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TESISTAS:
- ALBERCA MERINO CLAUDIA REGINA
ASESOR:
DR. NAPOLEON ZAPATA AVELLANEDA
PIURA 2016
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DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
INTRODUCCIÓN
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1.1.-FUENTES DOCTRINARIAS DE i1
1.2.- FUENTES NORMATIVAS DE i1
1.3.- VALIDACIÓN DE LA VARIABLE V1 CONFORME A INDICADOR i1
1.1.-FUENTES DOCTRINARIAS DE i1
1.2.- FUENTES NORMATIVAS DE i1
1.3.- VALIDACIÓN DE LA VARIABLE V2 CONFORME A INDICADOR i1
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES Y APORTE
PROPUESTA LEGISLATIVA
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
ANEXOS
MATRIX DE CONSISTENCIA
APENDICES
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INTRODUCCIÓN
El tema que Abordamos en el presente proyecto de tesis, es la regulación jurídica de la
Eutanasia como una posible medida a tomar en nuestra legislación penal. El tema de la
eutanasia es muy controversial y polémico, debido a que converge entre los límites de la
moral y derecho.
Nuestra legislación nacional, acogiendo criterios moralistas que nada tiene que ver con el
derecho, ha sacralizado el bien jurídico vida, considerando que cualquier acción contraria
a dicho bien debe ser sancionada; siendo que nuestro código penal sanciona la Eutanasia
considerándolo homicidio piadoso.
Con lo anterior no estamos diciendo que éste bien no merezca dicha especial protección,
todo lo contrario; sin embargo, nos negamos a aceptar que dicha protección deba ser tan
cerrada al punto de no considerarse situaciones excepcionales, en donde la autonomía de
la voluntad sea un factor determinante para que el propio ser humano pueda decidir sobre
su propia existencia, sin que el tercero que lo asiste a morir sea sujeto de sanción penal
alguna.
En ese sentido, en el desarrollo de este proyecto de tesis, buscaremos encontrar los
argumentos jurídicos que permitan deslumbrar la posibilidad de regular la eutanasia como
una institución jurídica en el Perú.
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Con lo anterior no estamos diciendo que éste bien no merezca dicha especial protección,
todo lo contrario; sin embargo, nos negamos a aceptar que dicha protección deba ser tan
cerrada al punto de no considerarse situaciones excepcionales, en donde la autonomía de
la voluntad sea un factor determinante para que el propio ser humano pueda decidir sobre
su propia existencia, sin que el tercero que lo asiste a morir sea sujeto de sanción penal
alguna.
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Acto humano: es aquel acto deliberadamente voluntario, fruto de una decisión libre y
responsable que expresa la escala de valores de la persona que lo realiza.
Despenalizar: Dar a una determinada conducta, hasta aquel momento castigada por el
código penal, la categoría de acto permitido por la ley bajo determinados condicionantes y
requisitos que, se incumplen, será igualmente castigado. Ordinariamente, la
despenalización no implica el reconocimiento de un derecho exigible por parte del
ciudadano aunque si ejercitable, y tampoco corresponde a una conducta normalizada
socialmente sino excepcional.
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Eutanasia Pasiva: Dejar de suministrar los medicamentos o retirar los aparatos que
mantienen con vida artificialmente al paciente, produciéndose la muerte.
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TITULO I
DE LAS NOCIONES Y DEFINICIONES FUNDAMENTALES
CAPITULO I
CONCEPTUALIZACION DE LA EUTANASIA
Por otra parte, también podríamos inducir a platón como uno de los tantos precursores de
la eutanasia relativa a los niños nacidos con algún defecto y a los enfermos incurables.
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También podemos mencionar a tomas Moro (1487-1535), que en su obra Utopía describe
la eutanasia voluntaria, por parte de enfermos incurables y atormentados por continuos y
atroces sufrimientos: los llevaban a cabo rechazando todo tipo de alimento, o bien
mediante somníferos y dicho comportamiento era calificado como un acto de sabiduría,
como un acto religioso y santo.
Francis Bacón (1561-1625) había propugnado en sus obras mayores, entre ellas Novum
Organum, en el cual indica que con el término Eutanasia se designa al esfuerzo por
ayudar al moribundo con los medios de los cuales se disponga es decir, “a escapar de las
angustias de los últimos momentos de la vida, ya que una vez llegada la hora, pueda
morir con clama y tranquilidad”.
Por lo pronto debemos decir, sólo a fines del siglo XIX adquiere un nuevo significado, el
de procurar una muerte dulce, pero dando fin deliberadamente a la vida del enfermo.
A partir del siglo XX se experimenta un cambio cultural que se llega a cabo en todo el
mundo occidental, tiene como consecuencia la reestructuración en las concepciones
fundamentales a cerca del hombre, de la vida humana y de su situación en la escala de
los valores.
2.- Etimología
3.- Definiciones
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También las hay, en las que la conducta humana sea por propia mano del moribundo o
sea con intervención de terceros, contribuye a paliar el padecimiento de la agonía. Sea
limitándose a la confortación o a una anestesia inocua, o abreviándola activa o
pasivamente, directa o indirecta.
Bajo esta denominación agruparemos a los distintos supuestos en torno a dos pautas
básicas; el autor y la actitud adoptada respecto del curso vital.
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Eutanasia autónoma
Eutanasia Heterónoma
Eutanasia Activa
Eutanasia pasiva
Consiste en la omisión o interrupción de un tratamiento médico aplicado sobre
un paciente por la voluntad de éste, a pesar de que esa omisión o interrupción del
tratamiento tenga como consecuencia la muerte del paciente.
Eutanasia Indirecta
mitigar sus sufrimientos, aún sabiendo que, como efectos secundarios, es ineludible el
acortamiento de su vida.
La Distanasia
La Eugenésica
Consiste en la muerte dada a los seres deformes o tarados con el fin de mejorar la raza,
el cual a veces se le considera como una clase de la Eutanasia.
La Ortotanasia
El término proviene de ORTHOS que significa recto y THANATOS, muerte. En esos casos
la muerte piadosa ocurre, no por un acto positivo del médico sino por el hecho mismo de
la enfermedad letal. Solo que el medico habría producido demóralo o evitarlo en ese
momento mediante un tratamiento adecuado.
CAPITULO II
LA EUTANSIA A LA LUZ DE LA DIGNIDAD HUMANA
1. La Eutanasia y la Dignidad
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El articulo 1° del capitulo I referente a los derechos fundamentales de la persona del titulo
I de la persona y la sociedad, de la constitución política de 1993, señala que: “la defensa
de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el
estado”. Este artículo constituye la piedra angular de los derechos fundamentales de la
persona, y por ello es el soporte estructural de todo el edificio constitucional, tanto del
modelo político, como del modelo económico y social.
Por su estructura el artículo primero puede ser analizado desde diferentes teorías de los
derechos fundamentales y de los métodos de interpretación constitucionales. Así desde
una concepción liberal clasifica de los derechos los derechos del hombre, la defensa de la
persona esta inserta en un estatus negativo de la persona humana. Ésta posición estática
de los poderes públicos, es propia de la primera hora del constitucionalismo
abstencionista del estado.
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En esta perspectiva humanista, la dignidad tiene como sujeto a la persona humana, tanto
en su dimensión corporal, como en su dimensión racional, que asegura su sociabilidad,
responsabilidad y trascendencia. Así, la dignidad adquiere una dimensión individual y
social, orientada a la libertad de la persona; con lo cual la dignidad funda y e inserta en la
esfera de lo jurídico político. En ese sentido la dignidad se convierte en “un principio
constitucional portador de los valores sociales y de los derechos de defensa de los
hombres, que prohíbe consiguientemente que la persona sea un mero objeto del poder
del estado o se le de un tratamiento peligroso a la cuestión principal de su cualidad
subjetiva, que afirma las relaciones y las obligaciones sociales de los hombres. Así como
también su autonomía.
Pero, la dignidad no solo es un valor y principio constitucional, sino también es una razón
de los derechos fundamentales; por ello, sirve tanto de parámetro fundamental de la
actividad el estado y la sociedad sino también de fuentes de los derechos fundamentales
de los ciudadanos. En ese sentido, la dignidad de la persona humana se proyecta no solo
defensiva o negativamente ante las autoridades y los particulares, sino también como un
principio de actuaciones positivas para el libre desarrollo del hombre, la misma que solo
puede ser entendida a cabalidad en el marco de la teoría institucional.
1.2 Concepto de Dignidad
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es una virtud para la dogmática, pero a su vez una dificultad para la jurisprudencia, por
cuanto un mismo acto o decisión gubernamental puede ser considerado digno para unos
ciudadanos o indigno para otros, por ello la cuestión constitucional de un caso de la
afectación o no del la dignidad de una persona es constitutiva no solo de concepto, sino
también de ejercicio legitimo del mismo.
Por ello, si bien a priori se puede partir de una idea general de dignidad humana, como
concepción del hombre en tanto persona, en la cual se corporeizan los más altos valores
espirituales y costumbres éticas e individuales y comunitarias, constituyendo un principio y
un límite de actuación de todas las personas, la sociedad y el estado. Resulta más
comprensible encontrar un concepto de la dignidad de la persona humana cuando este
se viola por actuación consiente o inconsciente del estado, la sociedad o los particulares
que producen positivamente u omisivamente daños a los valores innatos de la persona
humana codificados en la conciencia jurídica y social.
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En este sentido, la dignidad opera no solo como un derecho individual, sino también como
un límite de los derechos; lo cual se traduce en un deber general de respetar los derechos
ajenos y propios.
TITULO II
DE LA EUTANASIA Y EL DERECHO
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CAPITULO I
ENFOQUE LEGISLATIVO DE LA EUTANASIA
ART. 1 ° “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos
con los otros”
ART. 1 ° “La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo
de la sociedad y el estado”
7.- “Al honor y a la buena reputación, a la intimidad personal y familiar así como a la voz y
a la imagen propias…”
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Nuestro Código Penal, en el título referido a los Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud,
tipifica el delito de "Homicidio por piedad", en el artículo 112 del citado cuerpo normativo;
no se utiliza pues el término eutanasia.
El artículo 112 del Código Penal señala lo siguiente: "El que, por piedad, mata a un
enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus
intolerables dolores, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años".
Tal como señala el Dr. Luis Alberto Bramont-Arias Torres , especialista en Derecho Penal ,
nuestra legislación ha tipificado en el homicidio por piedad a la eutanasia activa, mas no a
la pasiva (no prolongar artificialmente la vida de quienes indefectiblemente están
destinados a la muerte, en la medida en que tal alargamiento sólo traiga efectos de
sufrimientos), ni la indirecta (que supone el adelantamiento de la muerte -que se conoce
como cierta- mediante el suministro de medicamentos que sirven para mitigar el dolor
físico del enfermo). 1
Así, existen tres aspectos fundamentales para concluir que estamos, legalmente, frente a
la figura de la eutanasia activa u homicidio por piedad: el móvil de piedad que es el que
impulsa al autor del hecho, la petición expresa y consciente de la víctima y la existencia
de dolores intolerables que hacen difícil la vida del paciente.
1
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Miguel “Manual de Derecho Penal Parte Especial”, Editorial Santa
Rosa, Lima, 1998, p. 134.
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3.1 TIPICIDAD
La tipicidad tal como la define el Dr. Hurtado Pozo “Es la operación mediante la cual un
hecho que se ha producido en la realidad es adecuado o encuadrado dentro del supuesto
de hecho que describe la ley penal, es la adecuación de un hecho determinado con la
descripción prevista en el tipo penal.” 2
El artículo 112 del Código Penal Peruano regula la eutanasia entendiendo por ella, al
homicidio piadoso y dice textualmente nuestro código penal: "El que, por piedad, mata a
un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus
intolerables dolores, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años".
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La doctrina contempla no solo ese motivo (Enfermedad Incurable) sino muchos más para
que se configure la Eutanasia, por ejemplo los padecimientos morales (Depresión,
soledad o complejos seniles) o las malformaciones congénitas. Claro que, de alguna
forma, es bueno, al menos por algunos de los motivos que se consideran en la doctrina
con el termino de eutanasia, manifestar que no estoy de acuerdo cuando dicen, que se
puede matar a las personas que tienen malformación física, pues la tecnología a través de
los años avanza con mayor rapidez y actualmente ello si no se podría remediar
completamente al menos se puede atenuar; ni mucho menos estoy de acuerdo en aplicar
la eutanasia a quien sufre padecimientos morales, ya que esto no justifica su práctica,
pues bien pueden recibir una asistencia Psicológica que les permita superar ese estado
emocional por el que atraviesan.
2
HURTADO POZO, José, “Manual de Derecho Penal Parte General”, Editorial Eddili, Lima, 1998, p. 127.
3
CODIGO PENAL, Jurista Editores, Lima, 2011, p. 126.
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El sujeto activo es el individuo que realiza la acción u omisión descrita por el tipo penal, en
ese sentido cualquier persona natural con plena capacidad penal puede cometer el
homicidio piadoso.
"El agente activo eutanásico puede ser, pues, cualquier sujeto que transido de piedad
ciega la vida de otro". Desde nuestra legislación peruana, hay un poco de restricciones en
el sentido de que "en la práctica, se tratará generalmente de alguien que mantenga una
relación familiar, sentimental o de amistad con la persona enferma. Un elemento de tal
naturaleza que a pesar de eso no ha sido previsto como elemento constitutivo del tipo
legal." Lo que ocurre es que en nuestro código penal , el móvil de delito es la piedad y no
se tiene una diferencia entre la eutanasia activa común (familiar o allegados normalmente)
y la eutanasia activa médica, ella está limita en nuestra legislación, porque no todos los
médicos tienen que sentir esa piedad ante el sujeto pasivo.
Puede distinguirse entre sujeto pasivo de la acción - persona que recibe de forma directa
la acción u omisión típica realizada por el sujeto activo - ; y el sujeto pasivo del delito- es
el titular o portador del interés cuya esencia constituye la del delito, bien jurídico
protegido-. En los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud; como en el caso de la
Eutanasia; necesariamente coincide el sujeto pasivo de la acción y del delito.
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En el caso peruano la víctima no puede ser otra persona que padezca una enfermedad
incurable. Al respecto el Dr. José Hurtado nos da dos observaciones importantes sobre
este hecho.
Cierto es que no puede tratarse de cualquier enfermedad para la cual, la ciencia médica
no conoce la cura. Y por otra parte, la noción de incurabilidad va hacer relativa, pues se
debe precisar de acuerdo con las circunstancias sociales y personales particulares al caso
concreto. Por ejemplo, una enfermedad curable en la capital puede no serlo en un
poblado alejado, con lo cual sus familiares no tienen medios financieros como trasladarlo
o curar al enfermo. El término de enfermo nos dice el doctor Hurtado es demasiado
restringido en el Perú. 4
En la Eutanasia el agente debe matar a la víctima sea por comisión a través de un medio
idóneo y concreto como suministrarle un fármaco para causar la muerte ; o por omisión
impropia en cuyo caso se dejara de suministrar la asistencia de vida artificial.
Tiene que haber una relación de causalidad de tipo objetivo, entre los actos producidos
por el sujeto activo para matar al enfermo y el resultado, es decir, la muerte del mismo. Al
igual que debe coincidir con la del tipo subjetivo entre la muerte del enfermo y el proceso
intelectual volitivo que realizó el agente para producirlo", es decir, el agente activo tiene
que tener la voluntad de provocar la muerte del sujeto pasivo del delito.
En la práctica Eutanásica el titular del derecho es el sujeto pasivo, y el bien jurídico que
se vulnera es la vida.
3.2 ANTIJURÍCIDAD
4
HURTADO POZO, José. Manual de Derecho Penal. Parte Especial 1. Homicidio. 2da Edición. Editorial
Juris. Lima. Perú (1999), p. 136.
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El sujeto activo debe estar lúcido y en dominio de sí, aunque, es admisible que pueda
estar soportando, en esos momentos, una carga emocional. El sujeto activo debatirá
largamente consigo mismo, entre su afecto o respeto a la víctima y su piedad por ella,
surgida precisamente de ese cariño o de ese respeto.
El cariño, el respeto, repelerán a la piedad homicida, hasta que poco a poco y con
conciencia de la naturaleza del acto, de los efectos, la piedad –que es conmiseración-
acabará imponiéndose a toda otra consideración y el agente se resolverá a obrar
conforme a la misma. Este y no otro debe ser, pues, el móvil que conduzca al agente
activo a la perpetración de su acto".
El problema del móvil de la piedad es que es subjetivo, por ello, la comprobación de éste
se hace muy difícil. Pero a través de este comportamiento "se pierde el carácter injusto y
culpable de la acción debido al factor que lo impulsa: factor virtuoso, honorable,
humanitario"
El consentimiento del ofendido puede desplegar sus efectos por una triple vía.
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En la mayoría de los tipos penales presupone la ausencia de consentimiento del titular del
bien jurídico individual o bien lo dan por supuesto, ya que en el caso de mediar
consentimiento el hecho se considera atípico, al no poderse lesionar el bien jurídico por
parte del sujeto activo pues esta consentido.
Este concepto, la mayoría de autores no lo aceptan para la eutanasia activa, dado que, el
derecho que se viola, o el bien jurídico protegido es la vida y este es un derecho
personalísimo y no disponible, es decir, que no se puede escoger cuando morir, pues
tenemos el derecho a la vida, pero no el derecho a la muerte dado que la mayoría de
autores opinan que así el sujeto pasivo consienta que lo maten eso no va hacer que el
acto se vuelva atípico.
Uno de los que propuso la impunidad del homicidio piadoso fue Ferri. El se refirió en su
"Teoría de Ferri en orden al homicidio – suicidio", el cual se apoya en el alegato del
"derecho de morir" implícitamente al reconocer las leyes al no castigar el suicidio.
El dice: "si le mueven fines altruistas, como la piedad por el acerbo sufrir, sería inútil
imponerle una pena, porque no estamos ante un caso temibilidad" "Ferri nos dice: que el
móvil no egoísta, es el único argumento que se puede aceptar para la impunidad, ya que
el tratamiento punitivo o asegurador deben ser actuado tan sólo sobre individuos
peligrosos" por ello el agente activo del homicidio – suicidio no sería un individuo al cual
se le pondría poner el adjetivo de temible, pues su motivo fue noble y altruista. 5
5
Citado por: RODRÍGUEZ ITURRI, Roger. El derecho a amar y el Derecho a morir: Entre la vida y
la muerte. Lima: PUCP. Fondo Editorial. Lima, Perú. (1997).
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Si el bien jurídico es indisponible, y cuyo título sea la colectividad, sin importar entonces
que la conducta se oriente a un sujeto específico, como en la eutanasia lo más indicado
sería este tercer supuesto del consentimiento del ofendido: pues en él; o tipificas la
conducta en un tipo especial que tenga fijado una pena menor a lo del tipo genérico; o
influyes en el juzgador para que, en caso de condenar al ofensor le imponga dentro del
rango que el tipo le permite una pena media o mínima.
Esa causa en el consentimiento del ofendido es lo más aceptada por la mayoría de los
países que han tipificado el delito de eutanasia.
3.3. CULPABILIDAD
En algunas legislaciones se permite el perdón judicial que se realiza por el Juez, este ha
sido fundamentado por Luis Jiménez Asua:
“En las formas de Eutanasia, que practica un particular cualquiera, ligado al paciente por
vínculos de familia, de amistad o de amor, es cuando emerge la cuestión debatida y
cuando el móvil asume su importancia máxima. Si no le guió al homicida un motivo
egoísta, si no deseaba recoger la herencia o libertarse de cuidados prolijos y fatigosos,
sino que le movían causas verdaderamente piadosas y compasivas, hay, a mi parecer un
procedimiento certero de impunidad, sin dibujar en las leyes el contorno de la Eutanasia”.
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precepto pietista que postulo será amplio, concediendo al juez la facultad de perdonar
cualquier delito incluso los objetivamente graves, siempre que el sujeto revele sociabilidad
de los motivos y nulo estado peligroso”6.
En contra de esta alternativa Jiménez Asua los llama sofistas los cuales aducen que
"prever un delito significa prever una pena" y que en ello falla en el homicidio por piedad.
A la cual Jiménez Asua se defiende y concuerdo con su opinión que este perdón es hecho
causa de una "excusa absolutoria", es decir, hay un delito pero sin pena. Lo que acontece
es que, a veces, la justicia que la ley representa, no es justa en el caso concreto, y para
evitar que el Derecho, que tiene como uno de sus principales fines la justicia, pueda ser
injusto se debe poner en manos el juez la facultad de perdonar.
El perdón judicial es eminentemente facultativo para el juez, por ende, tiene la opción éste
de hacer jurisprudencia sin fijarse en leyes previas.
En el Perú no se tuvo en cuenta la figura del Perdón Judicial, pero si figuras análogas,
porque no solo la penalidad es tenue sino que incluso puede ser suspendida o sometida a
reserva de fallo condenatorio.
2. Que la naturaleza, modalidad del hecho punible y la personalidad del agente hiciera
prever que esta medida le impedirá cometer nuevo delito.
6
JIMENEZ DE ASUA, Luis.”Libertad para amar y Derecho a morir”, Editorial del Norte, Madrid, 1928, P.
509.
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La eutanasia cumple con estos requisitos pues el máximo de años es tres años y bueno
digamos que el segundo inciso también se cumple pues el único móvil que le impulsa al
sujeto activo es la piedad, pero esto no se aceptaría si es que fuera una eutanasia activa
médica, pues la mayoría de estas no va hacer el móvil un sentimiento de piedad al menos
no tan evidente como lo pudiera ser un familiar cercano u amigo de la víctima.
Mientras que en el caso de una reserva del fallo condenatorio, lo cual la encontramos en
el artículo 62 del Código Penal inciso 1, dispone:
1. Cuando el delito está sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres años
o con multa.
El plazo de reserva del fallo condenatorio es de uno a tres años, contando desde que la
decisión adquiere calidad de cosa juzgada.7
7
CODIGO PENAL, Jurista Editores, Lima, 2011, p. 93 y 98.
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Se diferencia esencialmente del homicidio piadoso porque "en el homicidio piadoso debe
existir un móvil especifico que no puede ser otro que el de la piedad, mientras que en el
consentido no es necesario la existencia de ese móvil”.
Nuestro código penal en el art 113 prescribe : “ El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda
a cometerlo, será reprimido, si el suicidio se ha consumado o intentado, con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años. La pena será no menor de
dos ni mayor de cinco años, si el agente actuó por un móvil egoísta”.
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En este tipo penal se puede confundir al homicidio piadoso, pero como su mismo nombre
lo dice el móvil principal es la piedad y en nuestra legislación debe ser hecho por una
petición del sujeto pasivo a consecuencia de los insoportables dolores y si padece de una
enfermedad terminal.
CAPITULO II
Que el derecho a la vida sea un derecho de carácter absoluto quiere decir que es un
derecho irrenunciable y absolutamente indisponible para terceras personas, es
decir, que nadie, en ningún caso puede privar a otro de su propia vida.
Este carácter absoluto del derecho a la vida genera un claro conflicto a la hora de plantear
la práctica de la eutanasia.
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Con acción directa entendemos una conducta activa, como puede ser la administración
de algún tipo de sustancia o fármaco, o la aplicación de alguna técnica que produzca la
muerte del paciente.
Este tipo de eutanasia hay que relacionarla necesariamente con la autonomía del
paciente. El derecho a la autonomía del paciente es fruto del desarrollo del derecho
fundamental de toda persona a la integridad física y moral y del derecho al honor y a la
intimidad, todos ellos proclamados constitucionalmente.
No estaríamos en este último caso ante un supuesto de acción directa, entendida como
conducta activa que provoca la muerte, sino que sería el resultado de un estricto
cumplimiento de la voluntad y autonomía del paciente compatible con la indisponibilidad
del derecho a la vida.
Es más, continuar con un tratamiento frente a la oposición del paciente supondría un caso
de “obstinación o encarnizamiento terapéutico”, que traería consecuencias negativas
para el médico.
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Se entiende por todo daño en el cuerpo o la salud, no siendo necesario que haya sido
infligida por otra persona. La eutanasia para que cumpla con el supuesto de la doctrina
debe ser una lesión corporal en donde la persona padezca en forma intensa sufrimientos
que pueden ser físicos o morales. Sabemos que nuestra legislación no contempla este
tipo de causa siendo el artículo muy limitado, en el que sólo se hace referencia a las
enfermedades incurables.
Por grave se entiende a aquella enfermedad que tiene capacidad suficiente para producir
la muerte encontrándose el paciente enfermo a la espera de que se produzca en cualquier
momento.
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Hurtado Pozo al aclararnos que una enfermedad que por situaciones de fuerza mayor, en
el estado en que se encuentra el enfermo, sea también incurable la enfermedad, es decir
que una enfermedad perfectamente curable en la capital, se torna incurable en zonas
alejadas del territorio peruano por falta de asistencia médica.
Es uno de los elementos fundamentales del homicidio piadoso, el dolor físico que debe
sufrir el agente pasivo, justamente un "terreno propicio para la eutanasia no es otro que
aquel donde el enfermo o un infeliz desgraciado se desgarra de dolor ante el feroz
sufrimiento físico".
Este dolor según el diccionario médico Dorland “Es un síntoma que se manifiesta por una
sensación física desagradable y localizado, provocada por múltiples estímulos que,
conducidos por las vías nerviosas específicas, llegan a la corteza cerebral, donde se hace
consciente tal sensación Se tiene que padecer lo más lacerantes como espantosos
dolores físicos". 8
Este elemento del dolor físico lo conceptuamos como insustituible y así diversos que si en
el aspecto subjetivo la piedad es consustancial a la eutanasia en el marco de los objetivos
de lo físico, el dolor también lo es. Es este terrible dolor el que tiene que incitar al sujeto
activo, la piedad, que va hacer el móvil que precipitará que cometa el homicidio, es decir,
el dolor va hacer la causa que lo precipitará.
Este es un requisito indispensable de la eutanasia. Por ello, la finalidad es poner fin a sus
"intolerables dolores”, dice el Dr. Hurtado penalista peruano, perseguida por quien lo
solicita se le cause la muerte; en donde la enfermedad tendrá que ser incurable e
intolerable.
El Dr. Hurtado opina: "Aparece demasiado limitativa ya que solo haría referencia a los
padecimientos físicos causados por la enfermedad y no los padecimientos morales de
quien se considera condenado irremediablemente"9. Discrepo con la opinión del doctor
Hurtado pues los padecimientos morales, o psicológicos aunque no pueden ser resueltos
8
Diccionario de ciencias Medicas Dorland. Editorial El ateneo, España, 2008.
9
Op. Cit. Hurtado Pozo, José, P. 137.
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Esta palabra proviene del latín expressus, y de los significados dados por el diccionario de
la Real Academia hay dos pertinentes al caso: "Manifestar con palabras miradas o gestos
lo que uno quiere dar a entender" y "Claro, patente, específico”10.
Esta palabra proviene del latín consciens y entis. Respecto a esta palabra los tres
significados dados por la Real Academia de la lengua son adecuados, siendo éstos "Que
siente, piensa, quiere y obra por conocimiento de lo que hace". "Dícese de lo que se hace
en estas condiciones", además se llama así a todo aquel que este "con pleno uso de los
sentidos y facultades".
Como lo dice el supuesto de hecho penal del artículo 112 no es posible la solicitud que
sea expresa y no consciente, o al revés que se tenga consciencia de lo que se quiere
pero no se pueda expresar.
El artículo 112 del Código penal no pone trabas al respecto, se puede expresar la
voluntad sea por escrito, en forma oral o mediante gestos, pero siempre que la forma en
que se hace sea clara y no quede dudas. Pero, además se debe ser consciente de lo que
10
Diccionario de La Real Academia de la Lengua Española. Editorial Espasa Calpe. Vigésima primera
edición, 1992. Utilizaremos este diccionario en el transcurso de las siguientes páginas.
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se está pidiendo, no estar sedado por medicinas que hacen que exprese cosas que son
ajenas a su voluntad.
En ningún caso sus familiares pueden decidir por él si está inconsciente, ya que es un
requisito necesario para que se cumpla el tipo delictivo y nadie puede decidir sobre la vida
de otra persona, porque es el bien supremo de la sociedad. "El fundamento esencial de la
atenuación, reside en la solicitud" expresa y consciente del "enfermo" para que se le
mate.
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5.-VARIABLES
Variable independiente: V1
Variable dependiente: V2
Despenalización de la Eutanasia.
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La capacidad, capacidad es una atribución que viene con el individuo desde que nace
hasta que muere. Pero el derecho distingue dos variedades:
a) Capacidad de goce: aptitud para ser titular de derechos o para ser sujeto de
obligaciones. Ya que si se niega o suprime esta característica, desaparece la personalidad
del sujeto. Es una posición estática o fija ya que permanece inalterable durante la vida de
la persona (y ya mencionamos arriba porque se asume ello) . Dice Julián Bonnecase " La
capacidad de goce es la aptitud de una persona para participar en la vida jurídica por si
misma o por medio de un representante, figurando en una situación jurídica o en una
relación de derecho, para beneficiarse con las ventajas o soportar las cargas inherentes a
dicha situación o relación. En una fórmula más breve ya reproducida, se dirá que la
capacidad de goce es la aptitud de ser titular de un derecho. La noción de capacidad de
goce se identifica, pues, en el fondo, con la noción de la personalidad. Estos términos son
equivalentes; no se concibe la noción de persona sin la capacidad de goce. Por otra parte,
los términos `capacidad de goce' son pocos adecuados al estado de cosas que pretenden
traducir. Si bien es cierto que la capacidad de goce de una persona nunca puede ser
suprimida, también lo es que se le puede hacer sufrir restricciones; si se prefiere no
existen incapacidades de goce generales, pero, por el contrario, hay incapacidades de
goce especiales, forzadamente muy limitadas en número, pues parece que atentan contra
la esencia misma de la personalidad."
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EXP. N.º 047–2004–AI/TC, de 24 de abril de 2006, F. J. 44
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b) Capacidad de ejercicio: la aptitud en que se encuentran las personas para ejercer por
si mismas sus derechos, contraer y cumplir obligaciones. Es una posición dinámica ya
que puede variar durante la vida de la persona. Bonnecase dice: "La capacidad de
ejercicio se opone a la capacidad de goce y puede definirse como la aptitud de una
persona para participar por si misma en la vida jurídica o en una relación de derecho, para
beneficiarse con las ventajas o soportar las cargas inherentes a dicha situación, siempre
por sí misma. Como hicimos con la capacidad de goce, podemos usar aquí la formula
más breve y decir: que la capacidad de ejercicio es la aptitud de la persona para adquirir y
para ejercer derechos por sí misma."
Para que un paciente pueda ser clasificado como terminal se deben cumplir las siguientes
condiciones:
a) Ser portador de una enfermedad o condición patológica grave, que haya sido
diagnosticada en forma precisa por un médico experto.
Sobre la extensión del plazo en que se produce la muerte hay diversas opiniones, desde
menos de un mes, hasta seis meses. Este último es el criterio utilizado por Medicare, en
los Estados Unidos de Norteamérica, por razones administrativas. Tratar de establecer un
plazo exacto parece arbitrario pero, en la mayoría de los casos se trata de plazos breves
(horas, días, semanas o -a lo sumo- unos pocos meses).
Hay tratamientos disponibles para enfermedades graves que pueden mantener con vida
al paciente durante años y que, pese a ello, en algún momento de la evolución pueden
dejar de ser efectivos, convirtiéndose así el paciente grave en terminal. Tal es el caso de
la quimioterapia en algunas formas de cáncer.
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DESPENALIZAR:
Según la Real Academia Española, Despenalizar significa dejar de tipificar como delito
una conducta anteriormente castigada por la legislación penal.12
EUTANASIA:
El artículo 112 del Código Penal señala lo siguiente: "El que, por piedad, mata a un
enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus
intolerables dolores, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años".
A su vez La piedad es el sentimiento de compasión o misericordia que produce alguien
que sufre o padece.
Clasificación Eutanásica
También las hay, en las que la conducta humana sea por propia mano del moribundo o
sea con intervención de terceros, contribuye a paliar el padecimiento de la agonía. Sea
limitándose a la confortación o a una anestesia inocua, o abreviándola activa o
pasivamente, directa o indirecta.
Bajo esta denominación agruparemos a los distintos supuestos en torno a dos pautas
básicas; el autor y la actitud adoptada respecto del curso vital.
Por el Autor
Eutanasia autónoma
Eutanasia Heterónoma
Eutanasia Activa
Eutanasia pasiva
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Eutanasia Indirecta
“El derecho a la vida es Inherente a la persona humana. Éste derecho estará protegido
por la ley. Nadie podrá ser privado de la vida Arbitrariamente”
“Toda persona tiene Derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por
la ley, en general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente”
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48
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1.1.-FUENTES DOCTRINARIAS DE i1
• Diez Picazo..., define a la autonomía privada como “... el poder conferido a las
personas por el ordenamiento jurídico para que gobierne sus propios intereses o
atienda a la satisfacción de sus necesidades “.
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ART. 1 ° “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos
con los otros”
Par Fernández Sesarego, capacidad es una atribución que viene con el individuo desde
que nace hasta que muere., distinguiéndose la capacidad de goce y la capacidad de
ejercicio.
Para Espinoza Espinoza, La capacidad de goce es la aptitud de ser titular de derechos o
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Dice Julián Bonnecase " La capacidad de goce es la aptitud de una persona para
participar en la vida jurídica por si misma o por medio de un representante, figurando en
una situación jurídica o en una relación de derecho, para beneficiarse con las ventajas o
soportar las cargas inherentes a dicha situación o relación.
La Capacidad de ejercicio: la aptitud en que se encuentran las personas para ejercer por
si mismas sus derechos, contraer y cumplir obligaciones. Es una posición dinámica ya
que puede variar durante la vida de la persona.
Bonnecase dice: "La capacidad de ejercicio se opone a la capacidad de goce y puede
definirse como la aptitud de una persona para participar por si misma en la vida jurídica o
en una relación de derecho, para beneficiarse con las ventajas o soportar las cargas
inherentes a dicha situación, siempre por sí misma.
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ART. 1 ° “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos
con los otros”
1.1.-FUENTES DOCTRINARIAS DE i1
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Según la Real Academia Española, Despenalizar significa dejar de tipificar como delito
una conducta anteriormente castigada por la legislación penal.13
Para Bramont Arias,La Despenalización implica suprimir el carácter penal de un acto por
considerarse que no es dañino social ni moralmente y refleja el cambio de los puntos de
vista sociales y morales. Una sociedad puede evolucionar hacia la opinión pública de que
un acto no es dañino social y moralmente y por tanto no debe ser criminalizado o no tiene
cabida dentro de un sistema de justicia criminal.
Artículo 2 del la Constitución Politica del Perú, en su inciso 24-D, nadie será será
procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no este
previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequívoca, como infraccion
punible ni sancionado con pena no prevista en la ley.
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Diccionario de la Lengua Española, Vigecimo tercera edición 2014
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CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES Y APORTE
PROPUESTA LEGISLATIVA
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
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FARREL, Martín Diego. “La ética del aborto y la eutanasia”. Editorial Abeledo-
Perrot, Buenos Aires (1993)
JIMENEZ DE ASUA, Luis. “Libertad para amar y Derecho a morir”, Editorial del
Norte, Madrid, (1928).
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ANEXOS
MATRIX DE CONSISTENCIA
APENDICES
10.-CRONOGRAMA
ACTIVIDADES MESES
E F M A M J J A S O N D
1. Verificación Fuentes
X
Información año: 2015
2. Revisión Literatura y
X X X
Casos año: 2016
3. Compilación de
X X
documentos año: 2016
4. Estructuración temas
X
año: 2016
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5. Organización de temas
X
año: 2016
6.Redacción
X
año: 2016
7. Redacción final.
X X
año: 2016
8. Entrega de Proyecto
X
año: 2016
11.- PRESUPUESTO
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S/. 200.00
SERVICIO DE
EMPASTADO
S/.500.00
MOVILIDAD
REMUNERACIONES S/.3000.00
ASESOR
TOTAL S/. 6300.00
12.- BIBLIOGRAFIA
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FARREL, Martín Diego. “La ética del aborto y la eutanasia”. Editorial Abeledo-
Perrot, Buenos Aires (1993)
JIMENEZ DE ASUA, Luis. “Libertad para amar y Derecho a morir”, Editorial del
Norte, Madrid, (1928).
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