pedro, “La propiedad literaria y artística”, Paysandú: Talleres de Mariano Comas,
1906.
CAVIGLIA, Martha E., "Droit de Suite: su reglamentación en el régimen jurídico uruguayo", en Anuario de
Propiedad Intelectual 2004, Montevideo, 2004.
CAVIGLIA, Martha, "La Protección del Software en la jurisprudencia uruguaya", en Anuario de Propiedad
Intelectual 2003, Montevideo, 2003.
COUTURE, Eduardo, “El derecho intelectual del intérprete”, en Revista de Derecho, Jurisprudencia y
Legislación, vol. 45, Montevideo, 1947.
DE FREITAS, Eduardo, “La protección jurídica de los programas de ordenador”, en “Congreso
Iberoamericano sobre Derecho de Autor y derechos conexos”, v.2, Montevideo: OMPI, 1997.
DE FREITAS, Eduardo, "Principales aspectos de los derechos patrimoniales del autor y de su régimen de
transmisión", en Anuario de Propiedad Intelectual 2003, Montevideo, 2003.
DE FREITAS, Eduardo, "Reflexiones preliminares sobre la autoría y titularidad de las obras audiovisuales", en
Anuario de Propiedad Intelectual 2004, Montevideo, 2004.
DE FREITAS, Eduardo, BORGGIO, Plinio, “Temas de derecho autoral”, Montevideo, 1993.
DEFFEMINIS, Juan B., "Denominación social, marca y nombre comercial. Conflictos entre signos idénticos
con distinta función identificativa.", en Anuario de Propiedad Intelectual 2003, Montevideo, 2003.
DEFFEMINIS, Juan B., "Medidas Cautelares en Propiedad Intelectual", en Anuario de Propiedad Intelectual
2004, Montevideo, 2004.
DELPIAZZO, Carlos, “Derecho informático uruguayo: normas y jurisprudencia comentadas”, Montevideo:
Idea, 1995.
DELPIAZZO, Carlos, “Marco jurídico de comercialización de software”, Montevideo, AEU, 1996.
DELPIAZZO, Carlos, “Piratería laboral de software”, en Derecho Laboral, v. 36, Nº 172, oct-dic. 1993.
DELPIAZZO, Carlos, “Régimen jurídico de los Programas de Computador”, en Anuario de Derecho Comercial,
v. 1, Montevideo: FCU, 1985
FERNÁNDEZ BALLESTEROS, Carlos, "Comunicación de obras y fonogramas en las habitaciones de hoteles y
establecimientos similares: <en Derecho de autor no hay terreno ganado>”, en Anuario de Propiedad
265
© Beatriz Bugallo 2013
266
SINTESIS
I - CONCEPTOS GENERALES
Busca un equilibrio entre el interés retributivo del autor y el interés del usuario de las
obras.
II - OBRAS PROTEGIDAS.
1. Regla general.
Todas las creaciones del ingenio humano, incluyendo todas aquellas enunciadas en el
artículo 5º Ley Nº 9.739 en su texto actual
Si son por encargo del retratado, los derechos de explotación serán de éste.
3. Obras audiovisuales.
Obras
1. El autor.
Obras - en colaboración
- colectivas
268
No requiere formalismo alguno.
Registro es facultativo.
V - INSCRIPCIÓN DE LA OBRA
1. Derechos morales.
2. Derechos de explotación.
269
IX - DURACION DE LA PROTECCIÓN
Regla general: la vida del autor más el plazo de 50 años (post mortem auctoris)
X - DOMINIO PÚBLICO
I - CONCEPTOS GENERALES
270
II - ARTISTAS INTÉRPRETES Y EJECUTANTES
IV - ORGANISMOS DE RADIODIFUSIÓN
I - CONCEPTO.
IV - OPERATIVA
V - CONTROL
271
Artículo 23 Ley Nº 17.616.
Desde tiempo atrás, actualmente a través de: AGADU, SUDEI, CUD, ANDEBU,
AUTOR.
ESQUEMA
Contenidos
Realidades de diversa naturaleza
Protege al autor de obras literarias, plásticas, audiovisuales, musicales,
arquitectónicas, así como a los intérpretes, ejecutantes y productores. También se
incluye la protección del software en este sistema.
Protección internacional DA
Variedad de documentos
Convenio de la Unión de Berna de 1886
ADPIC
Convenio de Berna
Principios unionistas
Mínimos de protección
ADPIC
Iguales consideraciones que P.Industrial
Incorpora CUB a globalidad normativa
Legislación nacional
Ley N° 9.739 de 1937 reformada por ley 17.616 de 10/01/2003
Decreto reglamentario de ley del ´37
272
Otras disposiciones complementarias
Características de o. prot.
1.Protección de las formas
2. Dominio literario, artístico o científico
3. Creación original
4. Independencia del destino, género o mérito de las obras
Clases de obras
Originarias
Compuestas o derivadas
Obras protegidas
Literarias
Musicales
Dramáticas
Plásticas
Audiovisuales
Radiofónicas
Arquitectónicas
Traducciones
Adaptaciones
Arreglos
Revisiones
Compendios
Versiones
Colecciones
Expresiones
AUTORIA Y TITULARIDAD
TITULARIDAD ORIGINARIA Y TITULARIDAD DERIVADA
Clases de obras
Individuales
Complejas
En colaboración
273
Colectivas
Derecho. Nacimiento.
Informalismo,
Derechos morales
Doctrina mayoritaria: derechos de la personalidad que se manifiestan a través de
diversas facultades.
Derechos morales
Divulgación
Paternidad
Integridad
Modificación
Arrepentimiento
Acceso
Derecho de divulgación
Facultad exclusiva del autor de decidir si pone o no su obra al acceso del público
Derecho de paternidad
Facultad del autor de exigir que su nombre o seudónimo aparezca vinculado a la
obra de su autoría
Derecho de modificación
Facultad exclusiva del autor de introducir modificaciones a su obra luego que fue
divulgada
274
Derecho de arrepentimiento o retracto
Facultad del autor de retirar una obra de circulación, impidiendo que siga siendo
explotada
Derechos de explotación
Derechos patrimoniales o de contenido económico que derivan de la calidad de
autor de la obra
Derechos de explotación
Transformación
Reproducción
Distribución
Comunicación pública
Persecución - “droit de suite”
Derecho de transformación
Facultad del autor de hacer o autorizar las traducciones, adaptaciones, arreglos y
otras transformaciones de sus obras.
Derecho de reproducción
Facultad exclusiva del autor de autorizar la reproducción de su obra por todo
procedimiento y bajo cualquier forma
Derecho de distribución
Facultad del autor de autorizar o no la distribución al público del original o
ejemplares de la obra mediante venta o cualquier otro título que implique
propiedad
275
pueda tener acceso a la obra.
“Droit de suite”
Derecho del autor de recibir una participación en las reventas del ejemplar original
que contiene su obra.
Derechos conexos
Artistas, intérpretes y ejecutantes
Productores de fonogramas
Entidades de radiodifusión
Derechos
Explotación
Morales (--)
LINKS
276
Este es el link de la oficina española de patentes y marcas. Muy buena también.
http://www.oepm.es
A nivel nacional es bien explicativo el sitio web de la Asociación General de Autores del
Uruguay, AGADU, entidad de gestión colectiva referida a la música y al teatro.
http://www.agadu.com.uy/
JURISPRUDENCIA
Derecho de imagen
TAC, Sentencia Nº 364, de 7 de diciembre de 2005
Ministros. Chediak, Sasson, Sosa (red)
El texto de esta sentencia se puede encontrar en la página Jurisprudencia Derecho
Comercial.
http://jurisprudenciaderechocomercial.blogspot.com.uy/2016/12/j-rou-derecho-la-
imagen.html
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DERECHO COMERCIAL
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
INDICE
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ABREVIATURAS ….....................................................................................
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