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FORMACIÓN.-
Un elemento importante dentro del perfil de abogado defensor en materia penal, es la
formación, la formación académica, la formación moral del profesional.
El haber adquirido conocimientos especializados en área penal, como ser conocimientos en: la
aplicación y vigencia plena del Nuevo Código de Procedimiento Penal, el sistema acusatorio con
elementos que forman parte de el como oralidad, inmediación y contradicción, legalidad de la
prueba, la perspectiva constitucional aplicada al sistema procesal penal, medicina legal, técnicas
de interrogatorio, técnicas de deducción e inducción y otras que colaboran a brindar mayores
opciones en cuanto al derecho a la defensa de refiere y la generación de prueba destinada a
demostrar la inocencia del procesado o de atenuar la culpabilidad del mismo.
CONOCIMIENTO.-
El conocimiento de la legislación penal en vigencia, la de legislación aplicable al hecho delictivo
ocurrido, las posibles salidas alternativas, los actos investigativos, la libertad probatoria, el
sistema de recursos, el empleo de recursos extraordinarios como el Habeas Hábeas o el Amparo
Constitucional, etc.
Conocimiento legal que va de la mano con el conocimiento real de la verdad histórica que da
lugar al hecho delictivo, es fundamental a los fines de ejercitar la defensa plena, del imputado,
tanto en la etapa preparatoria como en juicio, e inclusive en la interposición y utilización del
sistema de recursos previsto en materia penal e inclusive la utilización de recursos
extraordinarios como son: el habeas Hábeas y el Amparo Constitucional, instituciones ambas,
que operan a favor del ejercicio y el resguardo de las garantías constitucionales establecidas y
reconocidas en nuestra legislación.
HABILIDADES Y DESTREZAS.-
Según el Dr. Joseph Caldwell C., existen varias razones por las cuales es importante saber tomar
una indagatoria o una declaración testimonial. La más elemental es que un hecho se revela por
información pertinente presentada por las bocas de testigos que tengan algo relevante que
decir sobre ello. La mayor información que se obtenga, más apoya a establecer cómo sucedió…
es decir, realmente llegar a saber la verdad.
Aquí se presentan diez puntos básicos para mejorar la forma en que se toma una indagatoria o
una declaración testimonial:
b) Conocer los elementos del delito que se le acusa al sindicado para asegurar que se hagan
preguntas relacionadas a esos elementos.
2. Explicar al sindicado o al testigo la razón por la cual se lo citó. Esto ayudará al declarante a
calmarse y tomarle confianza a la persona que está haciendo la diligencia.
3. Hacer preguntas "abiertas", que son esas preguntas que requieran como respuestas una
explicación que responda al: ¿Qué?, ¿Quién?, ¿Cuándo?, ¿Cómo?
¿Cuál?, ¿Por que?, ¿Para qué? y ¿Dónde?, se los usa cuando se busca información.
Por otra parte una pregunta "cerrada" produce como respuesta un simple "si" o "no". Esto se
usa para dirigir o sugerir una respuesta, o sea, para reinforzar una conclusión ya tomada.
a) Un ejemplo de una pregunta cerrada sería:"¿Diga si fue usted el que mató al occiso con una
navaja, en la Avenida Las Heroínas, el 5 de agosto, de 1989, a las nueve de la noche?"
b) En cambio un ejemplo de una pregunta abierta sería: ¿Qué le consta de los hechos
relacionados con la muerte del Señor Sutano de tal?" o,"Señor Fulano de Tal. ¿Dónde se
encontraba Ud. la noche del 27, de enero de 1998?" Como se puede apreciar, con estos tipos
de preguntas "abiertas" el declarante tendrá que contestar con respuestas que dan información
sobre los hechos o tendrá que contestar que no le consta nada sobre lo sucedido.
8. Corroboración. Una vez obtenida una declaración detallada del sindicado, es importante
corroborar detalles. Esto se hace por buscar detalles corroborativos.
9. Comprobación. Un paso esencial para poder establecer la verdad de los hechos es identificar
las inconsistencias que se presentan entre las declaraciones del sindicado y la de los testigos y
la evidencia física.
10. Usar asistencias visuales. Es indispensable pedirles al sindicado y a los testigos que usen
dibujos y diagramas para mejor explicar lo que les consta de los hechos.
El artículo 7 de la Constitución Política del Estado, protege los derechos de todo habitante y
estante de nuestro país, con respecto al derecho a la educación, al derecho al trabajo.
En su artículo 94, establece la exigencia legal de un abogado defensor, en las declaraciones del
imputado y en los actos investigativos correspondientes a la etapa preparatoria, Concordante
con los inciso II y IV del artículo 16 de la Constitución Política del Estado que establece los
momentos exactos a partir de los cuales la persona tiene como garantía el derecho a la defensa.
Asimismo, la defensa estatal del imputado establecida en la Constitución Política del Estado en
el artículo 116 inciso X), en el artículo 107 del Código de Procedimiento Penal, a favor del
imputado carente de recursos económicos y la determinación de cumplir esta defensa por
intermedio de la defensa de oficio, de la defensa pública y de otros medios de defensa y
asistencia previstos por ley. La actividad profesional del Abogado es reconocida legalmente,
obligando a la participación de los mismos en gran parte de los actos propios de una
investigación (etapa preparatoria), en reconocimiento de la obligación estatal de brindar al
imputado de un delito de este elemento fundamental del derecho a la defensa, cual es el acceso
y asesoramiento por parte de un profesional abogado.
Este derecho constitucional también es reconocido a nivel internacional por los presupuestos
contenidos en la Declaración Americana de Derechos Humanos o Pacto de San José de Costa
Rica, en su artículo 8 punto 2, que establece la obligatoriedad de contar un abogado defensor y
si el inculpado por falta de medios económicos no pudiera contar con este la obligación del
Estado de proporcionarle la posibilidad de acceder a un defensor de forma gratuita.
El Abogado defensor debe velar y exigir el cumplimiento de derechos y garantías que son
reconocidas por la Constitución Política del Estado, velando por que estos derechos y garantías
constitucionales sean respetados por: el Fiscal a cargo de la dirección funcional de la
investigación, por el investigador (funcionario policial) asignado al caso, por el juez controlador
de garantías y que ejerce el control jurisdiccional de la investigación, por el Juez o Tribunal de
Sentencia encargado del juzgamiento.
Estas garantías reconocidas por la Carta Magna, a favor de toda persona, y que hacen al derecho
legítimo a la defensa, están plasmados en los siguientes enunciados:
- Nadie puede ser detenido, arrestado o puesto en prisión, sino es los casos y formas
establecidas por ley (artículo 9 inciso I de la Constitución Política del Estado).
- Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido oído y juzgado previamente en
proceso legal, ni sufrirá sino ha sido impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad
competente. La condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso y sólo se aplicarán
las leyes posteriores cuando sean más favorables al encausado (artículo 16 inciso IV de la
Constitución Política del Estado).
- No existe la pena de infamia, ni la de muerte civil. En los casos de asesinato, parricidio y traición
a la patria, se aplicará la pena de treinta años de presidio, sin derecho a indulto (artículo 17 de
la Constitución Política del Estado).
Toda casa es un asilo inviolable, de noche no se podrá entrar en ella sin e! consentimiento del
que la habita y de día sólo de franqueará la entrada a requisición, escrita y motivada de
autoridad competente, salvo el caso del delito "in fraganti" (artículo 21 de la Constitución
Política del Estado).
- Se garantiza la propiedad privada, siempre que el uso que se haga de ella no sea perjudicial al
interés colectivo (artículo 22 inciso II de la Constitución Política del Estado).
- Son inviolables la correspondencia, los papeles privados así como las conversaciones y
comunicaciones privadas (artículo 20 incisos I y II de la Constitución Política del Estado).
- Cumplimiento de plazos procesales (artículo 130 y 135 del Código de Procedimiento Penal).
Dentro del marco normativo vinculante al derecho a la defensa, debe también velarse por el
cumplimiento de las garantías procesales, mismas que consisten en:
- El derecho del detenido a ser informado y conocer las causas y las razones que motivaron su
detención.
- El derecho a comunicarse en privado con un abogado defensor de su confianza y elección
desde que es citado o detenido por la autoridad llamada por ley.
- El derecho a ser puesto a disposición de un Juez y ser juzgado dentro de un plazo razonable, o
ser puesto en libertad, sin perjuicio de que prosiga el proceso.
La función del abogado defensor está reglada por los derechos y garantías legalmente
establecidas por la Constitución Política del Estado, el Código de Procedimiento Penal, Tratados
Internacionales, debiendo aplicarse una conducta del abogado defensor, para con su cliente,
determinada por el marco de respeto, la obligación y responsabilidad contraída, y establecida
en los artículos 17,18,19 y 20 del Código de Ética Profesional, la obligación de informar de forma
veraz de todo cuanto se desarrolle dentro de la actividad procesal y la generación de actos
investigativos destinados a generar actividad probatoria, el secreto profesional, tema delicado,
que tiene que ver más con la obligación y responsabilidad moral del profesional abogado.
Las garantías para el profesional abogado que asume defensa dentro de la actividad de defensa
del imputado, se hallan consagradas, legisladas y bajo la protección de la Ley de Abogacía que
en su artículo 9, que establece que el abogado en ejercicio es inviolable por las opiniones que
emita en el ejercicio de la defensa o alegatos ante las autoridades, no pudiendo por ellas ser
molestado, perseguido, detenido ni procesado.
El artículo 10 del mismo cuerpo legal, declara como inviolables su consultorio (oficina), los
documentos y objetos que se le hayan confiado por parte de los clientes para asumir defensa
de los mismos, salvo previa y expresa resolución de juez competente, esto implica la garantía
constitucional de actuar, de obrar en defensa del cliente imputado de un hecho delictivo, sin
restricción ni prohibición alguna, bajo las limitaciones establecidas por ley, pudiendo actuar de
manera libre, sin temor, con el uso de la verdad y dentro del marco normativo legal dispuesto.
Tener la seguridad que por su actuación legal en defensa y resguardo de los derechos y garantías
del imputado, no se tomarán represalias en su contra, ni objeto de actos ilegales que amparados
en una investigación afecten su actividad como profesional en desmedro del derecho al trabajo
y en desmedro del derecho a la defensa del cliente.
El solicitar el amparo de las leyes, tanto a la persona, al profesional, como a la familia de este,
contra los actos ilegales que se enmarcan ya dentro de los tipos penales existentes en el código
Penal, deben ser objeto de una investigación transparente que garantice la averiguación de la
verdad histórica y Ios móviles que llevaron a perpetrar estos actos atentatorios contra la libertad
de trabajo y del profesional abogado en especial.
Extractado de “Guía de Actuaciones Para la Aplicación del Nuevo Código de Procedimiento Penal”. Alberto J.
MORALES VARGAS. 1ª Edición; La Paz - 2004. Derechos Reservados GTZ – Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal
Penal
La defensa dentro del proceso penal puede realizar objeciones si ha habido aspectos de
ilegalidad en la forma de recabar los elementos de prueba, tiene la responsabilidad de
representar los intereses de su cliente, del acusado, más aún cuando se formalice la prueba en
la etapa del juicio. El defensor puede presentar pruebas durante el proceso a favor de su cliente.
La función del fiscal dentro de la etapa preparatoria es ser el asesor legal del investigador,
durante la realización de la etapa investigativa, el rol del juez es más pasivo, sólo puede
intervenir para formalizar y darle legalidad a los actos que realicen. Ej. Allanamiento, interceptar
comunicaciones, etc... Importa un involucramiento menor, donde asume un verdadero rol en la
etapa del juicio, su función es más protagónica, es en esta etapa donde se oficializa la prueba
tanto por el defensor como por el fiscal. El juez realiza la judicialización de la prueba en el juicio,
es la visión del sistema acusatorio,
ETAPA DE LA INVESTIGACIÓN.-
• Se recolecta todos los medios de prueba que posteriormente serán incorporados en el juicio.
• El criterio más importante es el de la oficialización de la prueba coherente con el lema del
sistema acusatorio "INVESTIGAMOS AHORA PARA JUDICIALIZAR LA PRUEBA DESPUÉS", en la
etapa del juicio.
• En el Código de Procedimiento Penal Boliviano se encuentran las dos formas para realizar la
vinculación, con la declaración del imputado y a partir de la acusación, duplicando
innecesariamente el mecanismo de la vinculación.
• La oralidad, el investigador debe trabajar con cierta flexibilidad, no ser tan formalista en lo
que respecta los niveles de comunicación que debe mantener con el fiscal, aspecto que
repercute en una mejor investigación. En la etapa del juicio si existe la oralidad como medio de
comunicación entre partes por que se va a judicializar la prueba obtenida. Ej. Cuando se
interroga a un testigo. La oralidad en el juicio demanda un nivel de excelencia en la etapa de la
investigación.
• Reserva de las actuaciones. El sistema acusatorio por tener dos etapas puede ser más selectivo
en la aplicación de la reserva. Si durante la etapa de la investigación hay necesidad de realizar
determinados actos de manera reservada para proteger alguna prueba o testigo es válida de
aplicarse, esta reserva se suspende cuando entramos a la fase del juicio donde se abre las
puertas para que todas las personas puedan ver y analizar las pruebas presentadas. El Código
de Procedimiento Penal boliviano habla de las reservas de las actuaciones, pero de manera
excepcional es por la herencia inquisitiva que se tiene.
Extractado de “Guía de Actuaciones Para la Aplicación del Nuevo Código de Procedimiento Penal”. Alberto J.
MORALES VARGAS. 1ª Edición; La Paz - 2004. Derechos Reservados GTZ – Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal
Penal
Impertinentes.
Sugestivas.
Capciosas.
Ha lugar.
No ha lugar.
Si la parte agraviada por esa decisión interpone recurso de revocatoria (reposición), resolverá
en el acto, disponiendo el mantenimiento de su decisión o su revocatoria.
Si durante la declaración se advierte contradicciones en el testimonio, del juez dispondrá que el
testigo las aclare de mantenerse las contradicciones, dispondrá la remisión del acta al Ministerio
Público para el inicio del proceso por falso testimonio.
En el caso de la declaración del perito en juicio, es preciso diferenciar dos circunstancias:
En el primer caso, una vez convocado el perito a sala, se recibirá el juramento o promesa de
decir la verdad de cuanto sabe con relación al caso, de actuar con objetividad respecto del
dictamen elaborado, inmediatamente le interrogará sobre:
Su identidad;
Domicilio;
Objeto de la pericia.
Acto seguido se dispondrá, que sea interrogado por las partes, en el orden ya referido.
En el caso de que no hubiera realizado pericia en etapa preparatoria, antes de tomar su
juramento, se debe seguir el siguiente protocolo:
Si se trata de prueba documental, dispondrá su lectura, por regla debe ser total, sólo si hay
acuerdo de partes, ordenará la lectura parcial.
El Fiscal.
El acusador privado.
El defensor.
Recurso de reposición, que procede solamente contra las providencias de mero trámite, a fin
de que el mismo juez o tribunal, advertido de su error, las revoque o las modifique.
Recurso de apelación incidental que en su artículo 403 define claramente las resoluciones en
las cuales puede interponerse el recurso de apelación incidental.
Recurso de casación, para impugnar autos de vista dictados por las Cortes Superiores de Distrito
contrarios a otros precedentes pronunciados por otras Cortes Superiores de Justicia o por la
Sala Penal de la Corte Suprema de justicia.
Recurso de revisión de las sentencias condenatorias ejecutoriadas, en todo tiempo y a favor del
condenado en los casos descritos en el Art. 421 del Código de Procedimiento Penal.
Extractado de “Guía de Actuaciones Para la Aplicación del Nuevo Código de Procedimiento Penal”. Alberto J.
MORALES VARGAS. 1ª Edición; La Paz - 2004. Derechos Reservados GTZ – Proyecto de Apoyo a la Reforma Procesal
Penal
El rol del Abogado defensor a partir de la implementación del Nuevo Código de Procedimiento
Penal (Ley No. 1970) de los cambios generados por esta normativa legal ha cambiado,
fundamentalmente en la actitud pasiva que se tenía ante el sistema inquisitivo reformado
(Código de Procedimiento Penal de 1973), a ser un miembro activo tanto de la implementación
del Código de Procedimiento Penal, la creación de líneas jurisprudenciales, de la investigación
realizada en etapa preparatoria y de la defensa plenamente desarrollada en juicio, su
participación dentro del Sistema de Recursos convirtiendo a la profesión de la Abogacía en una
profesión práctica, dinámica e investigadora y constructiva de la mera mentalidad en la
consolidación del Estado de derecho.
Este cambio (con relación al nuevo rol del defensor surge como consecuencia de la necesidad
de la aplicación real y efectiva de uno de los derechos fundamentales de ser humano como tal,
como es el derecho a la defensa, establecido constitucionalmente en el artículo 16 inciso II,
también inserto en los artículos 8 y 9 del Código de Procedimiento Penal, bajo el presupuesto
establecido en Convenios y Tratados Internacionales como la Convención Americana de
Derechos Humanos o Pacto de San José de Costa Rica y otras declaraciones que reflejan la
exigencia de aplicar este derecho, no como una formalidad de validez de los actos procesales.
La defensa estatal que se brinda al imputado podría ser entendida como la defensa a través de
un profesional abogado proporcionada por el Estado al imputado o acusado cuando por
cualquier motivo y en cualquier estado del proceso penal se encuentra sin el asesoramiento
requerido, este derecho tiene un alcance mucho más amplio pues no es limitado por el proceso
penal ni tampoco por alguna de las etapas de este.
Este derecho también es un precepto constitucional plasmado en el Pacto de San José de Costa
Rica, que es diferenciado del defensor de oficio que en nuestro medio no cumple la funciona
por la cual fue creada y dista mucho de la defensa pública otorgada por el estado.
Cualquier sistema procesal propio de un estado democrático de derecho, debe estar fundado
en principios garantistas del imputado frente al poder estatal, garantizándose un equilibrio
jurídico entre ciudadano y Estado, de forma que las garantías procesales adquieran en la
práctica cotidiana sentido y actualidad.
Por ello, actualmente se considera que el Estado está obligado a garantizar que el imputado
pueda efectivamente acceder a la justicia, como también a sistemas de salud o educación, lo
que denota el grado de desarrollo de una sociedad.
Se puede intentar resumir la función del defensor concibiéndole como custodio de las garantías
dentro del proceso, respecto de las garantías del imputado. Es según Binder, "el encargado de
hacer valer las garantías extrayendo de ellas sus consecuencias prácticas", lo que acarrea una
consecuencia sobre la cual se debe entender su papel, no se le puede pedir al defensor que sea
imparcial, sino la esencia misma de su función, hace que esté parcializado con los intereses de
quien representa.
Por tanto, sus principales armas son las garantías constitucionales, las que al encontrarse
plasmadas en el Código de Procedimiento Penal constituyen instrumentos que le permitirán
cumplir eficientemente su labor; por lo que corresponde hacer un breve análisis de las mismas.
Comenzaremos, con los derechos y garantías transversales que le asisten al imputado a lo largo
de todo el proceso y posteriormente, etapa por etapa.
Uno de los derechos más importantes que le asisten al imputado puesto que permite
operativizar el resto de los demás derechos, es el derecho de defensa, en sus dos vertientes; la
material cuando el imputado puede defenderse a sí misrno, interviniendo en todos los actos del
proceso en que se incorporen medios de prueba y a formular las peticiones y observaciones
oportunas (Art. 8) y la técnica, prestada a través de un abogado desde el primer acto del proceso
hasta el fin de la ejecución de sentencia, siendo esta irrenunciable (Art. 9).
Mientras no cuente con sentencia ejecutoriada, todo imputado debe no sólo ser considerado
como inocente, sino tratado como tal (Art. 6), lo que implica por lo menos, los siguientes
aspectos: