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SUBDIRECCIÓN ACADÉMICA
SÍLABO DESARROLLADO
IV SEMESTRE ACADEMICO
2017
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SILABO
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD NACIONAL Y LA
ADMINISTRACION PÚBLICA
(PROCESO REGULAR)
I. DATOS GENERALES.
II. SUMILLA.
III. OBJETIVOS
A. OBJETIVO GENERAL.
B. OBJETIVOS ESPECÍFICOS.
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I UNIDAD DELITOS CONTRA EL ESTADO Y DEFENSA NACIONAL
TITULO XVI. DELITOS CONTRA LOS PODERES DEL ESTADO Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL
Capítulo I Rebelión, sedición y Motín
Rebelión (Art.346 CP ).
Sedición (Art.347 CP )
Motín (Art,348 CP)
Conspiración (Art.349 CP)
Seducción, usurpación y retención ilegal de mando de tropas (art.350 CP)
Capítulo II Disposiciones comunes
Exención de la Pena por desistimiento voluntario (art.351 CP)
Omisión de Resistencia (art.352 CP).
Inhabilitación (art.353 CP).
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Sección II Violencia y resistencia a la autoridad
SÉXTA Violencia contra un funcionario público (Art. 365. CP)
SEMANA Violencia contra la autoridad para impedir el ejercicio de sus funciones (art.366 CP)
26ABR17 Formas agravadas (Art.367 CP).
Resistencia o desobediencia a la autoridad (Art.368 CP)
Ingreso indebido de equipos o sistema de comunicación fotografía y/o filmación en
centros de detención o reclusión (Art.368-A CP)
Ingreso indebido de materiales o componentes con fines de elaboración de equipos de
comunicación en centros de detención o reclusión (Art-368-B CP)
OCTAVA
SEMANA EXAMEN PARCIAL I
10MAY17
NOVENA
CAPITULO II DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS
SECCION I ABUSO DE AUTORIDAD.
SEMANA
Abuso de autoridad (Art.376 CP)
17MAY17
Abuso de autoridad condicionando ilegalmente la entrega de bienes y servicios
(Art.376-A CP)
Omisión, Rehusamiento o demora en actos funcionales (Art.377 CP)
Denegación o deficiente apoyo policial (Art.378 CP).
Requerimiento indebido de la fuerza pública (Art.379 CP).
Abandono de cargo por funcionario público (Art.380 CP).
Nombramiento o aceptación indebida para cargo público (Art.381 CP).
SECCION II CONCUSION
DÉCIMO Concusión (Art. 382 CP).
SEMANA Cobro indebido (art.383 CP).
24MAY17 Colusión simple y agravada (Art.384 CP).
Patrocinio ilegal (Art.385 CP).
Extensión de punibilidad (Art.386 CP)
DÉCIMO
PRIMERA
SECCION IV CORRUPCION DE FUNCIONARIOS
SEMANA Cohecho pasivo propio (Art.393 CP )
31MAY17 Soborno internacional pasivo (Art.393 –A)
Cohecho pasivo impropio (Art.394 CP).
Corrupción de funcionarios en programas de apoyo (art.394-A CP).
Cohecho pasivo propio en el ejercicio de la función policial (Art.395-A CP)
Cohecho pasivo impropio en el ejercicio de la función policial (Art.395-B CP)
Corrupción pasiva de auxiliares jurisdiccionales (Art.396 CP)
Cohecho activo genérico (art.397 CP )
Cohecho activo transnacional (Art.397-A)
Cohecho activo especifico (Art.398 CP)
Cohecho activo en el ámbito de la función policial (Art.398-A CP)
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DECIMO Negociación incompatible o aprovechamiento indebido de cargo (Art.399 CP)
SEGUNDA Tráfico de influencias (Art.400 CP)
SEMANA Enriquecimiento ilícito (Art.401 CP)
07JUN17 Decomiso de donativo (Art.401-A CP)
Adjudicación de bienes decomisados (Art.401-B CP)
DECIMO
TERCERA
SEMANA EXAMEN PARCIAL II
14JUN17
DECIMO
QUINTA SECCION II PREVARICATO
SEMANA Prevaricato (Art.418 CP).
28JUN17 Detención ilegal o arbitraria (art.419 CP)
Prohibición de conocer un proceso que patrocinó ( Art.420 CP)
Patrocinio indebido de abogado o mandatario judicial (Art. 421 CP)
DECIMA
SEXTA SECCION III DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA
SEMANA Negativa de magistrado a administrar justicia. (Art.422 CP)
05JUL17 Negativa al cumplimiento de obligaciones de notarios secretarios de juzgados y de auxiliares
de justicia (Art 423 CP).
Omisión del ejercicio de la acción penal /art.424 CP).
DECIMA
SEPTIMA DISPOSICIONES COMUNES
SEMANA Funcionario o servidor público. (Art.425 CP)
12JUL17 Inhabilitación accesoria y especial (Art.426 CP).
DECIMA
OCTAVA EXAMEN FINAL DACA
SEMANA
19JUL17
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IV. METODOLOGIA.
V. EQUIPOS Y MATERIALES.
A. EQUIPOS.
Retroproyector, video grabadora, computador, proyector multimedia.
B. MATERIALES.
VI. EVALUACIÓN.
1. Talleres.
2. Exposiciones.
3. Dos exámenes escritos parciales (8ª y 13ª semana), enmarcados
en los modelos de la Prueba Objetiva, pudiendo además,
contener preguntas tipo desarrollo y situación problema, en las
que prime el empleo de la capacidad reflexiva, la correlación de
criterios, el análisis y el pensamiento lógico.
4. Un trabajo de investigación monográfica que se valorará en su
forma y contenido.
Promedio General:
PG = PEP (3) + PO (1) + TA (2) +EF (4)
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PEP = Promedio de Exámenes Parciales
PO = Paso Oral
TA = Trabajo de Investigación Monográfica
EF = Examen Final
2. REVISTAS
3. PÁGINAS WEB.
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PRIMERA SEMANA DE CLASES
CONSIDERACIONES GENERALES
6. FUNCIÓN PÚBLICA
La Convención Interamericana Contra la Corrupción de la OEA, ha definido a la
función pública como toda actividad temporal o permanente, remunerada u
honoraria, realizada por una persona natural en nombre del Estado o al servicio
del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerárquicos.
Se entiende también como empleo público.
7. FUNCIONARIO PÚBLICO
Es cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos
los que han sido seleccionados, designados o electos para desempeñar
actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos
sus niveles jerárquicos.
El Artículo 425º del Código Penal establece, para los efectos penales, quienes
son considerados funcionarios o servidores públicos, debiendo precisarse que
también comprenden para tales efectos a los miembros de la Fuerza Armada y
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la Policía Nacional, como los designados, elegidos o proclamados, por
Autoridad competente, para desempeñar actividades o funciones en nombre o
al servicio del Estado o sus Entidades y finalmente los demás indicados por la
CPP y la ley.
CAPÍTULO I
A. ATENTADOS CONTRA LA SEGURIDAD NACIONAL Y TRAICIÓN A LA
PATRIA.
1. CONSIDERACIONES GENERALES
Se refiere a las acciones ilícitas en que la integridad de nuestro territorio
nacional puede exponerse a la alteración o destrucción de las señales
que marcan los límites del territorio patrio frente a la intromisión foránea;
así como la lealtad obligatoria de todo ciudadano para con la patria;
igualmente la protección de la personalidad de la nación contra la afrenta
al sentimiento del Estado.
Requisitos
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9) Que se haya entregado a un Estado extranjero bienes destinados
a la Defensa Nacional o que se le favorezca mediante servicios o
socorros que puedan debilitar al Estado, ya sea por lucro o por
cualquier otro móvil innoble.
10) Que se haya provocado públicamente a la desobediencia de una
orden militar o a la violación de los deberes propios de servicio o
al rehusamiento o deserción.
3. TIPO OBJETIVO
Sujeto Activo.-
Puede ser cualquier persona, o un grupo de personas nacionales o
extranjeros y actúan coordinadamente en apoyo recíproco concertado
que inician desde el interior o exterior de una Entidad.
Sujeto Pasivo.-
En estos hechos se identifica al Estado como afectado directo y titular de
las Entidades orgánicas que por medio de la administración publica, se
constituyen en el titular de la regularidad y legalidad de los actos
funcionales. Pero también cabe resaltar la condición de agraviados y/o
afectados la comunidad en general del Estado por haberse vulnerado su
seguridad, tranquilidad y paz integral común.
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4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Este tipo penal es eminentemente doloso, en consecuencia se requiere
necesariamente el conocimiento de todos los elementos objetivos del tipo
y la voluntad de transgredirlos. El bien tutelado es, generalmente la
Defensa y Seguridad Nacional y el buen funcionamiento de la
administración pública, que en los casos previstos puede verse
entorpecido por la falta de idoneidad o competencia del que actúa, unida
a la irregularidad de un ejercicio no legítimo de autoridad.
Por ser el tipo base, admite todos los tipos de dolo; dolo directo, dolo de
consecuencias necesarias y dolo eventual.
AGRAVANTES.
El personal o grupo de personas sean miembros activos y pertenezcan a
un Institución militar o policial, motivo por el cual serán comprendidos con
el código de justicia militar.
6. BASE LEGAL
1. Generalidades
Las relaciones de los Estados entre sí, son objeto del Derecho Internacional. A ellas
se vinculan vitales intereses, de todo orden, de las naciones, principalmente el
supremo interés de la paz.
El Derecho penal nacional, al señalar los tipos penales que comprometen las
relaciones exteriores del Estado, protege a la vez sus propios intereses y los de la
Comunidad Internacional. Esta idea recoge la tesis clásica y positivista de que en
los crímenes contra el derecho de gentes, el objeto genérico de la tutela penal son
los intereses relativos a la personalidad del Estado en sus relaciones
internacionales.
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El término que se emplea en el Capítulo II de nuestro Código penal -dentro del
Título XV de los Delitos Contra el Estado y la Defensa nacional- es el de “Delitos
que comprometen las Relaciones Exteriores del Estado”; de la palabra
comprometen debe indicarse que se entiende en el sentido de poner en peligro o
arriesgar las relaciones exteriores del Estado Peruano. Por otro lado, la segunda
parte del término hace referencia a las relaciones exteriores del Estado a diferencia
de otros ordenamientos que indican en el título los bienes jurídicos protegidos, la
paz y la independencia del Estado. El listado de conductas que se agrupan en el
Capítulo bajo comentario son:
Por lo contrario los agentes diplomáticos que el tipo se refiere, son exclusivamente
los que están acreditados como tales en el país, cualquiera que sea el grado de la
representación que ejerzan (jefes de misión, secretarios, etc). No quedan
comprendidos los funcionarios del país extranjero, aunque realicen misiones
relacionadas con sus intereses, si carecen de aquel carácter (por ejemplo, cónsules
diplomáticos).
Los hechos materiales que son objeto de la incriminación han de estar unidos
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al dolo específico de cumplir un acto de menosprecio a la nación amiga.
Podría imaginarse algunos casos en que se arrebatase o degradase la
bandera u otro emblema sin ánimo de menospreciar a la nación que
simbolizan.
V. CONSUMACIÓN
En el caso de la violación a las inmunidades del Jefe de un Estado o de algún
agente diplomático, ésta se consuma con la realización del acto que importa el
desconocimiento de la inmunidad o privilegio, sin que sea necesario que llegue a
incidir efectivamente sobre la persona del sujeto pasivo. Por ejemplo, igualmente se
da el tipo cuando se imparte una orden de detención, aunque no llegue a hacerse
efectiva. Tampoco es necesaria para la consumación la producción de cualquier
otro resultado en el orden internacional, (p.e. perturbación de las relaciones de la
República con el Estado extranjero)
Puede asumir la forma de comisión por omisión, por ejemplo, la omisión del superior
que no detiene la realización del acto violatorio de inmunidades cuando puede
hacerlo.
VI. CULPABILIDAD
En el primer caso, es un delito doloso que requiere en el agente el conocimiento del
carácter de la persona respecto de la cual se realiza el acto y el efecto de éste en
cuanto desconocimiento de inmunidades; pero en este último aspecto la duda
equivale al conocimiento. Exige conjuntamente la voluntad de realizar el acto
desconocedor, aunque las finalidades perseguidas por el autor, no fueren,
específicamente, las de desconocer las inmunidades; admite por consiguiente, el
dolo eventual.
Los actos que requiere este tipo penal guardan relación el tipo de rebelión por
la intencionalidad de variar la forma de gobierno, deponer al gobierno
legalmente constituido o suprimir o modificar el régimen constitucional, ya que
todos los anteriores son actos que pueden entenderse como acciones
destinadas a alterar por la violencia la organización política del Estado
extranjero. En el caso del medio empleado, el tipo penal bajo comentario no
especifica como medio el alzamiento en armas, como en el caso de la
rebelión, sino que se deja una amplia gama de posibilidades que se
encuentren dentro de lo que se considera violencia.
V. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
El conspirador puede obrar por móviles exclusivamente políticos o por lucro u otro
móvil innoble. De esto dependerá la calidad del delito como político o común, y esta
calificación influirá necesariamente, para establecer si procede o no la extradición,
en caso de solicitarla el Estado ofendido, salvo que se tratase de un nacional.
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6. ARTÍCULO 339.-ACTOS HOSTILES CONTRA ESTADO EXTRANJERO.
El que practica, sin aprobación del gobierno, actos hostiles contra un Estado
extranjero, dando motivo al peligro de una declaración de guerra contra la
República o expone a sus habitantes a vejaciones o represalias contra sus
personas o bienes o altera las relaciones amistosas del Estado Peruano con otro,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de ocho
años.
Si el agente obra por cualquier otro móvil o cuando de los actos hostiles resulta la
guerra, la pena será no menor de ocho años y de ciento ochenta a trescientos
sesenticinco días-multa.
El tipo tal y como está redactado no deja lugar a dudas que los actos hostiles deben
ser realizados contra Estados extranjeros y la guerra, vejaciones o represalias
contra personas o bienes deben provenir del Estado extranjero afectado. Pero
incluso si no hubiera la referencia a un Estado extranjero se entiende que el bien
jurídico protegido en el acto de “exponer a sus habitantes a vejaciones o represalias
contra sus personas o bienes” sería la seguridad exterior del Estado; y ya que el
artículo bajo comentario se encuentra en un capítulo que delimita el ámbito de
protección, sólo nos podremos referir a bienes jurídicos en el marco de las
relaciones exteriores del Estado, por tanto, el peligro de exponer a los habitantes
peruanos o sus bienes a vejaciones o represalias -mediante la conducta típica de
realizar hostilidades- no puede provenir de bandas armadas u organizaciones
terroristas sino sólo de Estado extranjero.
Por otro lado, la voluntad del legislador peruano agrega un nuevo bien jurídico a
proteger, la alteración de las “relaciones amistosas del Estado peruano con otro”,
acorde con el Capítulo en el que está inmerso el delito. Así, la relevancia típica de la
conducta dependerá de su idoneidad o capacidad causal para propiciar, bien una
declaración de guerra contra Perú, bien exponer a los peruanos a experimentar
vejaciones o represalias o alterar las relaciones amistosas del Estado peruano con
otro Estado.
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II. SUJETO ACTIVO
Puede ser cualquiera. Este mismo delito estaba sancionado en el Artículo 91 inciso
1 Código de Justicia Militar, pero su juzgamiento correspondía a este fuero sólo
cuando el culpable fuere militar en servicio, ya no se contempla en el Código de
Justicia Militar Policial.
V. AGRAVANTES
En el Código de 1924 el segundo párrafo del art. 299º señalaba el agravante “si el
delincuente hubiere obrado por lucro o por cualquier otro móvil innoble”. Sin
embargo, el tipo tal y como quedó en el art. 339º bajo comentario habla de
“cualquier otro móvil” sin haber mencionado ninguno anterior. En consecuencia el
móvil del agente no se considera en el elemento intencional sino como agravante.
La otra posibilidad agravada contempla el caso que “de los actos hostiles resulta la
guerra”; por tanto para efectos de la pena, si la guerra no llega a declarase ni a
tener efectos las vejaciones o represalias, la pena es prisión menor; si la guerra
llega a declararse o existe un móvil, la prisión es mayor de 8 años sin mencionar
límite superior.
V. CONSUMACIÓN
El delito está configurado con forma regular, es decir, que la tipicidad no se vincula
a ningún elemento intencional específico ni a un elemento material específico, ni a
un evento o peligro inmediato, derivados de la acción del delincuente. El delito se
consuma con la simple violación del tratado o convención de paz, la tregua o el
armisticio.
Respecto al contenido de la información, ésta tiene que ser de tipo militar, pero no
se señala si debe ser secreta o reservada. Pero se entiende que deben ser tales,
puesto que su conocimiento por persona no autorizada puede dañar o poner en
riesgo la seguridad y defensa del Estado.
V. CONSUMACIÓN
Se trata de un delito de peligro abstracto en el que se castiga la eventual puesta en
peligro del bien jurídico. En consecuencia la conducta se consuma en el momento
en que se realice la acción descrita: “el recoger información militar” para un Estado
extranjero en perjuicio de otro Estado, aunque éste no resulte perjudicado en la
realidad. Cabe el error sobre el material clasificado o de interés militar, vencible o
no; asimismo son posibles tanto la tentativa como la frustración.
a) Juzgar los derechos de las partes en casos ante tribunales u otros órganos
con capacidad de adjudicación;
b) Establecer normas de conducta que se aplican a eventos o personas dentro o
fuera de sus fronteras;
Por otro lado, a efectos del artículo bajo comentario, se reputará autoridad al que
por sí solo o como miembro de algún órgano del Estado -según la Constitución y las
leyes- tenga mando o ejerza jurisdicción propia. Según el artículo 39º de la
Constitución Política del Estado, el Presidente de la República tiene la más alta
jerarquía en la función pública y en ese orden de jerarquía siguen, los Congresistas
de la República, los Ministros de Estado, los miembros del Tribunal Constitucional,
los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, los magistrados supremos,
los miembros de la Junta de Fiscales Supremos, el Defensor del Pueblo, los
miembros del Jurado Nacional de Elecciones, los Presidentes y Consejeros de los
Gobiernos Regionales, los Alcaldes y Regidores Provinciales; y los Alcaldes y
Regidores Distritales. Cada uno de estos funcionarios y otros -como los jueces en
general- ejercen jurisdicción ejecutiva dentro de sus atribuciones.
En base a lo que se afirma en el caso del sujeto activo del delito, se entiende del
artículo una superposición de atribuciones porque se refiere a que quien ejecute o
mande ejecutar el acto -una autoridad pública peruana— prescinda de la
intervención de autoridad competente. En virtud de este artículo, cualquier autoridad
que pueda ejecutar o mandar ejecutar actos de autoridad de Estado extranjero debe
dirigir tal función al funcionario correspondiente, y si fuera él mismo la autoridad
competente, cumplir con el procedimiento dado por ley para la ejecución de los
actos de la autoridad extranjera o del organismo internacional.
V. CONSUMACIÓN
La consumación del delito se encuentra en el acto mismo de realizar o cumplir con
lo ordenado por autoridad extranjera.
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ARTÍCULO 343.- ACTOS DE HOSTILIDAD ORDENADOS POR
BELIGERANTES
El que, con ocasión de guerra en que la República haya declarado su
neutralidad, practica actos destinados a realizar en el país las medidas de
hostilidad ordenadas por los beligerantes, será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años.
La acción que se requiere de parte del sujeto activo es el practicar dentro del
territorio nacional los actos hostiles ordenados por alguna de las partes en conflicto,
conflicto armado en el que no participa el Estado peruano. El tipo penal requiere la
declaración formal de neutralidad de parte del Perú en el contexto de un conflicto
bélico. Córdoba Roda señala que si hubiera una previa declaración de neutralidad
pero de los actos concluyentes del Estado se dedujera la colaboración del mismo
con alguna de las partes del conflicto, no se podría poner en peligro la neutralidad.
La idea es que estos actos tengan como consecuencia un peligro real y concreto de
que el Estado entre en conflicto.
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TERCERA SEMANA DE CLASES
REBELIÓN
TIPO PENAL (Art. 346)
El que se alza en armas para variar la forma de gobierno, deponer al gobierno
legalmente constituido o suprimir o modificar el régimen constitucional, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte años.
TIPICIDAD OBJETIVA
La figura delictiva de rebelión se perfecciona de una forma, y para definir
esta conducta se ha hecho de un verbo rector.
Alzarse: alzarse equivale a levantarse, desobedeciendo colectivamente a alguien,
en este caso al Poder legítimamente constituido. Dicho alzamiento debe
manifestarse públicamente, es decir, de un modo abierto y alterando la normalidad y
tranquilidad ciudadanas.
TIPICIDAD SUBJETIVA
Se requiere además de un elemento subjetivo adicional, que se describe con la
finalidad política, en el delito de rebelión la finalidad o el móvil político se dirige a
derrocar a un gobierno legalmente constituido o liquidar o variar el régimen
constitucional vigente, por ello que solo ataca al bien jurídico orden constitucional.[6]
Los rebeldes deben alzarse para conseguir algunos de los fines descritos en el art.
346 CP. Cada uno de estos fines, puede constituir por ser un delito contra la
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Constitución (Delitos contra el jefe del estado, suprimir o modificar el régimen
constitucional). La defensa de la Constitución, al ser el primero de los fines de la
rebelión el "derogar, suspender o modificar total o parcialmente la constitución".
Téngase presente que lo que constituye la esencia de este delito no es el fin como
tal, sino la forma de realizarlo ("alzarse públicamente")
SUJETO ACTIVO
Es el titular de la lesión del bien jurídico protegido, es el que comete el delito, es al
que se le llama también procesalmente, procesado, inculpado, imputado, encartado,
etc. En este delito el sujeto activo es un sujeto plural, colectivo. No existe, por tanto,
la rebelión individual de una sola persona. Es indiferente, sin embargo, el número de
personas que se rebelan, siempre que sea un número lo suficientemente relevante
en orden a conseguir los fines fijados en el tipo.[5]Aunque la distinta contribución y
participación cualitativa sea relevante en orden a determinar la responsabilidad de
los rebeldes, lo decisivo es que haya un acuerdo de voluntades y un mínimo de
organización previos al alzamiento. Por eso se llama a la rebelión un delito de
convergencia.
SUJETO PASIVO
Es la persona natural o jurídica que sufre la lesión del bien jurídico protegido, es la
víctima o agraviada. (En tal sentido el sujeto pasivo es el Jefe del estado legalmente
constituido que se pretende derrocar).
ANTIJURIDICIDAD
Aunque teóricamente pueden darse el estado de necesidad o el cumplimiento de un
deber (defensa de la constitución, peligro para la independencia de la Nación, etc.)
que pueden ser invocados por los rebeldes, la realidad criminológica de estos
delitos impide apreciarlas, pues la rebelión implica un ataque total al poder
constituido que, si triunfa, convierte en rebeldes a los que detentaba legítimamente
el poder y en gobernantes a los rebeldes. Y, naturalmente, si no triunfan, el poder
legítimo seguirá invocando su legitimidad frente a los vencidos que no podrán
excusarse.
CULPABILIDAD
Acto seguido, se verifica que en la conducta típica del rebelde no concurre alguna
causa de justificación, el operador jurídico entrara al análisis para determinar si la
conducta típica y antijurídica puede ser atribuido a su autor. En esta etapa tendrá
que verificar se al momento de actuar el agente era imputable es decir, mayor de 18
años y no sufría de alguna anomalía psíquica que le haga inimputable. También se
verifica si el agente al momento de exteriorizar su conducta etiquetada como
rebelde, conocía la Antijuridicidad de su actuar, es decir, se verificara si el agente
sabia o conocía que su conducta estaba prohibida por ser contraria al derecho.
Luego, determinara si el agente pudo actuar o determinarse de modo diferente a la
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hora de cometer el delito.
REBELIÓN MILITAR:
El alzamiento en armas, y por fuerza de alguno de los ejércitos o de todos ellos,
contra el poder constituido, se consideran formas de la misma: a) la traición, cuando
la desobediencia al acatamiento de la autoridad se produce ante el enemigo
extranjero; b) la adhesión a la rebelión, si la subversión acontece justo ante el
insurrecto, con propósito de sumarse a él o por la colaboración indirecta que a ello
equivale; c) la revolución interior o el pronunciamiento habitual, que entraña la
modalidad típica.
Hemos visto que la rebelión es un acto de fuerza, dirigido contra un gobierno
legítimo. Continuando en el examen de la figura, diremos que su objetivo ha de ser
la sustitución del gobernante o gobernantes legítimos, y la supresión o modificación
del régimen constitucional.
Podría darse el caso de una rebelión dirigida a alterar el sistema constitucional sin
deponer al órgano de gobierno. Por ejemplo: dirigida a suprimir el Tribunal
Constitucional. Esa sería una modificación constitucional hecha por la fuerza y no a
través del procedimiento que la propia constitución tiene fijado.
SEDICIÓN
TIPO PENAL (art. 347)
El que, sin desconocer al gobierno legalmente constituido, se alza en armas para
impedir que la autoridad ejerza libremente sus funciones o para evitar el
cumplimiento de las leyes o resoluciones o impedir las elecciones generales,
parlamentarias, regionales o locales, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cinco ni mayor de diez años.
TIPICIDAD OBJETIVA
Lo que persigue el sedicioso es perturbar el libre ejercicio de la autoridad o el
impedir la aplicación o el cumplimiento o determinada norma. La parte final del
artículo, sin embargo, coloca a la sedición en los umbrales de la rebelión, cuando
contempla la hipótesis del impedimento de las elecciones generales,
parlamentarias, regionales o locales. Este constituye un ataque grave al orden
constitucional, aunque pueda perpetrarse dentro de un reconocimiento formal a los
Poderes del Estado y las autoridades en ejercicio.
SUJETO ACTIVO
Del delito necesariamente ha de ser un grupo de personas-aunque responda a título
individual.
SUJETO PASIVO
Del delito nada más pueden serlo las autoridades, corporaciones oficiales o
funcionarios públicos.
JURISPRUDENCIA
Estima formas concretas de sedición no militar: impedir la formación de una mesa
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electoral y la entrada de electores en su colegio; oponerse, bajo amenaza, a que el
ayuntamiento establezca un impuesto; el allanamiento de varias casas y el
lanzamiento por balcones y ventanas de muebles, para que los queme la
tumultuosa multitud.
EJEMPLO DE SEDICION
Tuvimos, años atrás, la oportunidad de defender a un alcalde distrital que organizo
un virtual alzamiento en armas para impedir la ejecución de una medida
gubernamental dentro de los límites de su distrito. Inclusive comprometió en alguna
forma a la dotación policial. Ese podría ser un buen ejemplo de sedición. No hubo
desconocimiento de los Poderes del Estado ni afán de derrocar al Presidente o
disolver el congreso. Pero hubo pronunciamiento y una intención manifiesta de
perturbar el cumplimiento de una norma jurídica.
LA ACCIÓN
Puede perseguirse varios resultados:
Impedir la aplicación de las leyes.
Impedir el ejercicio legítimo de sus funciones o el cumplimiento de los
acuerdos que adopten a cualquier autoridad, corporación oficial o funcionario
público, así como también sus resoluciones administrativas judiciales.
Estamos ante un delito de mera actividad, por lo que para la consumación no es
necesario que se produzca ningún resultado. No es posible la tentativa.
Para la consumación de este delito es necesario el empleo de la fuerza o la
utilización de vías no legales, por lo que no se cometerá este delito cunando se
ejerce el derecho de petición. La violencia puede ser sobre la cosa o en las
personas.
MOTÍN
TIPO PENAL (art. 348)
El que, en forma tumultuaria, empleando violencia contra las personas o fuerza en
las cosas, se atribuye los derechos del pueblo y peticiona en nombre de éste para
exigir de la autoridad la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones,
será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de seis
años.
TIPICIDAD OBJETIVA
La ilicitud radica en el procedimiento utilizado para formular la petición de los
amotinados a la autoridad, para definir esta conducta se ha hecho de un verbo
rector.
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Tumultuar: No puede precisar el número, que en todo caso ha de tener capacidad
para conseguir la finalidad que persigue.
SUJETO ACTIVO
Del delito necesariamente ha de ser un grupo de personas-aunque responda a título
individual. Pues así se desprende de la referencia que el texto hace a
"tumultuariamente". No puede precisar el número, que en todo caso ha de tener
capacidad para conseguir la finalidad que persigue.
SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo obviamente tiene que ser una autoridad aunque la doctrina no lo
específica el tipo de autoridad.
JURISPRUDENCIA
Para el delito de motín se requiere que los sujetos activos hayan actuado de forma
tumultuaria, empleando violencia contra las personas o fuerza en las cosas y
atribuyéndose derechos del pueblo, peticiona y exige a nombre de este la ejecución
de un acto propio de sus funciones.
CONSPIRACIÓN
TIPO PENAL (art. 349)
El que toma parte en una conspiración de dos o más personas para cometer delitos
de rebelión, sedición o motín, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de la mitad del máximo de la señalada para el delito que se trataba de perpetrar.
SUJETO ACTIVO
Del comentario se puede rescatar que el sujeto activo de la conspiración supone
pluralidad de personas y una intención concreta y perfectamente definida.
SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo en este delito tendríamos que ver las tratativas y el acuerdo
celebrado por dos o más personas con el propósito específico de llevar adelante
una rebelión, sedición o motín. En el primer caso entendemos que el sujeto
pasivo es el Jefe del estado legalmente constituido que se pretende derrocar. En el
segundo caso el sujeto pasivo nada más pueden serlo las autoridades,
corporaciones oficiales o funcionarios públicos. En el tercer caso el sujeto pasivo
una autoridad.
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SEDUCCIÓN, USURPACIÓN Y RETENCIÓN ILEGAL DE MANDO
TIPO PENAL (art. 350)
El que seduce a tropas, usurpa el mando de las mismas, el mando de un buque o
aeronave de guerra o de una plaza fuerte o puesto de guardia, o retiene ilegalmente
un mando político o militar con el fin de cometer rebelión, sedición o motín, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor a los dos tercios del máximo de la
señalada para el delito que se trataba de perpetrar.
TIPICIDAD OBJETIVA
La figura delictiva de Seducción, Usurpación y Retención ilegal de mando, y para
definir esta conducta se ha hecho de un verbo rector.
Seducir: la seducción ha de entenderse, en este caso, como la actividad dirigida a
convencer a un cuerpo militar para que participe en la comisión del delito que se
propone el agente, rebelión, sedición o motín. La seducción es una actividad
persuasiva.
SUJETO ACTIVO
El sujeto activo de la infracción puede ser militar o civil. En el primer caso, le sería
aplicable la legislación penal militar. En el segundo, la ley penal común. En este
delito puede ser cometido por una sola persona.
SUJETO PASIVO
Como bien se sabe, que el sujeto pasivo es el sufre la lesión del bien jurídico
protegido, en este caso son los poderes del estado y el orden constitucional y por
consiguiente el jefe de estado así como las demás autoridades.
TENTATIVA
Este delito es autónomo y se completa aunque no se haya producido o iniciado la
comisión de alguno de los delitos que se pretendía ejecutar.
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CUARTA SEMANA DE CLASES
(*) (*) Artículo modificado por el Artículo Único de la Ley Nº 29287, publicada el 06
diciembre 2008.
TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.
34
ARTÍCULO 356.-INDUCCIÓN A NO VOTAR O HACERLO EN SENTIDO
DETERMINADO
El que, mediante dádivas, ventajas o promesas trata de inducir a un elector a no
votar o a votar en un sentido determinado, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.
TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.
TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.
TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.
35
TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo
(*) (*) Numeral adicionado por el Artículo Único de la Ley Nº 29287, publicada el 06
diciembre 2008.
TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.
36
TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.
TITULO XVIII
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.
COMENTARIO.-
Como podemos apreciar, el delito de usurpación de función pública se
configura cuando una persona realiza actos que constituyen una función
pública, sin contar con la calidad de funcionario público necesaria para realizar
dicha función. El delito también se configura cuando un funcionario público que
ha sido destituido, cesado, suspendido o subrogado de su cargo, continúa
ejerciendo las funciones propias de su cargo.
La sanción por este delito es de pena privativa de libertad no menor de cuatro
ni mayor de siete años. Asimismo, se le impone al autor una inhabilitación para
ejercer función pública por un período entre uno y dos años. Se considera
como una situación agravante cuando el autor del delito se ha resistido a las
fuerzas policiales o a las fuerzas militares para cometer el delito, en cuyo caso
la pena privativa de libertad será no menor de cinco ni mayor de ocho años.
SUJETO ACTIVO.- Viene a ser cualquier persona que intente realizar una
función publica sin tener mandato expreso, usurpando la misma, o incluso a
aquellas personas que en su momento la tuvieron pero que por diversas
situación ya no la ostentan.
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SUJETO PASIVO.- el sujeto pasivo es la administración pública, y sus diversos
funcionarios.
COMENTARIO.-
El delito de ostentación de distintivos de función o cargo está referido a la
situación en la que una persona utiliza emblemas, insignias u otros distintivos
que son indicativos de un cargo o función pública, sin contar con el título o
nombramiento correspondiente. Como puede ser el caso de quien utiliza un
uniforme policial sin ser policía. Asimismo, encaja en este delito la conducta por
la cual una persona se arroga un grado académico o título profesional sin que
le corresponda tal calificación. La sanción para este delito es la pena privativa
de libertad no mayor de un año o la pena de prestación de servicio comunitario
de diez a veinte jornadas.
SUJETO ACTIVO.- El sujeto activo puede ser cualquier persona que ejerza
una profesión de manera ilegal, sin cumplir los requisitos de ley exigidos.
EMENTO SUBJETIVO.- Tiene que haber dolo para la realización del delito.
COMENTARIO.-
Este es un delito que se comete de manera retirada en la administración
publica, puesto que muchas veces se permite que ingresen a trabajar a
personas que aun no son profesionales, o que simplemente no cumplen con los
requisitos exigidos conforme a ley, y a sabiendas de esto, los profesionales que
trabajan para la administración pública, avalan este actuar y así fomentan que
se siga realizando el ejercicio ilegal de la profesión dentro de la administración
publica, lo cual muchas veces trae como consecuencia el mal accionar de la
administración, al momento de realizar sus funciones.
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SUJETO ACTIVO.- El sujeto activo es el profesional que avale el accionar
ilegal de la profesión.
DESCRIPCION TIPICA.
El que, sin alzamiento público, mediante violencia o amenaza, impide a una
autoridad o a un funcionario o servidor público ejercer sus funciones o le obliga a
practicar un determinado acto de sus funciones o le estorba en el ejercicio de estas,
será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.
TIPICIDAD OBJETIVA.
La acción se traduce en el empleo de intimidación o violencia contra un
funcionario público o contra la persona que le presta asistencia legal, para impedir o
trabar la ejecución de un acto propio de sus funciones.
La acción se identifica con el mismo empleo de los medios típicos, por tanto, es de
central importancia conocer los requisitos que deben reunir esos medios típicos. Si
lo que persigue el sujeto activo es impedir o trabar la ejecución de un acto funcional,
entonces los medios empleados deben tener suficiente entidad para «impedir» o
trabar la ejecución de ese acto funcional, aun cuando no se produzca ese resultado
material.
TIPICIDAD SUBJETIVA.
El delito en comentario implica una conducta en estricto dolosa, por lo que exige
pleno conocimiento e intencionalidad de ejercer violencia o amenaza contra un
miembro policial.
SUJETO ACTIVO
El sujeto activo puede ser cualquier persona.
SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo puede ser una autoridad, servidor publico.
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Artículo 366 del Código Penal: VIOLENCIA CONTRA LA AUTORIDAD PARA
IMPEDIR EL EJERCICO DE SUS FUNCIONES
DESCRIPCION TIPICA
El que emplea intimidación o violencia contra un funcionario público o contra la
persona que le presta asistencia en virtud de un deber legal o ante requerimiento de
aquel, para impedir o trabar la ejecución de un acto propio del legitimo ejercicio de
sus funciones, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cuatro años o con prestación de servicio comunitario de ochenta a ciento
cuarenta jornadas.
TIPICIDAD OBJETIVA
Describe solo el acto de intimidación o violencia contra la autoridad. Si bien es
cierto, no es un delito de resultado (material); pero -como todo delito-, el delito de
violencia a la autoridad es un delito de resultado jurídico; por tanto, es necesario
que la intimidación o violencia sean de entidad suficiente para lesionar el bien
jurídico (resultado jurídico), esto es impedir o trabar la ejecución del acto propio de
su funciones.
TIPICIDAD SUBJETIVA
El dolo abarca la voluntad guiada por el conocimiento de que se emplea
intimidación o violencia contra la autoridad.
SUJETO ACTIVO
Cualquier persona natural o jurídica
SUJETO PASIVO
El funcionario o servidor público en ejercicio de sus funciones
2. BASE LEGAL
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SETIMA SEMANA DE CLASES
TIPICIDAD OBJETIVA:
Según el contenido del tipo penal, el delito de abuso de autoridad genérico se
configura cuando un funcionario público en pleno ejercicio de sus funciones,
abusando de sus atribuciones propias de su cargo, comete u ordena un acto
arbitrario que cause perjuicio a alguien, o mejor, que perjudique a un tercero.
SUJETO ACTIVO:
El sujeto activo o autor de los supuestos delictivos sancionados en el artículo 376º
del Código Penal lo constituye solo aquella persona que tiene la calidad o cualidad
social de funcionario público, nadie más que tales personas pueden ser agentes del
delito en hermenéutica jurídica. Es más, de la lectura del tipo penal se concluye que
solo se constituyen en agentes los funcionarios públicos, siempre y cuando se
encuentren en el normal desempeño de sus funciones o atribuciones asignadas. Si
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el funcionario comete un acto abusivo fuera del ejercicio de sus funciones o
atribuciones, el presente delito no se configura.
SUJETO PASIVO:
El sujeto pasivo o agraviado siempre es el Estado, único titular del bien jurídico
protegido como es el correcto funcionamiento de la administración pública. No
obstante, tal como aparece construida la formula legislativa, es coherente sostener
que también se constituye en sujeto pasivo la persona particular o jurídica afectada
directamente con el acto arbitrario y abusivo del sujeto activo del delito.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
Tal como aparece redactado el tipo penal artículo 376º se concluye que es un delito
de comisión dolosa, es imposible la comisión culposa o negligente. Se requiere que
el agente con conocimiento que el acto que realiza u ordena en el ejercicio de sus
atribuciones causará perjuicio a un tercero, voluntariamente conduce su
comportamiento en abierta infracción a la ley o reglamento de que se trate.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
La consumación depende de la modalidad delictiva ejecutada. Con la conducta de
ordenar la consumación se verifica con su emisión oficial y legal. No se requiere que
llegue a conocimiento de su destinatario, menos su cumplimiento o generación
perjudicial, es suficiente con constatar la idoneidad efectiva contra los derechos
particulares. Aquí no es posible la tentativa.
La otra modalidad de cometer acto de función como arbitrario, se consuma con la
generación de perjuicio, afectando el derecho ajeno. La ejecución de un acto de
función constituye el indicio del delito y su terminación se refleja al verse lesionados
los intereses de las personas vinculadas a la materia de la función pública
específica, aunque no tengan conocimiento de ella. Aquí si es posible la tentativa.
TIPICIDAD OBJETIVA:
El hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente en su condición de
funcionario o servidor público con la evidente finalidad de conseguir una ventaja de
carácter político o electoral en favor propio o de tercero, condiciona a los
beneficiarios la distribución de bienes o la prestación de servicios correspondientes
a programas políticos de apoyo o desarrollo social, a cambio de que le presten o le
den el respaldo político o electoral que solicita.
SUJETO ACTIVO:
Del contenido del tipo penal 376º - A del Código Penal se concluye que estamos
ante un delito especialísimo en el cual aparte que el agente debe reunir la condición
de funcionario o servidor público, se exige además, que aquel cuente con una
relación funcional ineludible (administración o custodia directa o indirecta) con los
bienes o servicios de los programas de apoyo social.
SUJETO PASIVO:
Sólo el Estado se constituye en el único titular del bien jurídico protegido con el
delito en hermenéutica jurídica.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la redacción del tipo penal 376º-A, se concluye que es un delito de comisión
dolosa, es imposible la comisión culposa o negligente. Se requiere que el agente
con conocimiento que el acto de condicionar que realiza en el ejercicio de sus
atribuciones con los programas de apoyo social se encuentra fuera del marco legal,
voluntariamente conduce su comportamiento con la motivación de conseguir alguna
ventaja política o electoral en abierta infracción a la ley o reglamentos. Sólo es
posible la comisión por dolo directo.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito en hermenéutica jurídica es uno de mera actividad, es decir no requiere
que el agente realice realmente la acción que efectuar ni menos se exige que
realmente se ocasione el perjuicio que su acción originaria. Es suficiente determinar
los actos de “condicionar” su actuar por parte del agente, siempre funcionario o
servidor público, respecto a la distribución de bienes o la prestación de servicios de
programas de apoyo o desarrollo social con el objetivo de conseguir alguna ventaja
política o electoral. Ejemplo: la distribución de bienes de un programa social a
cambio de conseguir un respaldo político o electoral para sí o para tercero. Aquí no
es posible la tentativa.
TIPICIDAD OBJETIVA:
De la lectura del tipo penal se cae en la cuenta que la figura delictiva que en
conjunto se conoce con la denominación de incumplimiento de deberes se
perfecciona hasta por tres hipótesis o supuestos ilícitos perfectamente
diferenciados. Ello tiene que ver con los tres verbos rectores que recoge el
contenido del tipo penal: omitir, rehusar y retardar.
44
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:
El bien jurídico que se pretende proteger con este hecho punible es el normal y
correcto funcionamiento de la administración publica en cuanto oportunidad y
eficacia en el cumplimiento de la función pública por parte delos funcionarios que
representan al Estado.
SUJETO ACTIVO:
Al tratarse de un delito especial, el sujeto activo o agente del delito solo puede ser
una persona que tenga la calidad o cualidad de funcionario público. Nadie más que
aquel puede ser agente del delito, que lo puede realizar tanto a título personal como
colegiado. De la propia lectura del tipo penal, se concluye que están excluidos los
servidores públicos.
SUJETO PASIVO:
Sujeto pasivo siempre será, en primer lugar, el Estado y luego la persona natural o
jurídica que haya sido perjudicada con el acto abusivo del agente. No hay
explicación razonable para excluir al perjudicado directo en sus derechos como
sujeto pasivo-agraviado y, por tanto, participar del proceso penal como tal.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la simple lectura del tipo penal, se concluye que se trata de supuestos delictivos
de comisión dolosa no cabe la comisión por culpa. El agente con conocimiento que
su conducta es ilegal, voluntariamente actúa y omite, rehúsa o retarda un acto
funcional que le corresponde realizar. Solo será posible su comisión por dolo
directo.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
Las tres modalidades constituyen delitos de simple o mera actividad. Se
perfeccionan sin necesidad de que se produzca un resultado material o un perjuicio
para tercero. Al verificarse la omisión, el rehusamiento o el retardo de los actos
funcionales, el delito queda consumado automáticamente. Es lugar común en la
doctrina considera que no es posible la tentativa.
TIPICIDAD OBJETIVA:
El hecho punible que en conjunto lo denominados “omisión de auxilio policial” se
configura cuando el agente (que siempre será un policía) rehúsa, omite o retarda,
sin causa que justifique su actitud, la prestación de una auxilio legalmente requerido
por la autoridad civil competente.
45
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:
El interés fundamental para la sociedad que se pretende proteger con la
construcción de la formula legislativa lo constituye el normal y recto funcionamiento
de la administración pública que, sin duda, se verá seriamente afectada ante la
conducta del agente –policía de negarse a prestar auxilio a la autoridad o a un
particular. La prestancia de la administración pública se ve afectada ante los ojos
del conglomerado social al caer en la cuenta que sus policías se niegan a prestar
auxilio a la autoridad o un civil.
SUJETO ACTIVO:
Estamos frente a u delito especial, pues en el contenido del tipo penal se indica en
forma clara la calidad o cualidad que debe tener el agente o sujeto activo. Si el
agente no reúne tal calidad, el delito no se configura. Así tenemos que sujeto activo
de los comportamientos delictivos en análisis solo será un policía, el mismo que
puede ser un oficial sin interesar el grado o un suboficial. Es suficiente acreditar que
el agente es miembro en actividad de la Policía Nacional.
SUJETO PASIVO:
Sujeto pasivo siempre será el Estado. En tanto que la autoridad que hizo el
requerimiento al que no hace caso el agente así como el particular en situación de
peligro serán los directamente perjudicados con el actuar de aquel.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la lectura del tipo penal se deduce que estamos ante una conducta netamente
dolosa, no cabe la comisión por culpa, el agente con conocimiento que la autoridad
civil o un tercero en peligro le requiere auxilio, voluntariamente y sin justificación
alguna se niega, rehúsa o retarda prestar el auxilio que se le solicita.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito en hermenéutica jurídica, es lugar común en la doctrina nacional que los
comportamientos delictivos son de mera actividad o emprendimiento, esto significa
que se consuma con la sola verificación de la conducta omisiva, o la conducta de
rehusar o la conducta de retardar a prestar auxilio requerido. A efectos de
perfeccionarse el hecho punible, no se necesita acreditar que con tal conducta se
haya causado algún perjuicio real a la administración pública ni menos a un tercero.
Sin embargo, si llega a verificarse que la conducta del agente causó algún perjuicio
real, solo servirá para graduar la pena a imponer al agente por parte de la autoridad
jurisdiccional.
TIPICIDAD OBJETIVA:
El delito etiquetado como “requerimiento ilegal de la fuerza pública”, se configura
cuando el agente – funcionario público en actividad, ilegalmente y sin justificación
aparente requiere, solicita, peticiona o exige la asistencia, auxilio o apoyo de la
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fuerza pública para oponerse a la ejecución de disposiciones u órdenes legales
emitidas por autoridad competente o para oponerse a la ejecución de sentencias o
resoluciones judiciales. El sujeto activo debe estar en actividad o en pleno ejercicio
de funciones, pues caso contrario es evidente que la fuerza pública no tendrá
obligación alguna para prestarle la asistencia requerida.
SUJETO ACTIVO:
Estamos ante un delito especial toda vez que sujeto activo solo puede ser una
persona que tenga la calidad o cualidad de funcionario público en ejercicio de sus
funciones. Nunca un servidor público.
Así mismo, debe tratarse de un funcionario público que este legitimado por ley o
reglamento interno para requerir la fuerza pública. Si no está legitimado para hacer
este tipo de requerimientos es ineludible que las instituciones que representan la
fuerza pública harán caso omiso al requerimiento y, por tanto, el bien jurídico no se
pondrá ni levemente en peligro.
SUJETO PASIVO:
El sujeto pasivo siempre será el Estado, único titular del bien jurídico genérico como
especifico ya anotados.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
Se trata de u delito de comisión dolosa, no cabe la comisión por culpa del agente.
Es decir, el agente actúa con conocimiento que lo está haciendo de modo ilegal y
además busca una finalidad específica, no obstante, voluntariamente actúa
poniendo en peligro o lesionando el bien jurídico protegido.
Es lugar común en la doctrina nacional sostener que este delito solo es factible de
ser perfeccionado o perpetrado por dolo directo. El dolo eventual es insuficiente.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
Es un delito de mera actividad. Esto significa que para estar ante el estado de
consumación del hecho punible en hermenéutica jurídica no es necesario que el
agente cumpla el objetivo que busca con el desarrollo de su actuar ilícito. Solo es
suficiente que el requerimiento formal e imperativo efectuado ilegalmente por el
agente – funcionario público llegue a conocimiento de las entidades públicas que
representan la fuerza pública. En caso que la fuerza pública actúe y realice los actos
obstruccionistas que busca el agente, estaremos ante un delito agotado.
En consecuencia, siendo un delito de mera actividad no es posible que la conducta
punible en análisis se quede en el grado de tentativa.
SUJETO ACTIVO:
Estamos ante u delito especial, solo pueden ser agentes o sujetos activos del
comportamiento delictivo en hermenéutica jurídica aquellas personas que tienen la
calidad o cualidad de funcionario o servidor público dentro de los parámetros
establecidos en el artículo 425º del Código Penal con el agregado que estén en
pleno ejercicio del cargo o empleo. Si en un caso concreto se determina que al
momento de los hechos el agente no tenía alguna de las calidades especificadas en
el tipo penal o en su caso, el agente aun no desempeñaba el cargo, el delito de
modo alguno se configura.
SUJETO PASIVO:
Siempre y solo el Estado como titular del bien jurídico protegido con la tipificación
del hecho punible en análisis tanto el genérico como el especifico, de modo alguno
puede alegarse que el sujeto pasivo es la administración pública, específicamente la
entidad estatal que resulte perjudicada o amenazada con tales comportamientos.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la lectura del primer y segundo párrafo del tipo penal, se concluye que se trata
de un delito netamente doloso, no cabe la comisión por culpa, cargo o trabajo sin
haber cesado formalmente y a la vez conociendo que tal proceder causará daño al
servicio que presta la entidad pública donde trabaja, voluntariamente decide actuar
y así lo hace.
En el supuesto agravado también el agente con conocimiento que incitando al
abandono colectivo y en forma definitiva del cargo, empleo o trabajo se causará un
perjuicio al servicio que presta la institución pública, voluntariamente actúa.
Ambos comportamientos exigen la concurrencia del dolo directo. Tal forma de
interpretación incluso limita la aplicación del amplio tipo penal a fin de evitar que
comportamientos administrativos alcancen la magnitud de delito. El dolo, eventual
no es posible.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito tipificado en el primer párrafo del artículo 380º del Código Penal se
consuma o perfecciona en el momento en que el agente abandona el cargo sin
haber cesado formalmente en su cargo y con ello, se produce un inmediato daño al
servicio que presta la administración pública donde trabaja el agente. Se trata de un
delito de resultado verificable.
En el caso del segundo párrafo que regula el comportamiento agravado, aquel se
consuma o perfecciona con el solo hecho de provocar o incitar el abandono
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injustificado y definitivo del cargo o empleo que vienen desempeñando otros
funcionarios o servidores públicos. En consecuencia, estamos ante un delito que en
doctrina se conoce como mera actividad o peligro. Aquí no se requiere que
realmente se produzca el abandono que motiva al agente.
Al constituir un comportamiento delictivo de mera actividad, el supuesto agravado
es imposible que se quede en el grado de tentativa.
.
TIPICIDAD OBJETIVA:
El articulo trescientos ochenta y uno del Código Penal consigna como conducta
típica no la del funcionario público que “nombra” sino la de aquel que “hace un
nombramiento” para cargo público sobre persona en quien no concurren los
requisitos legales. En tal sentido, “hacer un nombramiento” no describe un acto
formal único, sino, que alude a un procedimiento que se desarrolla en etapas, el
cual se inicia cuando el funcionario elige a una determinada persona para que
desempeñe un cargo público en particular, estableciendo entre otras, las
condiciones y horarios de trabajo, asi como las funciones que desempeñara y que
finalizara cuando este lo disponga, siendo, por lo demás, su contratación un mero
acto formal de carácter administrativo a cargo de la entidad correspondiente.
SUJETO ACTIVO:
El primer párrafo del artículo 381º recoge una figura delictiva especial, pues solo
puede ser sujeto activo o autor aquella persona que reúne la condición o cualidad
de funcionario público, se excluye en forma automática al servidor público.
En el supuesto del segundo párrafo estamos ante un delito común, pues cualquier
persona puede ser sujeto activo, incluido claro esta los funcionarios o servidores
públicos.
SUJETO PASIVO:
Sujeto pasivo siempre será el Estado único titular del bien jurídico protegido con la
tipificación del delito.
TIPICIDAD SUBJETIVA:
Del análisis del tipo penal 381º se concluye que se trata de un delito de comisión
dolosa, no cabe la comisión por culpa. El agente siempre funcionario público, con
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conocimiento que está haciendo un nombramiento para cargo público a una
persona en quien no concurren los requisitos legales, voluntariamente lo hace. En el
supuesto del segundo párrafo, el particular o un funcionario o servidor público con
conocimiento que para aceptar un cargo público es necesario contar con requisitos
legales que sabe no los tiene, no obstante, voluntariamente acepta el cargo y
comienza a ejercerlo.
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito previsto en el primer párrafo del tipo penal en análisis se perfecciona o
consume en el instante en que el agente-funcionario público hace el nombramiento
oficial y con las formalidades de ley de la persona que no cuenta con los requisitos
establecidos.
En el segundo supuestos e consume el delito cuando el agente admite voluntaria y
formalmente el cargo (con el juramento, firma de conformidad, asume el cargo, etc.),
o según exija la formalidad del caso. Por la naturaleza misma de esta modalidad, es
imposible que la conducta se quede en el grado de tentativa, toda vez que ante el
nombramiento ilegal solo cabe no aceptar el cargo con lo cual no hay delito, o
aceptar el cargo con lo cual se consuma el delito en hermenéutica.
CONCUSION
La concusión es un término legal que se refiere a un delito llamado exacción
ilegal, es decir, cuando un funcionario público en uso de su cargo, exige o hace
pagar a una persona una contribución, o también al cobrar más de lo que le
corresponde por las funciones que realiza. Este delito puede
presentar agravantes si se emplea intimidación o si se invoca que son órdenes de
un funcionario de mayor jerarquía, y esta exacción es en provecho propio.
En Perú, la concusión se tipifica de la siguiente manera:
• Sujeto Activo:
El Funcionario o Servidor Público.
• Sujeto Pasivo:
La Administración Pública ( el Estado)
Elementos constitutivos
• a) Abuso del cargo
• b) Obligar a dar o prometer
• c) Inducir a dar o prometer
• d) El dar y el prometer dar
• e) Elemento normativo: “Indebidamente”
• f) Objeto: “Un bien o un beneficio patrimonial”
• g) El destinatario: “Para sí o para otro”
Elementos típicos
• A) Abuso del cargo.- Haciendo mal uso de la calidad que le ha sido
otorgado, es decir, del oficio o investidura pública poseída.
• B) Obligar a dar o prometer.- Debe comprender el uso de la violencia o el
convencimiento ejercido sobre la víctima que es forzada en su voluntad
51
• C) Inducir a dar o prometer.- Consiste en vencer a voluntad de la persona
mediante persuasión, convencimiento, apariencia, uso de estrategias,
falsedades, engaños o silencios que tenga fuerza determinadora para que la
víctima dé o prometa dar el bien o beneficio patrimonial.
• D) El dar y el prometer dar.- Para ello es necesario un uso abusivo del
cargo expresado sobre la voluntad de la víctima. El dar es la entrega y el
prometer es el compromiso a efectuar en futuro una entrega
• E) Elemento normativo: “Indebidamente” .- La exigencia ha sido hecha sin
causa justificada o ilegítimamente.
• F) Objeto: “Un bien o un beneficio patrimonial”.- El propósito se dirige a
lograr la obtención de un bien o un beneficio patrimonial económico
• G) El destinatario: “Para sí o para otro”.- El bien a percibir en un futuro
será para el funcionario público u otro que también puede ser otro funcionario
público, un familiar o un particular.
Penalidad: Una penalidad severa con un mínimo de dos años y un máximo de ocho
años, más la accesoria de inhabilitación.
La tentativa en la concusión.
Al examinar la estructura que reviste al tipo penal de la concusión, se dejó claro que
con respecto a la conducta, debe ser considerado como un “delito formal” toda vez
que aquella queda consumada y agotada en el momento en que se satisface la
relación conducta-tipo. Es decir, no es menester para la perfección de dicha
relación, que se produzca un resultado de tipo material en el mundo externo
(obtención de lo exigido) para así producir un daño en los bienes jurídicos que tutela
52
la norma penal (el patrimonio de los particulares y el correcto funcionamiento de la
administración pública). Planteado de otra forma, la propia naturaleza del verbo
rector de la conducta reprimida (exigir) por ser de carácter imperioso e ilegal, con
independencia de que el sujeto activo obtenga lo exigido, permite que desde ese
momento se convierta en un hecho relevante para el Derecho Penal ya que el
Legislador consideró como suficiente para ello, que se pusiese en peligro los bienes
jurídicamente tutelados por la norma para ser sancionada
Comportamientos típicos
• A) Abuso del cargo
Incluye el abuso de las atribuciones del sujeto público y éste se efectúa a
través de la constricción( el obligar).
• B) Exigir o hacer pagar o entregar
Exigir contribuciones no debidas implica demandar enérgicamente al
supuesto obligado el cumplimiento de ellas para con la administración estatal.
Hacer pagar es la realización material del contenido de tales exigencias.
Hace entregar interpretado como el hacer dar, restituir o proporcionar algo
que tenga valor o cumpla una función económica.
Penalidad
Gravedad intermedia en la pena privativa de libertad de 1 a 4 años, más la
inhabilitación como pena accesoria.
53
COMPORTAMIENTOS TÍPICOS:
A) Núcleo rector típico.- Es defraudar al Estado o entidades y organismos
sostenidos por éste mediante la concertación con los interesados en los
convenios, ajustes, liquidaciones o suministros.
B) Ámbito de comprensión típica de los negocios jurídicos.- Los negocios
en los que tenga que intervenir el funcionario o servidor público como lo son
los contratos, suministros, licitaciones, concursos de precios, subastas y
cualquier otra operación semejante.
C) Ámbito de operaciones donde se produce la concertación que defrauda
al Estado.- La ley restringe a 4 las operaciones administrativas susceptibles
de ofrecer el marco adecuado para la concertación entre los funcionarios y
servidores públicos con los interesados en su propósito de defraudar al
Estado y son los convenios, ajustes, liquidaciones y suministros.
Penalidad
• Es la mas alta de todos los delitos, va de 3 a 15 años de privación de libertad
además de la pena de inhabilitación de 1 a 3 años.
• Comportamientos Típicos
a) Valerse del cargo.- La norma penal criminaliza y castiga es el
aprovechamiento de la calidad poseída por el funcionario o servidor público.
b) Patrocinar intereses de particulares.- Significa protección , ayuda, gestión.
Penalidad
Penalidad alternativa, privación de libertad de 2 años o prestación de servicio
comunitario de 20 a 40 jornadas, a las cuales se le agrega la pena de
inhabilitación de 1 a 3 años.
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ARTICULO 386.-RESPONSABILIDAD DE PERITOS, ÁRBITROS Y
CONTADORES - EXTENSIÓN DE PUNIBILIDAD
Las disposiciones de los Artículos 384 y 385son aplicables a los peritos, árbitros y
contadores particulares, respecto de los bienes en cuya tasación, adjudicación o
partición intervienen; y, a los tutores, curadores y albaceas, respecto de los
pertenecientes a incapaces o testamentarias. Articulo modificado por el Articulo
1 de la Ley Nro. 26643 (26.06.1996)
Extensión de Punibilidad
• Sujetos activos son particularmente los siguientes:
1. Peritos – convocados para emitir dictamen
2. Árbitros – Jueces de consenso elegidos y designados por las partes.
3. Contadores – Tienen a su cargo los registros de contabilidad de las
empresas públicas o privadas.
4. Tutores – Ejecutan el cuidado de la persona y de los bienes del menor de
edad.
5. Curadores – encargados de cuidar y proteger al adulto incapaz, interdicto eb
su persona bienes y negocios.
6. Albaceas- personas encargadas de hacer cumplir la voluntad del testador.
Pena. Las mismas establecidas de los art. 384 y 385; es decir de 3 a 15 años (art.
384) ó de 2 días a 2 años o prestación de servicios comunitarios de 20 a 40
jornadas (art. 385)
PECULADO
El término peculado es en el campo del Derecho, la malversación de caudales
públicos, un delito consistente en la apropiación indebida del dinero perteneciente
al Estado por parte de las personas que se encargan de su control y custodia.
Comparte raíz con “peculio” (del latín peculium), caudal o dinero que un señor o un
padre dejaba a su sirviente o hijo para que se sirviera libremente de él.
También puede referirse a: disposición que hace un funcionario de los bienes
materiales para el desempeño de sus funciones para sí o para otros. El peculado
solo puede ser cometido por un funcionario con bienes dispuestos bajo su cuidado
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ESTRUCTURA.- ORACIÓN TÍPICA
DEBER DE FIDELIDAD
a) Relación funcionarial específica.
b) Violación de los deberes del cargo.
RELACIÓN FUNCIONAL
a) Poder de vigilancia y control sobre la cosa.
b) Posesión incluida en competencia del cargo.
c) Usurpador comete delito de hurto, apropiación ilícita.
POSESIÓN
a) Percepción.
b) Administración.
c) Custodia.
MODALIDADES
a) Apropiación.
b) Utilización.
c) Para sí o para otro.
CONSUMACIÓN
a) De resultado.
b) Instantáneo.
c) No cabe compensación.
d) Provecho.
e) Perjuicio patrimonial.
AGRAVACIÓN
a) Destino de bienes.
b) Fines asistenciales.
c) Programas de apoyo social.
PECULADO CULPOSO
a) Funcionario con tenencia de bienes.
b) Infracción del deber del ciudadano.
c) Resultado Típico – Sustracción.
CONCLUSIONES
1) Si el Funcionario Público se apropia de caudales que pertenecen al Estado y no
lo recibe por razones de su cargo comete hurto o apropiación ilícita según el caso.
2) La Academia de la Magistratura autores nacionales y extranjeros sostienen que
56
un poseedor de facto o de hecho o usurpador de funciones no es autor de peculado.
3) Como delito de infracción del deber, ofensa a la fidelidad o lealtad.
4) No son autores de peculado los que reciben dinero ilícito.
5) La autoridad por peculado por delegación de facultades se configura cuando es
valida y legalmente impartida.
6) Para que un particular sea considerado como cómplice tiene que haber
colaborado de manera relevante y dolosa con el Funcionario que recibió el caudal
por razón de su cargo.
7) La complicidad en el delito de peculado se rige por los principios de no dominio
del hecho y de accesoriedad limitada.
8) Para ser autor de peculado deben ser antijurídico, típico y culpable.
NO ES NECESARIO QUE BIENES ESTÉN CONFIADOS
1) No se requiere tenencia material.
2) Suficiente disponibilidad jurídica.
3) Posibilidad libre disposición por ley.
4) Competencia funcional específica.
5) Disponibilidad a las atribuciones que ostenta como funcionario.
57
PROBLEMÁTICA ESPECIFICA DEL EXTRANEUS EN EL DELITO DE
PECULADO
Las preguntas de rigor -que a su vez ilustran lecturas interpretativas distintas- son
aquí las siguientes:
a) ¿El “para otro” define un sujeto activo del delito de peculado, por lo mismo un
coautor?
b) ¿ El “para otro” constituye un cómplice del autor peculado?
c) ¿ El “para otro” es un instigador o inductor al delito de peculado?
d) ¿ El “para otro” puede ser considerado un receptador?
e) ¿ El “para otro” es sólo un referente fáctico que sirve para globalizar mejor el
ámbito posible de tipicidad del delito de peculado atribuible al sujeto activo, pero
carece de interés para el derecho penal, en cuanto sujeto imputable?
f) ¿El “para otro”, puede también configurar hipótesis de irrelevancia penal, en
atención a estrechas vinculaciones familiares acogidas bajo el marco del principio
de confianza?
DELITO DE PECULADO ¿Cabe absolver al procesado sí no se determina cuál es el
monto de dinero efectuado? De la valoración efectuada por el Colegiado no se ha
logrado establecer la cantidad de dinero objeto de apropiación, pues la pericia
contable respectiva ha sido deficientemente estructurada con conclusiones que
técnicamente no pueden ser consideradas como tales, y además está impregnada
de subjetividad, ya que los peritos se atribuyen facultades que no les corresponde,
como es de pronunciarse sobre la responsabilidad económica de los acusados;
asimismo, en la primera conclusión de dicha pericia aparece agregada
irregularmente la frase “por la suma de catorce mil ochocientos setenta y ocho
nuevos soles con ochenta y tres céntimos”, monto que no tiene ninguna referencia
explicativa en el texto del examen pericial, todo lo cual le resta seriedad y
credibilidad ilustrativa para el juzgador, más aún si los peritos dejan anotado que no
es de su competencia pronunciarse sobre la cantidad y calidad de los materiales
empleados en la obra y la conformidad de la misma. Si esta es la prueba de cargo
en la que descansa la imputación fiscal, no se puede concluir que se ha cometido
delito de peculado puesto que dicho ilícito supone la apropiación dolosa de caudales
del Estado, elemento objetivo fáctico que no aparece acreditado con prueba
suficiente (RN Nº 1036-2002 ANCASH).
PECULADO DE USO
a) Funcionario o servidor público.
b) Para fines ajenos al servicio usa o permite que otro use.
c) Vehículos, máquinas o cualquier otro instrumento de trabajo.
d) Pertenezca a la administración pública o se hallan bajo su guarda.
e) No exige ánimo de lucro.
f) Aplicable a contratista o a sus empleados.
MALVERSACIÓN DE FONDOS
a) Funcionario o servidor público.
b) Da al dinero o bienes que administra un aplicación diferente de aquélla a los que
están destinados.
c) Afecta el servicio o función encomendada
PLENO JURISDICCIONAL - Delito Pluriofensivo
59
Bien Jurídico
a) Garantizar el principio de la no lesividad de los intereses patrimoniales de la
Administración Pública.
b) Evitar el abuso del poder del que se halla facultado el Funcionario que quebranta
los niveles funcionales de lealtad y probidad.
ELEMENTOS TIPICOS
• Funcionario público o servidor.
• Retardar le ejecución del pago exigido por ley.
• Injustificadamente.
• Pagos ordinarios o decretados.
• Fondos expeditos.
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ARTÍCULO 391.- REHUSAMIENTO A ENTREGA DE BIENES DEPOSITADOS O
PUESTOS EN CUSTODIA
El funcionario o servidor público que, requerido con las formalidades de ley por la
autoridad competente, rehusa entregar dinero, cosas o efectos depositados o
puestos bajo su custodia o administración, será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
• a) Funcionario o Servidor Público.
• b) Rehusar la entrega.
• c) Requerimiento previo.
• d) Dinero, cosas o efectos.
• e) Depósito, custodia o Administración.
ELEMENTOS TIPICOS
• Los administradores o custodios de dinero perteneciente a entidades de
beneficencia o similares.
• Administradores o depositarios de dinero o bienes embargados o
depositados por orden de autoridad competente aunque pertenezcan a
particulares.
61
• Cualquier persona o representante legal de las personas jurídicas que
administren o custodien dineros o bienes destinados a fines asistenciales o a
programas de apoyo social.
1. CONCEPTO.
Modalidades
2. Tipicidad Objetiva
El delito de cohecho pasivo propio en agravio del Estado, se describe
entendiéndolo como la aceptación hecha por un funcionario público o por la
persona encargada de un servicio público para sí o para un tercero de una
retribución no debida, dada o prometida para cumplir, omitir o retardar un acto de
su cargo, debiendo existir una relación de finalidad entre la aceptación del dinero
y el acto que se espera se ejecute, omita o retarde el funcionario público,
debiendo tenerse en cuenta además que el sujeto activo en dicho delito debe
omitir un acto legítimo a su cargo el cual debe entrar en su competencia funcional,
siendo una de las características de dicho tipo penal solo el acuerdo de
voluntades, no siendo necesario el cumplimiento del pago, la promesa ni el acto
indebido.
66
mediato o inmediato. Se exige que la promesa tenga las características de
seriedad y sea posible material y jurídicamente.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las
modalidades o hipótesis delictivas que recoge el artículo 393° “Corpus Iuris
Penale” son de comisión netamente dolosa, no cabe la posibilidad de ser
cometido por negligencia o culpa del funcionario o servidor público.
4. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Como ya hemos estudiado todos los supuestos delictivos, se concluye que son de
mera o simple actividad, es imposible que alguna conducta se quede en el grado
de tentativa. No caben por tanto, las formas imperfectas de ejecución. En caso el
funcionario sea sujeto pasivo del ofrecimiento, el delito se consuma con la
aceptación o recepción del donativo o promesa, pero cabe tentativa: o lo acepta, y
entonces el delito se consuma o no, y entonces sólo hay cohecho activo
consumado del particular.
67
5. PENALIDAD
Si luego del debido proceso penal, es encontrado responsable el agente al cual se
le imputa alguno de los supuestos delictivos previstos en el artículo 393° del
Código Penal, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36°
del Código Penal.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El hecho punible denominado “cohecho pasivo impropio” se configura o
perfecciona cuando el sujeto activo siempre funcionario o servidor público con
conocimiento y voluntad acepta, recibe o solicita en forma directa o indirecta,
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido para realizar un
acto propio de su cargo o empleo, sin faltar a su obligación funcional, o como
consecuencia de haber ya realizado su obligación funcional normal.
No se exige que el sujeto activo cumpla con ejecutar el acto de función que al
tercero corruptor le interesa, pero sí es necesario que exista vinculación causal
imputable entre los actos funcionales o de servicio y el objeto corruptor, lo cual
descarta por atípicas las actividades no funcionales o privadas realizadas o por
realizar por parte del funcionario o servidor público.
68
2.1. CONDUCTAS PUNIBLES
El artículo 394° del Código Penal recoge diversas conductas o comportamientos
delictivos, que con fines pedagógicos debemos explicar por separado:
La conducta se perfecciona con el simple hecho de percibir o recibir por parte del
agente, el donativo cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar
un acto funcional sin violentar los deberes que le impone el cargo o empleo que
desempeña en la administración pública. Basta acreditar que el agente recibió o
embolsó el donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el fin de efectuar un
acto sin transgredir o lesionar sus deberes funcionales para consumarse el delito.
69
La conducta se perfecciona con el simple hecho de percibir o recibir por parte del
agente, el donativo o cualquier otra ventaja o beneficio a consecuencia de haber
cumplido el deber normal que desarrolla al interior de la administración pública.
Basta acreditar que el agente recibió o embolsó el donativo, promesa o cualquier
otra ventaja luego de haber cumplido su deber funcional.
70
2.3 BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
Como en la mayoría de delitos que en este libro interpretamos, el bien jurídico
genérico es el correcto y normal funcionamiento de la administración pública. En
cambio, respecto del bien jurídico específico, en la doctrina se han ensayado
hasta tres posiciones:
a) Tutelar los deberes que nacen del cargo, función o atribuciones con la
consiguiente fidelidad hacia la administración pública a la que están
obligados funcionarios y servidores público.
b) Tutelar el principio de imparcialidad en el desenvolvimiento de las
funciones y servicios por parte de los sujetos públicos. Sus decisiones
deben de tomarse sin la intervención de interferencias.
c) Tutelar los actos de oficio, de la compra – venta de prestaciones
efectuadas por particulares u otros funcionarios o servidores públicos.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las
modalidades o hipótesis delictivas que recoge el artículo 394° son de comisión
netamente dolosa, no cabe la posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa
del funcionario o servidor público.
4. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Como ya hemos estudiado todos los supuestos delictivos, se concluye que todos
son de mera o simple actividad, es imposible que alguna conducta se quede en el
grado de tentativa. No caben por tanto, las formas imperfectas de ejecución. En el
mismo sentido, Abanto Vásquez afirma que en ningún supuesto es posible la
tentativa.
5. PENALIDAD
Luego del debido proceso, el autor será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1
y 2 del artículo 36° del Código Penal.
En tanto que si el autor es responsable de alguno de los supuestos delictivos
previstos en el segundo párrafo del artículo 394° del Código Penal, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e
inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.
71
COHECHO PASIVO IMPROPIO (Art. 394 C.P)
El artículo 395° del Código Penal que regula las conductas que reciben en conjunto
el nomen iuris de “cohecho pasivo específico”, tiene sus antecedentes más directo e
inmediato en el artículo 351° del Código derogado de 1924.
1. Tipo Penal
“El Magistrado, Árbitro, Fiscal, Perito, Miembro de Tribunal Administrativo o
cualquier otro análogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad acepte o
reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas que es
hecho con el fin de influir o decidir en asunto sometido a su conocimiento o
competencia, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36
del Código Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El cohecho pasivo específico por la calidad del agente se configura cuando éste,
ya sea en su calidad de magistrado, árbitro, fiscal, perito, miembro del Tribunal
Administrativo o cualquier otro análogo bajo cualquier modalidad, acepta o recibe
de terceros (otro funcionario o particular) donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio, a sabiendas que es efectuado o realizado con el fin de influir o
decidir en un asunto sometido a conocimiento o competencia.
72
imparcialidad que le guía para resolver o decidir un asunto judicial o
administrativo.
73
El donativo; es que bien dado o prometido a cambio de actos u omisiones del
funcionario o servidor público, no siendo debido legalmente. Donativo, dádiva o
presente son sinónimos expresan una misma idea.
74
hacer uso del derecho aplicable para la solución del conflicto; y b) de conciencia,
se valen de su sabiduría y los usos vigentes. La actuación de los árbitros se rige
por la ley de arbitraje.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las
modalidades o hipótesis delictivas que recoge el artículo 395° son de comisión
netamente dolosa, no cabe la posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa
del funcionario o servidor público.
4. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Al constituir los supuestos delictivos, hechos punibles de mera o simple actividad,
no es posible que se queden en el grado de tentativa. No caben por tanto, las
formas imperfectas de ejecución. En el mismo sentido, Abanto Vásquez expresa
que en ningún caso es posible la tentativa.
5. PENALIDAD
Si el hecho punible imputado al magistrado, árbitro, fiscal, perito, miembro del
Tribunal Administrativo o cualquier otro análogo a los anteriores, es alguno de los
supuestos previstos en el primer párrafo del artículo 395 del Código Penal, aquel
será sancionado con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de
quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del
Código Penal y con siento ochenta a trecientos sesenta y cinco días – multa.
En cambio si el hecho imputado es el supuesto previsto y sancionado en el
segundo párrafo del citado numeral, el magistrado, árbitro, fiscal, perito o miembro
del Tribunal Administrativo o cualquier otro análogo a los anteriores, será
sancionado con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de 15 años
e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del Código Penal y
con trecientos sesenta y cinco a setecientos días – multa.
75
2. TIPICIDAD OBJETIVA
Aquí sólo es pertinente dejar establecido que el cohecho pasivo específico por la
calidad del agente, tipificado en el artículo 396° del Código Penal, se configura
cuando el sujeto activo ya sea en su calidad de secretario judicial, relator,
especialista, auxiliar jurisdiccional o cualquier otro análogo a los anteriores, bajo
cualquier modalidad acepta o recibe de tercero (otro funcionario o particular)
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas que es
efectuado o realizado con el fin de influir en asunto sometido a su conocimiento o
competencia.
De igual forma, se perfecciona el citado ilícito penal cuando el agente ya sea en
su calidad de secretario judicial, relator, especialista, auxiliar jurisdiccional o
cualquier otro análogo a los anteriores, bajo cualquier modalidad solicita a un
tercero (se entiende interesado en el asunto), directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, con el fin de influir en un asunto que
está sometido a su conocimiento y competencia.
Auxiliar Jurisdiccional, si bien todos los cargos anteriores según el TUO de la Ley
Orgánica del Poder Judicial, también reciben la denominación general de
auxiliares jurisdiccionales, con esta etiqueta el legislador ha pretendido englobar a
todos los demás servidores del Poder Judicial que, de una u otra manera tienen
contacto con la tramitación de un proceso, ya sea de carácter jurisdiccional o
administrativo. Aquí entran los asistentes administrativos, los asistentes de Juez,
los que cumplen la labor de notificadores, los que cumplen la labor de Odicma o
en la Ocma, etc.
Cualquier otro análogo, esta fórmula abierta empleada por el legislador, significa
que cualquier otro servidor que cumple parecidas obligaciones o atribuciones a
los anteriores se constituye en sujeto activo del delito en hermenéutica jurídica.
Aquí, por ejemplo, se subsume a los asistentes de función fiscal o asistentes
76
administrativos que trabajan en los despachos fiscales de todo los niveles del
Ministerio Público.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que la hipótesis delictivas
que recoge el artículo 396° es de comisión netamente dolosa, no cabe la
posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa del funcionario o servidor
público.
4. PENALIDAD
En caso que el hecho punible imputado al agente específico constituya uno de los
regulados en el artículo 395° en concordancia con el artículo 396°, aquel será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años
e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del Código Penal.
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“Artículo 395-B.- Cohecho pasivo impropio en el ejercicio de la función policial
El miembro de la Policía Nacional que acepta o recibe donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio indebido para realizar u omitir un acto propio de su
función, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del acto ya realizado u
omitido, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de siete años e inhabilitación conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36.
El miembro de la Policía Nacional que solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar u omitir un acto propio de su
función, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del acto ya realizado u
omitido, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de
ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36.”
COMENTARIO.-
El legislador ha tenido a bien implementar estos tres artículos con el fin de fortalecer
la administración pública, puntualizando las acciones al margen de la ley que pueda
realizar un efectivo policial en el cumplimiento de sus funciones, o fuera de ellas.
Talvez una de las diferencias resaltantes es la aplicación de las penas a imponerse,
sin embargo en escencia mantienen el mismo espíritu del cohecho propiamente
definido en el código penal.
1. TIPO PENAL
“El funcionario o servidor público que indebidamente en forma directa o indirecta o
por acto simulado se interesa, en provecho propio o de tercero, por cualquier
contrato u operación en que interviene por razón de su cargo, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años e inhabilitación
conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa.”
78
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito de negociación incompatible se configura cuando el agente, siempre
funcionario o servidor público, se interesa o se inclina de manera particular en forma
directa, indirecta o por actos simulados por cualquier contrato u operación que
realizan particulares con el Estado. Se entiende que la intervención del agente en la
celebración de aquellos actos es por razón del cargo que desempeña al interior de
la administración pública. Su finalidad es obtener un provecho patrimonial personal
o para terceros.
En el tipo penal aparecen diversos elementos, como por ejemplo interesar, que
significa atañer, concernir, incumbir, comprometer o importar algo y, por ello, se
destina nuestra voluntad a conseguirlo u obtenerlo, este interés puede ser directo,
ósea de forma personal o indirecto por intermedio de particulares, funcionarios o
servidores públicos, con la finalidad de conseguir los resultados que busca, ventaja
indebida a su favor o a favor de terceros.
También el interés puede ser simulado, es decir, el agente ante los funcionarios
responsables de la celebración de contratos u operaciones muestra un interés
especial aparentando defender los intereses del Estado, cuando lo cierto es que
defiende sus propios intereses, puede ser que el agente se interesa en la
negociación de los contratos con empresas que simulan tener un titular distinto pero
en realidad es del propio funcionario, también puede darse el caso que el agente
para favorecer a una empresa en la que tiene interés en una licitación crea una
tercera empresa de fachada para dar la imagen de una supuesta, pero existente
competencia y así cumplir con las bases establecidas.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito netamente doloso, dolo directo. La configuración subjetiva de la
conducta ilícita requiere o exige que el funcionario o servidor público actúe con
conocimiento que tiene el deber de lealtad y probidad de celebrar contratos y
operaciones en representación y favor del Estado, no obstante, voluntariamente
actúa evidenciando interés particular con el firme objetivo de obtener un provecho
indebido para sí o para un tercero con el cual lógicamente tiene alguna vinculación.
4. SUJETO ACTIVO
Puede ser funcionario o servidor público que tenga las atribuciones o funciones de
celebración de contratos o la realización de operaciones en representación de la
administración pública.
5. SUJETO PASIVO
Solo el Estado que constituye el representante o titular de la administración pública.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Es un delito de mera actividad o de peligro y, por lo tanto, se consuma con la sola
verificación del interés particular del sujeto público en la celebración del contrato o
realización de operaciones en representación del estado. Este interés debe estar
dirigido a obtener un provecho indebido a su favor o terceros.
Para la consumación de este delito, no se requiere que el contrato o la operación en
la cual se interesa el agente se llegue a concretar, es decir, se llegue a celebrar o
realizar. No se requiere verificar que la conducta del agente logró causar real
perjuicio a la administración pública, así mismo, no es necesario verificar si el
agente obtuvo la ventaja indebida perseguida, puesto que en muchos supuestos
puede existir ventaja patrimonial para el Estado.
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Como es un delito de mera actividad o de peligro, es imposible que la conducta se
quede en grado de tentativa.
1. TIPO PENAL
“El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o
prometer para sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio con el ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público
que ha de conocer, esté conociendo o haya conocido un caso judicial o
administrativo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis años; inhabilitación, según corresponda, conforme a los incisos 2, 3,
4 y 8 del artículo 36; y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.
“Si el agente es un funcionario o servidor público, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años; inhabilitación, según
corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36; y, con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.”
2. TIPICIDAD OBJETIVA
Este delito aparece cuando el agente (ya sea funcionario, servidor público o
particular) invocando o teniendo influencias reales o simuladas, ofrece a un tercero
interesado, interceder ante un funcionario o servidor público que esté conociendo,
ha de conocer o haya conocido un caso judicial o administrativo, a cambio de
donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio que recibe, hace dar o
prometer para sí o para un tercero.
El sujeto activo cita o aduce tener influencias con la finalidad de que el tercero
interesado le entregue o le realice la promesa de entregarle un donativo o cualquier
otra ventaja o beneficio a cambio. Es irrelevante penalmente si la influencia que
invoca el sujeto activo es real o simulada. Basta que haya invocado o aducido tener
influencias para lograr que el tercero interesado le entregue donativo u otra ventaja
o le prometa hacerlo en un futuro cercano. De igual modo, basta que el agente haya
hecho uso de la influencia que tiene o evidencia tener para lograr que el tercero
interesado le entregue donativo u otra ventaja o le prometa hacerlo en un futuro
cercano.
Es importante señalar que puede darse el caso que el sujeto activo de modo
objetivo, y ante cualquier persona, evidencia en forma automática tener influencias.
En este supuesto no aduce o alega tener influencia, el tercero interesado la deduce
80
por el cargo que desempeña y es el tercero interesado el que se acerca o aborda al
traficante quien le señala simplemente que si tiene influencias con tal o cual
funcionario y por lo tanto podría influenciar pero a cambio de una ventaja indebida.
No es necesario verificar si el traficante cumplió su palabra de llegar al funcionario e
influenciar; menos es trascendente verificar si el funcionario o servidor público de la
administración jurisdiccional o administrativa realiza lo prometido por el traficante.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la descripción típica del delito se advierte que se trata de un delito netamente
doloso, no cabe la comisión por culpa. El agente actúa con conocimiento y voluntad
de primero invocar influencias, luego de ofertar al tercero interesado influir sobre
determinado funcionario o servidor público de la administración de justicia a cambio
de un provecho indebido para sí o un tercero allegado. Este delito se perfecciona
por dolo directo, el agente actúa con ánimo de obtener ventaja o provecho de
cualquier naturaleza, puede ser patrimonial, sexual, laboral, etc. No es posible el
dolo eventual y el error de tipo, el traficante de influencias reales o simuladas
conoce y sabe bien lo que pretende hacer.
4. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo el delito de tráfico de influencias puede ser cualquier persona. El
artículo 400° no exige alguna cualidad especial en el sujeto activo. Estamos ante un
delito común y no especial como la mayoría de delitos que lesionan o ponen en
peligro la Administración Pública.
El tercero interesado no puede ser considerado como autor o coautor del delito. No
obstante, en el supuesto que en el tercero interesado actúe con conocimiento y
voluntad de tráfico de influencias que incentiva, será inductor del delito debido a que
se daría el supuesto debidamente previsto en el artículo 24° del Código Penal. En
efecto, en este supuesto el tercero interesado actúa dolosamente para determinar al
traficante a cometer el hecho punible, correspondiéndole en consecuencia la misma
pena que al traficante.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo solo es el Estado como único titular del bien jurídico protegido.
El tercero a quien es ofertada la influencia por el traficante, el funcionario o servidor
público a quien va dirigida la influencia que invoca el vendedor de huma (traficante)
de modo alguno se constituyen en sujetos pasivos. Estos sujetos automáticamente
se convierten en testigos de excepción del hecho punible que desarrolla el agente
en perjuicio del Estado. Si el tercero se siente estafado por el traficante tiene
franqueado su derecho de proceder a denunciar al agente del engaño por el delito
de estafa, ello dependerá de la forma y circunstancias en que se produjo el engaño
y siempre que la ventaja o beneficio indebido por el agente sea de carácter
patrimonial.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
En el supuesto de recibir, la conducta se perfecciona en el momento en que el
agente, luego de invocar influencias reales o simuladas y ofertar al tercero
interceder ante un funcionario o servidor público de la administración de justicia o
administrativa, recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja.
En el supuesto de hacer dar, la conducta se perfecciona en el momento en que el
agente, luego de invocar influencias reales o simuladas y ofertar al tercero
81
interceder ante un funcionario o servidor público de la administración de justicia o
administrativa, logra que aquel se comprometa a darle un donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio.
En el supuesto de prometer, la conducta se perfecciona en el momento en que el
agente, luego de invocar influencias reales o simuladas y ofertar al tercero
interceder ante un funcionario o servidor público de la administración de justicia o
administrativa, hace que aquel tercero le haga la promesa de que en un futuro
cercano le dará un donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio,
independientemente que el tercero luego cumpla con su promesa.
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito de enriquecimiento ilícito objetivamente se perfecciona cuando el
funcionario o servidor público, abusando del cargo que desempeña al interior de la
administración pública, incrementa ilícitamente su patrimonio. Es indicio de
enriquecimiento ilícito cuando el aumento del patrimonio o del gasto económico
personal del sujeto público, en consideración a su declaración jurada de bienes y
rentas en notoriamente superior al que haya podido tener en virtud de sus sueldos o
emolumentos percibidos, o de los incrementos de su capital, o de sus ingresos por
cualquier otra causa lícita.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito netamente doloso, supone la voluntad de enriquecerse ilícitamente, así
como conocimiento por parte del sujeto público de la tipicidad de sus actos de
82
abuso o del prevalimiento de su calidad funcional y del enriquecimiento que está
logrando por vías de ilicitud. Solo es posible el dolo directo, no es posible su
comisión por dolo eventual. El agente sabe y conoce en forma directa que los actos
ilícitos que realiza abusando de su cargo incrementarán su patrimonio o en su caso,
su gasto económico personal. El abuso del cargo origina fuentes de enriquecimiento
ilícito. Ambos aspectos son abarcados por el dolo directo.
4. SUJETO ACTIVO
Es el funcionario o servidor público que tiene un cargo público, el mismo que es
utilizado para incrementar ilícitamente su patrimonio. No comprende al particular
que se enriquece ni al sujeto público (funcionario o servidor público) que se
enriquece al margen de la razón del cargo.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo solo es el Estado, único titular del bien jurídico protegido. En los
casos concretos en los cuales los particulares reclamen ser agraviados con el
enriquecimiento del funcionario o servidor público, estos deberán reconducir sus
pretensiones por la vía civil correspondiente; no es factible que en sede penal se
satisfaga sus expectativas de restitución o reparación civil.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Es un delito de comisión activa y de resultado que se perfecciona con el real
incremento significativo y contrastante del patrimonio del sujeto público, exige que el
funcionario o servidor público, por razón de su cargo, se enriquezca ilícitamente,
esto es, cuando logra un incremento real, significativo de su patrimonio económico
de forma ilícita.
Posteriormente dicho artículo (398-A) fue modificado por la ley 26572 publicada el
05ENE1996 y luego por la ley 26643 publicada el 06JUN1996, después fue
derogada por la ley 28355 publicada el 06OCT2004, y en la actualidad ha vuelto a
ser incorporado por el artículo 3° del Decreto Legislativo N° 1351, publicada el
06ENE2017 pero con el tipo penal llamado COHECHO ACTIVO EN EL AMBITO DE
LA FUNCIÓN POLICIAL.
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
En la denuncia calumniosa el sujeto activo sabe que no se ha cometido un delito o
84
que ha sido cometido pero denuncia a una persona diferente. Otra conducta del
sujeto activo en este delito consiste en simular o adulterar pruebas o indicios de la
comisión de un delito que puedan servir para un proceso penal. De igual manera,
cuando el agente se atribuye la comisión de un delito cuando no lo ha realizado.
La conducta puede ser desarrollada por personal policial o servidor público
encargado de la prevención del delito, pero siempre y cuando la simulación o
adulteración de las pruebas o indicios sirvan de sustento para un proceso penal
siempre de tráfico ilícito de drogas.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito netamente doloso, porque el agente sabe, conoce que la denuncia que
está efectuando es por un hecho punible que no se ha cometido, o que ha sido
cometido por persona distinta a la denunciada, o simula o adultera pruebas o
indicios que puedan servir para un proceso penal, o se atribuye un delito no
cometido o cometido por otro. Todas esas conductas son realizadas por el sujeto
activo con pleno conocimiento de lo que hace.
4. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, siendo así puede ser
cometida por miembros de la Policía Nacional del Perú en cuyo caso estaríamos
ante una circunstancia agravada.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado y el particular que ha sido denunciado falsamente.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Se perfecciona el delito de denuncia calumniosa cuando el sujeto activo efectúa una
denuncia, la que luego de la investigación o proceso judicial se demuestra que el
denunciado no es responsable de los hechos que se le atribuyen como delito.
Es un delito instantáneo, la consumación se producirá cuando la denuncia llega, en
forma suficientemente idónea, a la autoridad. Se requiere que la denuncia goce de
una cierta idoneidad que sea suficiente para que la administración de justicia o los
órganos que colaboran con esta empiecen a operar.
No hay tentativa, pues si la denuncia se efectuó hay consumación, si no llegó a
efectuarse puede haber tan solo un acto preparatorio no punible.
1. TIPO PENAL
“El que oculta a un menor de edad a las investigaciones de la justicia o de la que
realiza la autoridad competente, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de tres años.”
85
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito de ocultamiento de menor a investigaciones consiste en ocultar, poner a un
menor en un lugar que no pueda ser encontrado, con la finalidad que no sea
investigado por la autoridad competente (PNP, MP, PJ etc).
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso, es decir a sabiendas que el menor está involucrado en una
investigación por autoridad competente, pero con la finalidad que no sea investigado
el agente pone al menor en un lugar donde no pueda ser encontrado.
4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por cualquier persona, el tipo penal no establece
cualidad especial en el agente.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El delito se perfecciona cuando el agente oculta al menor de edad a las
investigaciones de la justicia o autoridad competente. En grado de tentativa será
cuando el agente realizaba las acciones previas con la finalidad de ocultar al menor,
dirigiéndose al lugar donde piensa ocultarlo por ejemplo.
Es un delito instantáneo, aun cuando sus efectos pueden prolongarse en el tiempo.
Todo lo que haga el ocultador para seguir escondiendo al menor, cambiando su
apariencia física o cuando el agente para ocultar al menor de edad, falsifica
documentos de identidad (partida de nacimiento) para evitar que la autoridad
competente realice las investigaciones por ejemplo.
1. TIPO PENAL
Si el Agente sustrae al autor de los delitos previstos en los artículos 152 al 153 A,
200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350, en la Ley
Nº 27765 (Ley Penal contra el Lavado de Activos) o en el Decreto Ley Nº 25475
(Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la
investigación, la instrucción y el juicio), la pena privativa de libertad será no menor
86
de siete ni mayor de diez años y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-
multa.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
En este delito el sujeto activo sustrae, retira, oculta, quita a una persona que está
siendo investigada, procesada o sentenciada penalmente, asimismo, de otra medida
ordenada por la justicia, como por ejemplo en la sustracción de una persona sobre
quien pesa un mandato de detención o captura.
La persecución de que es objeto el sustraído puede ser en calidad de sospechoso,
imputado, procesado o condenado. La sustracción puede concretarse por medio del
ocultamiento de la persona, por la facilitación de su fuga o por cualquier otro medio
que implique una actividad asumida con aquella finalidad.
Es importante señalar que el artículo 406° del Código Penal establece una EXCUSA
ABSOLUTORIA con relación a este delito, dicho artículo señala “Están exentos de
pena los que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los artículos 404º
y 405º si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como
para excusar su conducta.”
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Este delito es realizado por dolo, el sujeto activo conoce que la persona está siendo
investigada, procesada o ha sido sentenciada, pero para evitar o entorpecer la
investigación, proceso o ejecución de la sanción penal sustrae al “favorecido” de las
acciones de la justicia.
4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por cualquier persona, si es realizada por
funcionario o servidor público la pena se agrava.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El encubrimiento personal se consuma cuando el favorecido logra eludir la
persecución, la ejecución de una pena u otra medida ordenada por la justicia,
aunque sea provisionalmente. Es un delito de resultado. Se admite la tentativa,
cuando por ejemplo el agente realizaba las acciones previas con la finalidad de
sustraer a la persona de la investigación, proceso o sentencia.
87
ENCUBRIMIENTO REAL (ART. 405 CP)
1. TIPO PENAL
“El que dificulta la acción de la justicia procurando la desaparición de las huellas o
prueba del delito u ocultando los efectos del mismo, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años. Si el hecho se
comete respecto a los delitos previstos en los artículos 152 al 153 A, 200, 273 al
279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350 o en el Decreto Ley Nº
25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo o los procedimientos
para la investigación, la instrucción y el juicio), la pena privativa de libertad será no
menor de siete ni mayor de diez años y de ciento ochenta a trescientos sesenta y
cinco días multa.”
2. TIPICIDAD OBJETIVA
En este delito el sujeto activo procura, consigue, obtiene o trata de desaparecer las
pruebas, huellas del delito u oculta los efectos del mismo, con la finalidad de
sustraer de la acción de la justicia a sí o a tercero, o de evitar se encuentre
responsabilidad en él o tercero.
Como por ejemplo, intentar lavar las manchas de sangre de la víctima de un
homicido para así entorpecer la acción de la justicia. No es necesario que el agente
tenga éxito en su cometido. Nos hallamos ante un delito de actividad, no de
resultado.
Es importante señalar que el artículo 406° del Código Penal establece una EXCUSA
ABSOLUTORIA con relación a este delito, dicho artículo señala “Están exentos de
pena los que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los artículos 404º
y 405º si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como
para excusar su conducta.”
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Este delito es doloso. El encubridor debe tener conocimiento del delito previo por
eso procura desaparecer las pruebas o huellas del delito.
4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por cualquier persona.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Se consuma desde que el momento en que el agente trata o intenta desaparecer las
huellas o pruebas del delito, es un delito de actividad no de resultado.
En el caso de los efectos del delito, que son aquellos productos que se han obtenido
directamente de su comisión, por ejemplo, la moneda falsa, el ganado hurtado,
entre otros, se consuma desde el momento en que el sujeto activo consigue quitar
del alcance de ubicación de la justicia –o de los funcionarios que colaboran con
esta-, los efectos del delito.
88
OMISIÓN DE DENUNCIA (ART. 407 CP)
1. TIPO PENAL
“El que omite comunicar a la autoridad las noticias que tenga acerca de la comisión
de algún delito, cuando esté obligado a hacerlo por su profesión o empleo, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La conducta del sujeto activo consiste en omitir, en dejar de denunciar la comisión
de un delito, cuando está obligado a hacerlo por su profesión o empleo.
Es importante señalar que quienes están obligados a denunciar la comisión de un
delito, tal y como lo establece el código procesal penal del 2004, en su artículo 326°
numeral 2, son “a) Quienes están obligados a hacerlo por expreso mandato de
la Ley. En especial lo están los profesionales de la salud por los delitos que
conozcan en el desempeño de su actividad, así como los educadores por los
delitos que hubieren tenido lugar en el centro educativo. b) Los funcionarios
que en el ejercicio de sus atribuciones, o por razón del cargo, tomen
conocimiento de la realización de algún hecho punible.”
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Este delito puede ser realizado por dolo, cuando el agente sabe plenamente que
tiene la obligación de hacerlo pero no lo hace.
4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por ciertas personas que están obligadas, por su
profesión o empleo a comunicar a la autoridad las noticias que tengan acerca de la
comisión de algún delito.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El delito se perfecciona cuando el agente deja de denunciar ante la autoridad
competente sobre la comisión de un hecho delictivo, o en aquel en que se ha
pasado una comunicación que resulta tardía.
Es un delito instantáneo, que también se consuma con el retardo doloso de la
comunicación.
89
7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
Se protege el normal y eficaz funcionamiento de la administración de justicia.
1. TIPO PENAL
“El que, después de un accidente automovilístico o de otro similar en el que ha
tenido parte y del que han resultado lesiones o muerte, se aleja del lugar para
sustraerse a su identificación o para eludir las comprobaciones necesarias o se
aleja por razones atendibles, pero omite dar cuenta inmediata a la autoridad, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis meses ni mayor de cuatro
años y con noventa a ciento veinte días- multa.”
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La acción consiste en alejarse del lugar en donde se ha sido parte de un accidente
automovilístico u otro similar que ha tenido como resultado lesiones o muerte. El
agente se aleja con el fin de sustraerse a su identificación o para eludir las
comprobaciones necesarias.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso. El agente se aleja del lugar del accidente con la intención de
sustraerse a su identificación, o para eludir las acciones necesarias.
4. SUJETO ACTIVO
Solo puede serlo quien ha tenido parte en un accidente automovilístico u otro similar
del que han resultado lesiones o muerte.
5. SUJETO PASIVO
Es el Estado, como único titular del bien jurídico vulnerado.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El delito se consuma desde el momento en que el sujeto activo se aleja o fuga del
lugar del accidente. No es necesario que el agente logre sustraerse a su
identificación o consiga eludir las comprobaciones necesarias.
Cuando el alejamiento del agente se debe a razones atendibles, pero el agente
omite dar cuenta inmediata a la autoridad, el delito se consuma desde el momento
en que se puede exigir –razonablemente y legalmente- que el sujeto activo cumpla
con el deber de informar a la autoridad.
90
DECIMO TERCERA SEMANA DE CLASES
(SEGUNDA EVALUACION PARCIAL)
1. TIPO PENAL
“El testigo, perito, traductor o intérprete que, en un procedimiento judicial, hace falsa
declaración sobre los hechos de la causa o emite dictamen, traducción o
interpretación falsos, será reprimido con pena privativa de libertad, no menor de dos
ni mayor de cuatro años.
El Juez puede atenuar la pena hasta límites inferiores al mínimo legal o eximir de
sanción, si el agente rectifica espontáneamente su falsa declaración antes de
ocasionar perjuicio.”
2. TIPICIDAD OBJETIVA
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso, el agente sabe que lo que está afirmando o negando es falso.
4. SUJETO ACTIVO
Solamente pueden ser sujetos activos de este delito el testigo, perito, traductor o
intérprete, además tienen que actuar en calidad de tal.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Este delito es un delito de simple actividad, pues se consuma con la sola
declaración mendaz, sin necesidad de ulteriores efectos.
Tratándose de peritaje, traducción o interpretación falsos, el delito se consuma en el
momento y lugar en que el sujeto ha dado, en un procedimiento judicial, el dictamen
o la interpretación mendaz, o ha afirmado hechos no conformes a la verdad.
91
Debe tenerse presente que la retractación es una circunstancia posterior al
momento consumativo.
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El agente emplea la fuerza física para impedir u obstaculizar que se preste un
testimonio o la aportación de pruebas, el sujeto activo ata, amordaza, golpea,
empuja o cualquier mecanismo, como por ejemplo el uso de drogas, es emplear
violencia material.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso. El agente sabe y utiliza la fuerza, o la inducción para atentar
contra la integridad y la veracidad en la aportación de las pruebas durante la
investigación preliminar o en el proceso penal.
4. SUJETO ACTIVO
Puede ser realizado por cualquier persona. Si la acción es realizada por un
funcionario o servidor público puede configurarse en el delito de abuso de autoridad.
5. SUJETO PASIVO
El Estado como único titular del bien jurídico protegido. Los directos agraviados por
el delito pueden ser el denunciante, imputado, perito, testigo u otra parte procesal.
6. CONSUMACIÓN
El delito se consuma desde el momento en que el agente usa de la fuerza física, de
la amenaza o desde que ofrece la concesión de un beneficio indebido para impedir
u obstaculizar que se preste un testimonio o se aporte pruebas en la investigación
92
preliminar o en el proceso penal.
1. TIPO PENAL
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La acción típica puede realizarse revelando la identidad o brindando información
que permita la identificación de un colaborador eficaz, testigo, agraviado, perito
protegido, agente encubierto o especial.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso, el agente sabe que es ilegal revelar la identidad del colaborador
eficaz, testigo, agraviado, perito protegido, agente encubierto o especial.
4. SUJETO ACTIVO
Puede ser realizado por cualquier persona, el tipo penal no exige una cualidad
especial del agente.
5. SUJETO PASIVO
El Estado como único titular del bien jurídico protegido. Los directamente agraviados
son los colaboradores eficaces, testigos, agraviados, peritos protegidos y agentes
encubiertos o especiales, cuya identidad revela o ayuda a revelar el sujeto activo.
6. CONSUMACIÓN
El delito se consuma desde el momento que el sujeto activo revela la identidad del
colaborador eficaz, testigo, agraviado, perito protegido, agente encubierto o
especial, o cuando facilita la información que permitirá identificar a estos.
93
AVOCAMIENTO ILEGAL DE PROCESOS EN TRÁMITE (ART. 410 CP)
1. TIPO PENAL
“La autoridad que, a sabiendas, se avoque a procesos en trámite ante el órgano
jurisdiccional, será reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos años e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 4.”
2. TIPICIDAD OBJETIVA
La acción típica consiste cuando la autoridad se avoca a procesos en trámite ante el
órgano jurisdiccional
Por ejemplo, el Presidente de la República –sin que concurran los requisitos
necesarios para ejercer el derecho de gracia- resuelva acerca de la inocencia o
culpabilidad de un ex ministro, a quien el órgano juridiccional está procesando por el
delito de peculado.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso. La autoridad debe actuar a sabiendas que el proceso está
tramitándose ante el órgano jurisdiccional.
4. SUJETO ACTIVO
Solo podrá serlo una autoridad ajena al poder Judicial.
5. SUJETO PASIVO
El estado.
6. CONSUMACIÓN
El delito se consuma desde el momento en que la autoridad se avoca a un proceso
en trámite. Esto es, desde que el agente reemplaza al órgano jurisdiccional
competente, en el conocimiento o resolución de un proceso.
COMENTARIO: Este tipo nos muestra una amplia interpretación, ya que se puede
estar privado de libertad por fallo de juez competente, como condena por cometer
delito, o por prisión preventiva como medida legal para asegurar el cumplimiento del
proceso
94
1. VERBO RECTOR : evadirse
2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración
de justicia
3. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : cualquier persona privada de su libertad
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso.
FAVORECIMIENTO A LA FUGA
Artículo 414.- El que, por violencia, amenaza o astucia, hace evadir a un preso,
detenido o interno o le presta asistencia en cualquier forma para evadirse, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años.
Si el agente que hace evadir, o presta asistencia para tal efecto, es funcionario o
servidor público, la pena será privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
ocho años. Si el agente actuó por culpa, la pena será no mayor de un año.
3. TIPICIDAD OBJETIVA
a) Sujeto Activo : cualquier persona que hace evadir un preso, detenido o
interno o le presta asistencia en cualquier forma
b) Sujeto Pasivo : la justicia penal
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso
3. TIPICIDAD OBJETIVA
a) Sujeto Activo: el detenido o interno que se amotina y ataca al funcionario
del establecimiento o persona encargada de su custodia.
b) Sujeto Pasivo : la justicia penal
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso
FRAUDE PROCESAL
3. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : cualquier persona
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso
96
Artículo 417.- EJERCICIO ARBITRARIO DE DERECHO. JUSTICIA POR PROPIA
MANO.
El que, con el fin de ejercer un derecho, en lugar de recurrir a la autoridad, se hace
justicia arbitrariamente por sí mismo, será reprimido con prestación de servicio
comunitario de veinte a cuarenta jornadas.
3. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : cualquier persona
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso
COMENTARIO: el objeto material del delito está constituido por los bienes que
integran el patrimonio del deudor. Estos bines pueden consistir en bienes muebles o
inmuebles, créditos derechos o valores. Solo quedan fuera los bines inembargables.
Se caracteriza por tener una dinámica comisiva distinta de la de otros delitos
patrimoniales, es una infracción que se caracteriza no por el desapoderamiento de
otros, sino por la realización de conductas materiales o fraudulentas sobre el
patrimonio propio.
97
1. VERBO RECTOR: eludir, disponer, contraer
2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración
de justicia
TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : el responsable civil de un hecho delictivo
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal
5. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso
SECCION II
PREVARICATO
PREVARICATO
CONCEPTO. –
El delito de prevaricato es aquel que puede ser realizado por cualquier titular de
órgano judicial, tanto los jueces y magistrados de carrera, y se comete y se
consuma a través del dictado al interior de un proceso.
En este sentido, en este delito el sujeto activo ostenta una calificación especial, el
ser Juez o Fiscal. Por ello este delito se caracteriza por ser un delito Especial propio
o de infracción del deber.
TIPICIDAD OBJETIVA. -
a. SUJETO ACTIVO.-
Conforme a la descripción del tipo penal mencionado, solo pueden ser
sujetos activos de este delito los jueces o fiscales de cualquier nivel, es decir
estamos ante un tipo penal propio.
98
b. SUJETO PASIVO.-
Es el Estado. La victima puede ser la persona natural o jurídica que sea parte del
proceso en donde se dicte la supuesta resolución prevaricadora.
c. ACCIÓN TÍPICA. –
Se da este supuesto o delito cuando el sujeto activo, expide una resolución o emite un
dictamen en la que se advierte y cumpla cualquiera de los siguientes supuestos:
TIPICIDAD SUBJETIVA. –
DE LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN. –
En la doctrina solo se admite la autoría, coautoría y la instigación más no la
complicidad.
CONCEPTO. –
99
considerado como hecho ilícito en el artículo 419 del Código Penal: el de ordenar la
detención de una persona maliciosamente o sin motivo legal, y la omisión que se
traduce en no otorgar la libertad de un detenido o preso, en uno u otro supuesto, la
acción u omisión dolosa del agente se traduce en la violación de leyes procesales y
constitucionales, como la facultad que tiene el juzgador de ordenar detención en el
curso de un proceso penal o fuera de proceso en los casos establecidos en la Ley
N° 27379 (Ley de procedimiento para adoptar medidas excepcionales de limitación
de derechos en investigaciones preliminares) u ordenar su libertad.
TIPICIDAD OBJETIVA. -
a. SUJETO ACTIVO. –
Solo puede ser sujeto activo del delito el juez facultado para ordenar la detención o
libertad de una persona detenida o presa.
b. SUJETO PASIVO. –
El sujeto pasivo es el Estado como titular del bien jurídico vulnerado. Sin embargo, se
identifica un sujeto pasivo inmediato, este es el detenido o condenado, quienes
ven afectados sus derechos.
c. ACCIÓN TÍPICA. –
El verbo rector utilizado por el legislador en la configuración del tipo es el vocablo
"ordenar" que es equivalente a decretar, disponer, mandar, resolver por medio de
auto o resolución. Esta medida extrema, que obviamente debe ser motivada y
fundamentada, debe hallarse adecuada a Derecho y no a motivaciones ajenas a
ella.
TIPICIDAD SUBJETIVA. –
Un delito así concebido sólo puede resultar reprimible a título de dolo, el sujeto
activo actúa con conciencia y voluntad, de dictar un mandato de detención ilegal, o
de impedir la libertad de una persona.
100
DESARROLLO DEL DELITO. –
Este delito se consume cuando el sujeto activo, expide la resolución que ordena la
detención de una persona o deniega la libertad de un detenido en forma ilícita y
contraria a la normatividad.
CONCEPTO. –
Donde el juez realiza este tipo penal, pero se puede dar el caso en que el juez que
patrocinó a una de las partes se puede inhibir de conocer este proceso, para que
otro juez asuma competencia en dicho proceso que es de la misma especialidad. En
donde se debe dar un debido proceso para las partes y se quiere que el Juez o
Fiscal sea imparcial para las partes en proceso.
TIPICIDAD OBJETIVA. –
a. SUJETO ACTIVO. -
Aquí, solamente puede serlo el Juez o el Fiscal, en pleno ejercicio de su actuación
funcional, de manera que se trata de un delito especial propio, pues solo puede
ser perpetrado por quienes están investidos del poder jurisdiccional o de la
función fiscal.
b. SUJETO PASIVO. -
Es el Estado, como titular de toda actuación jurisdiccional que toma lugar en el
Poder Judicial; de forma inmediata, sujeto ofendido es la parte procesal
perjudicada por la conducta infiel del abogado, quien a la fecha se desempeña
como Magistrado.
c. ACCIÓN TÍPICA. –
Se da cuando el juez o fiscal se avoca al conocimiento de una causa, donde
anteriormente actúo como abogado.
101
TIPICIDAD SUBJETIVA. –
La incriminación del delito tipificado en el art. 420° del Código Penal, requiere
necesariamente del dolo del agente, es decir del accionar de este con conciencia y
voluntad, el autor pese a conocer que actuó como abogado en el proceso, se avoca
como juez o fiscal al conocimiento de la causa. No admite la tentativa
CONCEPTO. –
Esta figura delictiva se configura cuando los abogados que patrocinan o defienden y
los mandatarios que representan a las partes en los juicios, actual deslealmente,
son sujetos cuya intervención perfecciona la relación procesal y, por tanto, el
correcto desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional también depende de ellos
tanto como del juez; su actuación infiel la pone igualmente en peligro.
TIPICIDAD OBJETIVA. -
a. SUJETO ACTIVO. –
Siendo el injusto penal un delito especial propio, solo pueden ser sujetos activos los
abogados y mandatarios judiciales.
102
b. SUJETO PASIVO. –
El sujeto pasivo es el Estado; aunque se observan otros sujetos pasivos como lo son
las partes a las cuales patrocina y patrocinó.
c. ACCIÓN TÍPICA. - El injusto penal descrito en el artículo 421 del nuevo Código
Penal considera prevaricación a las acciones dolosas de los agentes respecto de
sus representados o defendidos, desleales con la función y fines del proceso que
pueden distorsionar a este. Las obligaciones del abogado y del mandatario
judicial lo son frente al cliente, pero sobre todo frente a la potestad del Estado
manifestado en el proceso.
Una de las particularidades del tipo radica en que la intervención previa del abogado o
mandatario en la causa en la cual se han infringido aquellos deberes de lealtad,
constituye una exigencia o presupuesto en la configuración del tipo
TIPICIDAD SUBJETIVA. –
El injusto penal descrito en el artículo 421 del Código Penal solo configura
supuestos de acciones dolosas, no admitiendo la conducta ilícita culposa. Es un
delito especial propio ya que solamente puede ser sujeto activo el abogado o el
mandatario judicial. No cabe la autoría mediata, pues el deber solo puede infringirlo
quien tiene la cualidad profesional requerida en el tipo. Pero no es posible admitir la
coautoría o autoría conjunta
SECCION III
DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA
ART 422.- NEGATIVA A ADMINISTRAR JUSTICIA
El Juez que se niega a administrar justicia o que elude juzgar bajo pretexto de
defecto o deficiencia de la ley, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro años".
CONCEPTO. –
TIPICIDAD OBJETIVA. -
a. SUJETO ACTIVO. - Por ser un delito especial, solo puede ser sujeto activo un
juez, sea que actúe como juez único o como integrante de un Colegiado. Al
hablar del juez, el legislador está refiriéndose en el sentido más amplio de su
acepción, el que incluye a magistrados de todas las instancias.
b. DEL SUJETO PASIVO. - Es el Estado como titular del bien jurídico protegido; sin
embargo, se identifica sujetos pasivos que se ven afectadas por la pasividad
funcional del magistrado.
c. ACCIÓN TÍPICA. -
La acción del sujeto activo, se da o produce cuando el Juez o Magistrado, se niega a
administrar justicia, o elude juzgar bajo pretexto de defecto o deficiencia de la ley.
TIPICIDAD SUBJETIVA. –
104
DESARROLLO DEL DELITO. –
CONCEPTO. –
TIPICIDAD OBJETIVA. –
a. SUJETO ACTIVO. –
Siendo un delito especial solo puede ser sujeto activo del tipo el notario, el secretario
de juzgado o fiscalía, o cualquier otro auxiliar de justicia.
b. SUJETO PASIVO. –
El sujeto pasivo es el Estado como tutelar del bien jurídico tutelado; pero se advierte
perjudicados directos. Como lo son los justiciables.
c. ACCIÓN TÍPICA. -
El injusto penal es una modalidad de "denegación y retardo de justicia" tipificada
como tal en el artículo 423 del Código Penal. El verbo rector utilizado por el
legislador en el supuesto descrito en el tipo es el vocablo "negarse"; es decir, la
negativa de cumplir las obligaciones que legalmente le corresponden por parte
del notario, secretario de juzgado o fiscalía o cualquier otro auxiliar de justicia;
105
esta negativa puede tener lugar en cualquiera de las distintas órdenes
jurisdiccionales, pero se requiere que la misma se produzca sin una alegación de
causa legal para abstenerse de dicho deber
TIPICIDAD SUBJETIVA. -
En la acción la omisión negativa a cumplir con sus obligaciones por parte del agente
debe haber malicia (dolo directo) ya que existe la posibilidad de que dicha negativa
obedezca a razones excusables.
CONCEPTO. –
TIPICIDAD OBJETIVA. –
a. SUJETO ACTIVO. –
La naturaleza jurídica del hecho ilícito se expresa en la de ser un delito especial
106
cualificado por el sujeto activo y por la función, de manera que solo puede ser
sujeto activo el fiscal provincial especializado en lo penal.
b. SUJETO PASIVO. –
Es el Estado como único titular del bien jurídico protegido: la administración de justicia.
c. ACCIÓN TÍPICA. -
El verbo rector utilizado por el legislador en la configuración del tipo es el vocablo
"omitir", cuya acepción literal puede entenderse como: Es no hacer o dejar de
hacer. La omisión es una especie del género no hacer; sin embargo, a los efectos
penales, "El concepto de omitir debe entenderse como el de dejar hacer un acto
propio de su cargo que se espera", lo que implica afirmar que es un no hacer que
se debería hacer. No cabe duda que la comisión del delito se expresa a través de
una omisión.
TIPICIDAD SUBJETIVA. –
Este tipo de delitos a título de dolo, es decir, el autor debe actuar con conciencia y
voluntad de omitir el ejercicio de la acción penal, no se admite el delito tentado.
DESARROLLO DEL DELITO. –
Suele definirse en doctrina que un funcionario publico debe ser neutral, lo cual
es muy cierto, eso significa que no debe parcializarse con ninguna de las
partes y solamente debe realizar sus funciones conforme a ley correspondan.
Téngase en cuenta que el funcionario público en unos de las actores mas
importantes dentro de la estructura burocrática estatal de nuestro país.
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7. Los demás indicados por la Constitución Política y la ley.
COMENTARIO:
Artículo 426º.- Inhabilitación Los delitos previstos en los Capítulos II y III de este
Título, que no contemplan la pena de inhabilitación, son sancionados, además,
conforme a los incisos 1, 2, 4 y 8 del artículo 36, según corresponda, y el
artículo 38.
COMENTARIO:
2. Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisión de carácter público;
4. Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero profesión, comercio, arte o
industria, que deben especificarse en la sentencia;
8. Privación de grados militares o policiales, títulos honoríficos u otras distinciones que correspondan
al cargo, profesión u oficio del que se hubiese servido el agente para cometer el delito.
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Artículo 38º Código Penal
La inhabilitación principal se extiende de seis meses a diez años, salvo los supuestos de incapacidad
definitiva a que se refieren los numerales 6, 7 y 9 del artículo 36.
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