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Fuente del Derecho: instancias a partir de las cuales podemos afirmar la existencia de
ciertas normas como normas vigentes en el ordenamiento jurídico.
a. Si se atiende a su autonomía
ii. Fuentes subsidiarias: son aquellas fuentes cuya aplicación supone la ausencia
de alguna o algunas otras fuentes.
Sistema de fuentes: idea orientadora del proceso intelectual que lleva a la afirmación de
normas, como normas jurídicas vigentes, en virtud de la cual las distintas fuentes del
derecho deben ser articuladas unas con otras de modo de resultar en un todo de sentido
coherente.
1. Características
b. Unitario:
i. Actos jurídicos de derecho público: están regidos por el derecho público, ya que
corresponden al ejercicio de potestades públicas. Art. 7 inc.1 C.P.R. “Los órganos
del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes,
dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.”
-Art. 1545 C.C. “Todo contrato legalmente celebrado es un ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales”
Tiene eficacia directa en cuya virtud obliga directamente a todos los órganos del estado
1. Concepto
Precepto legal: Todo texto normativo que regula materias propias de ley, que se
encuentra bajo la constitución y sobre las demás fuentes formales del derecho en la
jerarquía normativa y al cual se aplican las mismas reglas sobre fuerza obligatoria y
vigencia que se aplican a la ley.
-Preceptos legales: Ley, Decretos con fuerza de ley, Decretos Leyes, Tratados
Internacionales
2. Características
3. Preceptos legales
a. Decretos Leyes: actos normativos dictados por el poder ejecutivo, sobre materias
propias del dominio legal, pero sin contar, para ello, con autorización constitucional ni
delegación legislativa del Congreso. Esta figura es propia de gobiernos de facto.
(Legislación irregular)
b. Decretos con fuerza de ley: decretos dictados por el Presidente de la República sobre
materias propias del ámbito legal, previa delegación de sus facultades legislativas por
parte del Congreso (Legislación regular). La autorización puede ser entregada por el
Congreso por 2 vías: ley delegatoria y acuerdo aprobatorio.
1. La Ley
b. Legal, art. 1 C.C. : “la ley es una declaración de voluntad soberana que, manifestada
en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite.”
2. Tipos de leyes
a. Ley ordinaria: aquella que no presenta ningún rasgo o exigencia distintiva, y puede ser
aprobada por la mayoría de los diputados y senadores presentes en la respectiva sesión
de sus cámaras.
Art. 6 C.C. “La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitución
Política de Estado y publicada de acuerdo”
a. Promulgación: es un acto del poder Ejecutivo en que se ordena tener un texto como
ley de la República y cumplirlo. La forma que reviste dicho acto es la de un decreto, toma
el nombre específico de decreto promulgatorio
-Vacatio legis: período de tiempo que media entre que la ley se publica y entra en
vigencia.
a. Fecha indicada en la misma ley: Las leyes rigen por el período que ellas mismas
señalen. Pero es habitual que las leyes no digan nada respecto del fin o término de su
vigencia, y entren a regir de manera temporalmente indefinida.
d. Pérdida de vigencia por desaparición del objeto: Término de vigencia de la ley por
desaparición del objeto regulado o cumplimiento de la finalidad prevista en ella.
Art. 7 inc. 1 C.C. “La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario
Oficial, y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria.”
a. Presunción: Es una operación mental por la cual, a partir de ciertos hechos conocidos,
se deduce un hecho desconocido.
-Art. 8° CC. “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después de que ésta haya entrado
en vigencia.”
No se puede alegar ignorancia, pero en ciertos casos particulares, cuando la ley exige el
efectivo conocimiento del derecho como requisito para la validez de un acto (dar algo
creyendo que lo debo, puedo pedir su devolución), existe el error de derecho.
b. Ámbito temporal: efectos de la ley en el tiempo (en especial las figuras de ultractividad
y retroactividad)
c. Ámbito espacial: alude al lugar en que ocurren determinados hechos o tienen lugar
determinados actos y que la ley escoge como criterio para definir su vigencia.
-art. 6 C.P. “Los crímenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio de la
República por chilenos o por extranjeros, no serán castigados en Chile sino en los
casos determinados por la ley.”
-En materia civil, rige el principio lex rei sitae “la ley donde se encuentran los
bienes los rige” art. 16 C.C. “Los bienes situados en Chile están sujetos a las
leyes chilenas”
ii. Extraterritorialidad de la ley: en los casos en que la ley admite que su vigencia
se extienda a hechos acaecidos o actos celebrados fuera del territorio del país.
- Principio de lex locus regit “reconocimiento de que la ley del lugar donde se
celebrar rigen la forma de los actos” art. 17 C.C. “La forma de los instrumentos
públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados.”
-A nivel constitucional: no existe una norma que regule en términos generales la materia
(que la permita o prohíba).
-En materia penal: art.18 N°1 del C.P. introduce la regla de la irretroactividad de la ley
penal desfavorable “Ningún delito se castigará con otra pena que la que le señale una
ley promulgada con anterioridad a su perpetración.”
--Protección de derechos adquiridos conforme al art. 19 N°24 C.P.R. “nadie puede ser
privado de su propiedad sino en virtud de una ley que autorice la expropiación y con la
correspondiente indemnización.” ➔ Su prohibición como efecto de la derogación de una
sentencia del T.C. Art. 94 C.P.R.
a. Derechos adquiridos: derechos que por un hecho o acto del hombre, o por el sólo
ministerio de la ley, se entiende que ya se han incorporado al patrimonio de una persona
o bien, se han adscrito como un atributo de su personalidad.
ii. Leyes Prohibitivas (forzosas negativas): Prohíben del todo un acto, y su sanción,
por regla general es la nulidad absoluta de dicho acto (art.10 C.C.)
iii. Leyes Permisivas: Son aquellas que expresamente habilitan a una persona
para realizar un acto.
art. 12 del C.C. “podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes con tal de que
sólo miren al interés individual del renunciante y que no esté prohibida su renuncia”
1. Elementos de la costumbre
a. Costumbre según la ley (secundum legem): rige cuando es llamada por la propia ley.
b. Costumbre más allá, al margen de la ley (praeter legem): rige al margen de la ley, sin
contravenir a ésta.
c. Costumbre contra ley (contra legem): existe un conflicto entre la ley y la costumbre en
el que prevalece la ley
Secundum legemArt. 2. C.C. “La costumbre no constituye derecho sino en los casos
en que la ley se remite a ella.”
4. Costumbre en el Código del Comercio
ii. Entra a suplir los silencios de la ley, según la regla del Art. 4 Co. Co.
iii. Fija los requisitos del elemento objetivo necesario para constituir la costumbre:
- Hechos uniformes.
- Hechos públicos.
- Territorialidad.
b. Prueba de la costumbre
c. Función Interpretativa
Art. 6 del Co.Co. “Las costumbres mercantiles servirán de regla para determinar el
sentido de las palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos o
convenciones mercantiles”
1. Reglamentos Administrativos
- Subordinados o de ejecución: sobre materias que han sido reguladas por una ley, con
el fin de permitir su ejecución o aplicación, complementando aspectos de detalle o
procedimiento que especifican las disposiciones de esta.
- Gobiernos regionales
- Circulares interpretativas que dicta el SII, que regulan la forma en que se interpretarán
ciertas disposiciones legales sobre impuestos internos
Jurisprudencia (sentido amplio): alude a las opiniones jurídicas de las personas formadas
en derecho.
1. Jurisprudencia judicial
a. Valor de las sentencias de tribunales como fuente del derecho según la postura
tradicional
- Las sentencias de los tribunales de justicia no son una fuente primaria del derecho
art. 3 inc.2 C.C. “Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronunciaren. “
Sentencias del T.C. son vinculantes para todos los otros órganos, ya que tienen valor
constitucional.
Ocasionalmente, se escucha decir a algún abogado que sobre determinado punto existe
“jurisprudencia”, es decir, que existen decisiones a lo largo de un determinado período
de tiempo que mantienen una misma línea de decisiones, confirmando la aplicación de
una misma regla de derecho a casos que en lo jurídico son sustancialmente iguales.
2. Jurisprudencia administrativa
Son los dictámenes u opiniones jurídicas que emanan de los órganos administrativos
dotados de la competencia para emitirlos (Contraloría General de la República, Dirección
del Trabajo) acerca de las materias propias de la actividad administrativa (EJ: si
determinados bienes del sector público deben ser administrados por una municipalidad
o por el Ministerio de Bienes Nacionales)
Es la reflexión y desarrollo del derecho por parte de personas que, sin tener el rol de
operadores jurídicos, articulan un conjunto de proposiciones sobre:
La regla general es que no constituye fuente primaria o directa del derecho nacional (art.
170 del Código de Procedimiento Civil)
En el derecho procesal penal, constituye fuente primaria ya que se admite que los jueces
apoyen parte sus decisiones en razones doctrinarias (art. 342 lit. d, del C.P.P.). También
es reconocida en derecho de familia.
a. Concepción tradicional
-Justificación: la ley es un acto de voluntad de legislador que el juez sólo debía aplicar
(“boca de la ley”).
b. Concepción actual
ii. Elemento sistemático, art. 22 “El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido
de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida
correspondencia y armonía. Los pasajes obscuros de una ley pueden ser
ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo
asunto.”
iii. Prohibición de distinción entre favorable y odioso, art. 23 “Lo favorable u odioso
de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su
interpretación. La extensión que deba darse a toda ley, se determinará por su
genuino sentido y según las reglas de interpretación precedentes.”
iv. Interpretación bajo espíritu general de la legislación y equidad, art. 24 “En los
casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes, se
interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más conforme
parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural.”
Antinomias: aparición de 2 o más normas con las misma pretensión de vigencia cuya
simultanea aplicación es incompatible lógicamente
a. Jerarquía.
- No tiene aplicación este principio cuando la hipótesis sólo adquiere relevancia jurídica
en la medida que la recoge la ley (materia penal, constitucional.)
b. Formas de colmarlos:
Derecho internacional privado: conjunto de normas que determinan qué legislación debe
aplicarse en aquellas situaciones de carácter privado que, por estar en contacto con dos
o más ordenamientos, pueden calificarse como internacionales.
Derecho internacional público: conjunto de normas que regula las relaciones entre
Estados
-Su origen está asociado al surgimiento del Estado Moderno (Tratados de la Paz de
Westfalia 1648.)
b. Fuentes del Derecho Internacional Público (no existe autoridad que centralice la
producción y aplicación del derecho)
i. Tratados internacionales
- Finalidad amplia, depende del interés de las partes contratantes. Pueden crear
organizaciones internacionales o una situación jurídica objetiva.
1. Derecho civil
Derecho civil: Conjunto de normas que regulan las relaciones entre particulares
(personalidad, relaciones patrimoniales y familia)
- Contenido: Título Preliminar, Libro I De las personas, Libro II De los bienes, su dominio,
posesión, uso y goce, Libro III De la sucesión por causa de muerte y las donaciones entre
vivos, Libro IV De las obligaciones en general y el contrato, Título Final
2. Derecho comercial
Derecho Comercial: Conjunto de normas que tiene por objeto reglamentar el comercio,
los sujetos activos del mismo, la organización jurídica que adoptan, las personas e
instituciones que los auxilian, los instrumentos de que se valen para la circulación de
bienes, valores y servicios; a través de múltiples normas de carácter nacional e
internacional.
a. Antecedentes:
i. La letra de cambio: evita tener que transportar el dinero y constituye una forma
básica de crédito. (Librador - Librado - beneficiario)
ii. Avería gruesa: surge para evitar el riesgo de las mercaderías en el transporte
marítimo.
iii. Sociedades: surgen como una posibilidad de compartir los riesgos y ganancias
de la actividad comercial.
iv. La quiebra: surge con la finalidad de cubrir las deudas de un comerciante con
una serie de acreedores.
b. Particularidades:
iii. Su ámbito de regulación, art. 1 del Co.Co. “El Código de Comercio rige las
obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las
que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente
mercantiles.”
-Tensión entre la prosecución del interés general y el respeto de los derechos de las
personas
b. Derecho aduanero: aplicación de aranceles, que son tributos que gravan las
operaciones de internación de bienes y servicios al país
-Se caracterizan porque la autoridad que aplica los tributos tiene amplias facultades de
carácter reglamentario e interpretativo.
4. Derecho penal
Derecho penal: conjunto de normas que, desenvolviendo la potestad punitiva del Estado,
tratan del delito, el delincuente y otras medidas que le son aplicables en defensa social.
Principios:
d. Proporcionalidad de penas
5. Derecho constitucional
Derecho laboral: Conjunto de normas y principios que regulan el contrato por cuenta
ajena en condiciones de dependencia y subordinación.
-Principales Características:
7. Derecho procesal
Derecho procesal: conjunto de normas que regula la organización de los tribunales, sus
atribuciones y procedimientos y los efectos de las resoluciones judiciales.
- “la vida del derecho” tiene su lugar la mayor parte fuera de tribunales
- El momento del derecho: iuris dictio “decir el derecho” → derecho sustantivo, derecho
adjetivo.
Clasificaciones:
- La estructura básica del procedimiento oscila entre dos principios básicos: el principio
dispositivo y el inquisitivo.
Aún no hay consenso en que se rijan por principios propios que las hagan autónomas
(EJ: medioambiental, cibernético, genético)
9. Derecho privado y público
a. Criterios de distinción
i. En el Derecho Romano
b. Criterio denota la diferencia de los sujetos que actúan y la posición que ocupan en el
derecho: