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- > EM SENTIDO ESTRITO : separação dos poderes ( divisão dos poderes, para ocorrer uma
existência de uma constituição )
2. EVOLUÇÃO HISTÓRICA
A Estado Hebreu - começou leis, dogmas religiosos, dos quais seriam primórdios do
constitucionalismo
B Grécia Antiga – exemplo de limitação de esparta que era uma polis da grécia, era que so
poderia participar quem participava da guerra, atena, poles de Grécia, as limitações era dos
filósofos, aristoteles, socrates. Existindo apenas limites e regulamentações.
D INGLATERRA - > MONARQUIA - > o rei tem poder absoluto, existindo 4 exemplos de
constitucionalismo. MAGNA CARTA, PETITION OF RIGHTS, HABEAS CORPUS AUT, BILL
OF RIGHTS
MAGNA CARTA - > a nobreza elaborou um documento para limitar o poder do manorco, sendo
liberdades públicas.
PETITION OF RIGHTS - > membros do parlamento, mais a burguesia, servindo para eles
também as liberdades que vinham da magna carta.
BILL OF RIGHTS -> É A LEI SUPREMA DA INGLATERRA ATÉ HOJE, SENDO COMO SE
FOSSE A CONSTITUIÇÃO INGLESSA , ELA É A JUNÇÃO DA MAGNA CARTA, PETITION OF
RIGHTS, HABEAS CORPUS AUT. OCORRENDO UMA SEPARAÇÃO DE PODERES PARA A
MONARQUIA E PARLAMENTARISTA.
-> 1776, começa o constitucionalismo clássico, sendo a declaração do bom povo da Virginia, ela
foi um rabisco para a independência do EUA, e para a consolidação dos direitos fundamentais
-> 1787 - > PRIMEIRA CONSTITUIÇÃO ESCRITA DO MUNDO, sendo a do EUA , sendo
organização do estado e divisão dos poderes.
-> 1789 - > DIREITOS FUNDAMENTAIS do EUA , que ocorreu somente após a revolução
francesa.
2.2.3 REPERCUSSÕES
-> Primeira geração de direitos fundamentais ( direitos civis e políticos , que estão ligados a
liberdade).
- > o estado tem uma postura negativa, saindo de sena, não precisando investir dinheiro para
garantir meu direito, precisando apenas respeitar, com esta postura ele se torna abstencionista/
negativa.
2.3 CONSTITUCIONALISMO MODERNO OU SOCIAL (1ª guerra 1914 -2ª guerra) ( europa |
américa latina )
- 1886 – declaração do povo explorado e trabalhador ( marx, engels e lênin ) que influenciou
na constituição mexiaca 1917 e de weimar em 1919.
-> 1919 - > constituição weimar (Alemanha) ( direitos econômicos, sociais e culturais )
2.3.1 REPERCUSSÕES
- > ESTADO SOCIAL -> postura positiva/ ativa. Limitado o poder do estado, para que ele garanta
os meus direitos constitucionais.
- > 2ª geração vem trazer igualdade material ( ISONOMIA ), igualdade na prática, garantindo que
todos tinham esse direito, mas no viés prático...
Nos direitos de terceira geração é adicionado direitos sociais e observação dirietos sociais, estão
presentes desde direitos de primeira geração, passando para a segundo e na terceira geração.
STF
21/02/2018
NEOCONSTITUCIONALISMO
2. CARACTERISTICAS
3. NEOCONSTITUCIONALISMO
-> CRFB/88
A -> JUDICIOCRACIA - > Fortalecimento do poder judiciário ( larga mão do poder executivo e
legislativo e deposita no judiciário, mas temos dois problemas, pois o judiciário é antidemocrático
“ele não é eleito”.
*** METANORMAS***
1. CONCEITO - > são caminhos para interpretar a constituição. Em outras palavras, são vetores
de interpretação da constituição. ( hermenêutica constitucional)
->
2. ESPÉCIES
/ REPRESENTATIVA
\ COMUNITÁRIA
UNIDADE DA CONTITUIÇÃO
- > CONFLITUOSA - toda constituição tem um tendência conflituosa. Esta tendência conflituosa
o STF não pode dizer que existe um direito mais importante, exemplo o direito a vida do feto.
Desconstruir pré conceito. A depender do caso concreto quando o STF for interpretar a
constituição ele tem que intender que a constituição é apenas uma.
2.4 EFICÁCIA INTEGRADORA - > tem que integrar “socialmente e politicamente” o pais, para
garantir um equilíbrio. (ideia do sul do brasil pagar mais imposto do que o resto para beneficiar
o norte).
2.5 FORÇA NORMATIVA DA CONSTITUIÇÃO -> A constituição é DIREITO. Significa que tudo
da constituição tem que ser respeitado como norma. A força normativa da constituição é tanto
do que esta escrito quanto da interpretação, e por isso o STF tem força de constituição e não
pode ficar mudando de posição, não justificando o STF dar uma interpretação para um caso e
para o mesmo caso daqui um mês dar uma interpretação diferente “ jurisprudência do STF” a
mutação so se justifica quando ocorre mudança dos valores sociais da sociedade.
Para ocorrer uma mutação da constituição tem que ocorrer obrigatoriamente uma mudança dos
valores sociais da sociedade.
2.6 MÁXIMA EFETIVIDADE -> Aumentar o direito “idensificar o direito” até o máximo possível.
Falar o que é esse direito .
2.10 INTERPRETAÇÃO CONFORME ->se houver uma interpretação da lei como sendo
constitucional, afastam-se as outras interpretações e a lei não é declarada constitucional. E a lei
é considerada constitucional.
Razoabilidade são atos do pode público. Atos do poder publico ex: multa de transito – o guarda
não pode escolher em me multar ou não... as opções de multas.. são razoáveis conforme a
infração ... caso ele me multe por eu ser mulher, esta fora da lei. EX: abuso de autoridade, como
que eu sei se o guarda veio me prender por abuso de autoridade como eu sei se eu não passei
do limite do poder dele, ai vem os atos discricionários “opções dentro da lei”, aquele ato foi
razoável com o ato ? ex: eu dei “oi, bom dia para o guarda, é razoável para ele me prender ? e
seu eu xinguei ele... é razoável para ele me prender.
- Princípio do “Stare Decisis” – o controle de constitucionalidade no caso concreto pela
suprema corte, não tem só efeito para as partes e sim para todas as pessoas do Estados Unidos
e nenhum outro órgão judiciário pode mais aplicar.
- controle concreto
- inter-pares
- controle constitucional da lei em tese (não tem caso concreto, somente análise da lei – somente
ADI, ADC e ADO) – quem faz é uma corte constitucional. – essa corte está fora do poder judiciário.
Ela é um órgão politico com poder jurisdicional. Não é formada por juízes de carreiras.
(Advogado)
- controle concentrado
SUPREMACIA CONSTITUCIONAL
REQUISITOS
Mandado de injunção (Subjetiva) – quando é meu direito que não estão conseguindo exercê-lo.
Mandado de injunção (Subjetiva) – quando é meu direito que não estão conseguindo exercê-lo.
1ª via – declara o poder judiciário que o poder legislativo está in mora. (NÃO ADOTADA PELO
BRASIL).
2ª via – declara o poder judiciário que o poder legislativo está in mora, mas falar em sentença
como sanar a omissão (como vou exercer esse direito) – só serve para Mandado de Injunção
* Incluir a categoria (Súmula 339, STF), para que isso ocorra tem estar presente no orçamento
(PPA (4 anos), Lei de Diretrizes Orçamentárias (2 anos), Lei Orçamentária A (1 ano)), data para
incluir 31/08/2018; NÃO É POSSÍVEL NO BRASIL
* pedir para o poder legislativo incluir a categoria, porque a lei está in mora, por meio de uma
ADO. ESSA É POSSÍVEL NO BRASIL
SUBJETIVA – o sujeito que fez a lei não poderia, é o agente incapaz. Art, 61 CRFB/88
OBJETIVA – A forma da lei está errada. O nome da lei está errada. A lei deveria ser lei
complementar e foi feito lei ordinária. Art. 69 CRFB/88
A) ORIGINÁRIA
B) SUPERVINIENTE
2- explique o que vem a ser a mutação constitucional e correlacione com controle abstrato de
mutação , mudança da interpretação de uma lei, sem mudar a letra da lei, com base nos valores
da sociedade ( retirada do feto encéfalo ).
Controle abstrato , não tem em caso concreto... portanto ela não pode ser objeto de adi.
A correlação é que ambas lutam pela constitucionalidade (entretanto o controle abstrato não
pode ser objeto de ADI).
Emenda constitucional:
* pode fazer recepção ou não de leis infraconstitucionais antes da emenda constitucional Ex:
EC45/04, se tem uma lei de 1999, não recepciona;
EX: Divórcio. Foi recepcionado em 88, mas foi considerada inconstitucional, porque mudou as
circunstâncias fáticas.
* CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE*
Execução : tenho direito social, quem executa o direito da saúde na constituição a lei do sistema
único e universal de saúde (sus), portaria da ANVISA executa a lei 1 da constituição ,executando
uma lei , e por executar uma lei ela esta abaixo da lei .
A lei me informa como executar uma lei. Exemplo : multa de transito ,quem fala quando posso
ter uma multa de transito, o próprio código de transito diz quando executar uma lei e conforme o
art 59 da CF, informando que matéria de lei de transito tem que ser vinculada por lei fundamentais.
Olhando a pirâmide de cima para baixo tenho execução e de baixo para cima tenho validade.
Conversão , tratado que versa direitos humanos, se uma lei é feita em desacordo com a lei,
ocorre controle de constitucionalidade de tudo que eu tenho abaixo da CRFB / 88.
A lei ela existe, primeiro ela precisa existir, depois validade e posteriormente eficácia.
Quando uma lei existe ? temos três pressupostos:
- Agente + Forma + Objeto = dai que a lei existe, se houver uma forma e agente ela já existe.
Agente é o individuo
Como que eu retiro a existência de uma lei ? somente por meio de uma revogação .
O que é revogação ? lei posterior revoga lei anterior. Lei especial revoga lei originária.
Não recepção é não ter validade com a constituição ( ser contra a constituição, sendo assim a
constituição não aceita a lei, sendo assim ela não é recepcionada, portanto ela deixa de existir
ou ter validade ).
Lei declarada inconstitucional, continua existindo no universo do direito, entretanto ela perde
validade.
Agente = competente
O fato social é o que garante a eficácia, a aptidão do fato social que regulamenta a eficácia.
Uma lei declarada sem validade ou inconstitucional não tem eficácia, portanto também não tem
eficácia social.
VIGÊNCIA : aptidão da norma para produzir os efeitos ( norma poder produzir efeitos), a norma
passa a ter vigência depois da vacatio legis ( prazo de 90 dias ). O prazo para a população
começar a se adaptar com a norma, podendo ser prorrogado por mais tempo, exemplo: o novo
CPC, foi prorrogado a sua vigência por um ano.
Vacatio legis no EXTERIOR : prazo de seis meses para passar a ter validade ( regra). Podendo
ser prorrogada também, mas tem que ter previsão no diário oficial.
A LEI NULA -> ELA NUNCA PASSOU A EXISTIR, MUITO MENOS TER VALIDADE , ( A LEI
NULA É DECLARADA )
5 MODELO BRASILEIRO
- > misto europeu ( austríaco) + NORTE AMERICANO ( todo pode judiciário faz controle de
constitucionalidade, e porque o poder judiciário do EUA tem tanto poder, pois o EUA sempre foi
colônia e quando ele ganhou poder ele amou tem o seu poder próprio e seu primeiro poder
( qualquer órgão ou poder, pode fazer controle de constitucionalidade e isto se chama “controle
difuso” ( quando todo o poder, pode fazer controle de constitucionalidade) a suprema corte do
EUA, é a ultima instancia do EUA, no modelo norte americano o principio do “stare decisis” a
decisão da suprema corte do EUA, se ela decidir algo a respeito de uma lei ela tem efeito
“egaomnes” e efeito “vinculante”, passando a valer para o caso discutido e todos os outros, e os
futuros também ( mesma que a decisão vir de uma sentença ou uma decisão se o suprema corte
decidir que é inconstitucional vai valer para todos os outros casos. O modelo americano é
concreto ( pois ele trabalho em um caso concreto, algo palpável).
- > NO BRASIL - > se eu chegar no STF com o meu recurso e ele foi adotado, o meu recurso
aceito pelo STF vai valer apenas pra mim, porque o Brasil não adota o efeito “stare decisis”, não
produzindo o efeito ergaomnes e também não o efeito vinculante.
- > No BRASIL - > o modelo adotado é o concentrado e abstrato ( porque eu não tenho um caso
concreto, algo abstrato não palpável).
- > STF stf é uma corte constitucional aos moldes europeu e ele é a ultima instancia do poder
judiciário de matérias constitucionais. Se comportando com caráter político mas com poder
jurisdicional . Ele é a única instancia para fazer controle jurisdicional e também é a única corte
constitucional que temos.
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OBS : CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NA ADI :
*** METANORMAS***
1. CONCEITO - > são caminhos para interpretar a constituição. Em outras palavras, são vetores
de interpretação da constituição. ( hermenêutica constitucional)
->
2. ESPÉCIES
/ REPRESENTATIVA
\ COMUNITÁRIA
UNIDADE DA CONTITUIÇÃO
são caminhos para interpretar a constituição. Em outras palavras, são vetores de interpretação
da constituição. ( hermenêutica constitucional , uma forma de interpretação da constituição)
B- > PROCESSAMENTO - > RELATOR - > MINISTÉRIO PÚBLICO - > ORGÃO FRACIONÁRIO
C–
B – QUÓRUM :
- > o plenário vai declarar a inconstitucionalidade da norma ( OBS : SOMENTE O TRIBUNAL
TEM COMPETÊNCIA PARA DECLARAR ESTA INCOSNTITUCIONALIDADE, COM VOTAÇÃO
DE MAIORIA ABSOLUTA).
PROCESSO :
* ### EXCESSÃO NÃO PRECISA ENVIAR PARA O PLENÁRIO, SE A LEI JÁ TIVER SIDO
ANALISADA POR ESTRE PREVIAMENTE. ( A LEI, JULGADA PODE SER QUALQUER LEI ).
Importante para ver uma logística e igualdade de interpretação, sendo que vem do exercício de
controle de constitucionalidade concreto difuso.
3 – LEGITTIDADES :
- ATIVA -> artigo 103, CRFB 88 ( legitimados universais + especiais sendo igual a ADI)
- PASSIVA -> INEXISTE ( não existe um réu ) -> mas ocorre um problema que é a
CONTROVÉRSIA JUDICIAL ( RELEVANTE ACERCA DA APLICAÇÃO DA NORMA.
- ANIMUS CURIAE - > 3 INGRESSADO QUE TEM INTERESSE - > RELATOR , não podendo
se manifestar.
7 PROCESSO E JULGAMENTO
8 – CAUTELAR
->
9 DECISÃO FINAL -> CONSTITUCIONALIDADE DA NORMA ( EFETO ERGA OMNES, SEM
EFEITO TEMPORAL, VINUCULANTE “PUBLICO “ , OCORRE NO PLENÁRIO .... CASO ELA
SEJA DECLARADA INCONSTITUCIONAL, SIGNIFICA QUE ELA FOI INDEFERIDA E ESSA
DECISÃO SE VINCULA AO STF NÃO PODENDO SER CONSTITUCIONAL NUNCA MAIS.
ADI - ADC
PROVIMENTO ( INCONSTITUCIONAL) – PROVIMENTO ( CONSTITUCIONAL) NÃO -
SIM - > STF STF
IMPROVIMENTO ( CONSTITUCIONAL ) – IMPROVIMENTO ( INCONSTITUCIONAL)
NÃO -> STF SIM - > STF
No caso de ADI , OCORRE PELO PLENÁRIO:a exceção é o presidente que pode fornecer uma
liminar quando houver recesso ou urgência. TENDO EFEITO -> erga omnes com efeito ex nunc,
com suspenção dos processo do STF até o julgamento, sendo que não existe prazo para se
julgar. Da concessão da liminar até a concessão do julgamento não se tem prazo.
No caso de ADC , OCORRE NO PLENÁRIO, mas não se pode fornecer liminar em nenhuma
hipótese. LIMINAR TENDO EFEITOS : tem efeitos erga omnes, com efeitos EX TUNC ( a
questão temporal não é colocada ), a liminar em ADC suspende todos os processos em todas
as instancias que tenham como objeto a norma questionada (que estejam aplicando esta norma
objeto). PRAZO DE 180 DIAS PARA SE PRONUNCIAR COM UMA SENTENÇA
( JULGAMENTO ). CONCESSÃO DA LIMINAR ATÉ O JULGAMENTO FINAL DA ADC, EU
TENHO PRAZO DE 180 DIAS. CASO NÃO SE JULGUE EM 180 DIAS ... SOLTA TODO MUNDO
POI A LIMINAR PERDE EU EFEITO
ADPF serve para antecipar decisões que só chegariam muito tardiamente e a violação já
estariam consolidadas.
Questões sensíveis, é o risco de violação aos preceitos fundamentais, pois caso eles forem
violados o prejuízo a sociedade é muito maior que a lesão ou violação a quais quer outros
preceitos fundamentais não tão importantes.
- UTILIDADE :
- QUESTÕES SENSIVEIS
- > controle abstrato , para levar ao STF eu não tenho direito subjetivo.
O parâmetro da ADPF é igual a : mais restrito “ menor” que dos outros controles abstratos que é
não é toda a constituição apenas os preceitos fundamentais.
Pelo princípio da fungibilidade, cumprindo os requisitos para ser ADI, ADC ou ADC, o STF
desconsidera o nome ADPF e automaticamente leva adiante considerando a forma correta do
nome que deveria ser.
-ESPÉCIES : autônoma e incidental, sendo que elas se tratam de controle abstrato concentrado
quando não posso me utilizar de ADI, ADC e ADO. E serve para evitar ou reparar lesão ou
violação a preceito fundamental. E também tentando evitar qualquer ato dos três poderes ou
dos três níveis federativos ( executivo, legislativo ou judiciário ), e isso significa dizer que pode
ser um ato normativo ou não, podendo ser até mesmo uma súmula dos três poderes para ser
objeto de ADPF. O entes federativos são FEDERAL, ESTADUAL, MUNICIPAL ( administração
pública indireta, exemplo: agencias, correios, anatel...) podendo ser objetos de ADPF, sento
tanto da administração pública DIRETA E INDIRETA. Correios, anvisa, anatel, petobras, caixa
econômica, banco do brasil.
- existe uma divisão do processo, “cisão”, levando apenas a argumentação que versa sobre a
questão constitucional e levo ao STF, entretanto tenho alguns pressupostos, exemplo o preceito
fundamental de controle concreto difuso (argumentando sobre qualquer coisa, exemplo feto
encéfalo), sendo que a arguição é anterior a constituição... ( essa arguição é com base em uma
controversa judicial de estados, com base em jurisprudências controversas, sendo levado ao stf
apenas a matéria de preceito fundamental que existe a divergência).
OBS : a arguição tem que ser lei ou ato normativo, federal, estadual ou municipal.
Sendo primeiramente preciso do caso concreto, esse caso concreto tem diversos outros com
interpretações divergentes do conteúdo do preceito fundamental , sendo que essa interpretação
divergente abrange normas infraconstitucionais em desacordo com os valores constitucionais.
( interpretações divergentes significa dizer que a CRFB tem tendência conflituosa).
7. DECISÃO
I - o Presidente da República;
VI - o Procurador-Geral da República;