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POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ

DIRECCIÓN EJECUTIVA DE EDUCACIÓN Y DOCTRINA


ESCUELA DE EDUCACION SUPERIOR TECNICO PROFESIONAL
HN.CAP.PNP.ALIPIO PONCE VASQUEZ - PUENTE PIEDRA

SUBDIRECCIÓN ACADÉMICA

SÍLABO DESARROLLADO

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD NACIONAL Y


DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PÚBLICA

FORMACION TECNICO ESPECIALIZADA PROMOCION


“CENTINELAS DE LA LEY” 2015-2018-II.

IV SEMESTRE ACADEMICO

2017

1
SILABO
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD NACIONAL Y LA
ADMINISTRACION PÚBLICA
(PROCESO REGULAR)

I. DATOS GENERALES.

EJE CURRICULAR : Formación Técnico Policial.


AREA EDUCATIVA : Formación Básica.
AREA COGNITIVA : Realidad Jurídica – Social.
AÑO DE ESTUDIO : Segundo Año.
HORAS SEMESTRALES : 72 horas académicas.
HORAS SEMANALES : 04.
CRÉDITOS : 03.
PERIODO ACADEMICO : IV-Semestre.

II. SUMILLA.

La Asignatura forma parte del Currículo de Estudios de la Escuela Técnico


Superior de la Policía Nacional del Perú; mediante una propedéutica adecuada
se proporcionará los conocimientos sobre los Delitos Contra la Seguridad
Nacional, y los Delitos Contra la Administración Pública contemplados en el
Código Penal, así como su interpretación práctica en el campo de la Política
Criminal e investigación Policial.

III. OBJETIVOS

A. OBJETIVO GENERAL.

El curso se orienta al logro de los siguientes objetivos de aprendizaje:

 Informar al alumno sobre las características típicas y las penas que


corresponden a los distintos delitos que serán objeto del curso.

 Promover el desarrollo de una reflexión crítica, capacidad de análisis,


síntesis e interpretación por parte del alumno sobre los problemas de
la política criminal relacionados con los delitos de materia de estudio.

B. OBJETIVOS ESPECÍFICOS.

1. Brindar al alumno habilidades para la investigación tanto teórica y


práctica sobre los delitos estudiados

2. Crear en el alumno capacidades para involucrarse plenamente en su


rol de funcionario público dedicado a la investigación policial.

2
I UNIDAD DELITOS CONTRA EL ESTADO Y DEFENSA NACIONAL

TITULO XV DELITOS CONTRA EL ESTADO Y LA DEFENSA NACIONAL


PRIMERA  Capítulo I Atentados contra la seguridad nacional y traición a la patria.
SEMANA  Atentados contra la soberania nacional (Art.325 CP)
22MAR17  Participación en un grupo armado.(Art.326 CP)
 Destrucción o alteración de hitos fronterizos (Art.327)
 Circunstancias agravantes (Art. 328).
 Inteligencia desleal con el extranjero (Art.329)
 Revelación de secretos nacionales (Art.330)
 Espionaje (Art.331)
 Favorecimiento bélico a estado extranjero (Art.332)
 Provocación publica a la desobediencia militar (Art.333)

 Capitulo II Delitos que comprometen las relaciones exteriores del estado.


SEGUNDA  Violación de inmunidad y ultraje a estado extranjero (Art.335)
SEMANA  Atentado contra extranjero con protección internacional.(Art.336).
29MAR17  Violación de la soberanía extranjera (Art.337)
 Actos de alteración de organización política contra un estado extranjero (Art.338).
 Actos hostiles contra un estado extranjero (Art.339 CP).
 Violación de tratados o convenciones de paz (Art340 CP).
 Espionaje militar en perjuicio de estado extranjero (Art341 CP).
 Ejecución de actos de autoridad extranjera en territorio nacional (Art.342 CP) .
 Quebrantamiento a la declaración de neutralidad (Art.343 CP).

TERCERA  Capitulo III Delitos contra los símbolos y valores de la patria


SEMANA  Ultraje a los símbolos y valores de la patria (Art.344 CP)
05ABR17  Actos de menosprecio a símbolos y héroes nacionales (art.345 CP).

TITULO XVI. DELITOS CONTRA LOS PODERES DEL ESTADO Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL
 Capítulo I Rebelión, sedición y Motín
 Rebelión (Art.346 CP ).
 Sedición (Art.347 CP )
 Motín (Art,348 CP)
 Conspiración (Art.349 CP)
 Seducción, usurpación y retención ilegal de mando de tropas (art.350 CP)
 Capítulo II Disposiciones comunes
 Exención de la Pena por desistimiento voluntario (art.351 CP)
 Omisión de Resistencia (art.352 CP).
 Inhabilitación (art.353 CP).

CUARTA TITULO XVII DELITOS CONTRA LA VOLUNTAD POPULAR


SEMANA  Capitulo único delitos contra el derecho de sufragio.
12ABR17  Perturbación e impedimento de proceso electoral (art.354 CP).
 Impedimento del ejercicio del derecho de sufragio (art. 355 CP)
 Inducción a no votar o hacerlo en sentido determinado (art.356 CP)
 Suplantación de votante (art.357 CP).
 Voto declarado públicamente Durante el acto electoral (Art.358 CP).
 Atentados contra el derecho de sufragio (Art, 359 CP).
 Inhabilitación (art.360 CP)

II UNIDAD DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA

QUINTA TITULO XVIII DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PUBLICA


SEMANA  CAPÍTULO I DELITOS COMETIDOS POR PARTICULARES
19ABR17  Sección I Usurpación de autoridad títulos y honores
 Usurpación de funciones (Art.361 CP).
 Ostentación de títulos u honores que no ejerce (Art.362 CP)
 Ejercicio ilegal de la profesión (Art.363 CP)
 Participación de profesional en el ejercicio ilegal de la profesión (Art.364 CP).

3
 Sección II Violencia y resistencia a la autoridad
SÉXTA  Violencia contra un funcionario público (Art. 365. CP)
SEMANA  Violencia contra la autoridad para impedir el ejercicio de sus funciones (art.366 CP)
26ABR17  Formas agravadas (Art.367 CP).
 Resistencia o desobediencia a la autoridad (Art.368 CP)
 Ingreso indebido de equipos o sistema de comunicación fotografía y/o filmación en
centros de detención o reclusión (Art.368-A CP)
 Ingreso indebido de materiales o componentes con fines de elaboración de equipos de
comunicación en centros de detención o reclusión (Art-368-B CP)

SEPTIMA  Sabotaje de los equipos de seguridad y de comunicación en establecimiento


SEMANA penitenciario (Art.368-C CP)
03MAY17  Posesión indebida de teléfonos celulares o armas municiones o materiales explosivos,
inflamables, asfixiantes o tóxicos en establecimientos penitenciarios (art.368-D CP)
 Ingreso indebido de armas municiones o materiales explosivos ,inflamables
,asfixiantes o tóxicos en establecimientos penitenciarios (art.368 –E CP)
 Violencia contra autoridades elegidas (Art.369 CP).
 Destrucción de envolturas, sellos o marcas por la autoridad (Art.370 CP).
 Negativa a colaborar con la administración de justicia (Art.371 CP)
 atentando contra documentos que sirven para prueba en el proceso (Art.372 CP).
 Sustracción de objetos requisados (Art.373 CP)

 Sección III Desacato


 Perturbación en lugares donde la autoridad ejerce función pública. (Art.375 CP)

OCTAVA
SEMANA EXAMEN PARCIAL I
10MAY17

NOVENA
 CAPITULO II DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS
 SECCION I ABUSO DE AUTORIDAD.
SEMANA
 Abuso de autoridad (Art.376 CP)
17MAY17
 Abuso de autoridad condicionando ilegalmente la entrega de bienes y servicios
(Art.376-A CP)
 Omisión, Rehusamiento o demora en actos funcionales (Art.377 CP)
 Denegación o deficiente apoyo policial (Art.378 CP).
 Requerimiento indebido de la fuerza pública (Art.379 CP).
 Abandono de cargo por funcionario público (Art.380 CP).
 Nombramiento o aceptación indebida para cargo público (Art.381 CP).

 SECCION II CONCUSION
DÉCIMO  Concusión (Art. 382 CP).
SEMANA  Cobro indebido (art.383 CP).
24MAY17  Colusión simple y agravada (Art.384 CP).
 Patrocinio ilegal (Art.385 CP).
 Extensión de punibilidad (Art.386 CP)

 SECCION III PECULADO.


 Peculado dolos y culposo (Art.387 CP)
 Peculado de uso (Art. 388 CP )
 Malversación (Art.389 CP)
 Retardo injustificado de pago (Art.390 CP).
 Rehusamiento a la entrega de bienes a la autoridad (Art.391 CP).
 Extensión de punibilidad (Art. 392 CP).

DÉCIMO
PRIMERA
 SECCION IV CORRUPCION DE FUNCIONARIOS
SEMANA  Cohecho pasivo propio (Art.393 CP )
31MAY17  Soborno internacional pasivo (Art.393 –A)
 Cohecho pasivo impropio (Art.394 CP).
 Corrupción de funcionarios en programas de apoyo (art.394-A CP).
 Cohecho pasivo propio en el ejercicio de la función policial (Art.395-A CP)
 Cohecho pasivo impropio en el ejercicio de la función policial (Art.395-B CP)
 Corrupción pasiva de auxiliares jurisdiccionales (Art.396 CP)
 Cohecho activo genérico (art.397 CP )
 Cohecho activo transnacional (Art.397-A)
 Cohecho activo especifico (Art.398 CP)
 Cohecho activo en el ámbito de la función policial (Art.398-A CP)

4
DECIMO  Negociación incompatible o aprovechamiento indebido de cargo (Art.399 CP)
SEGUNDA  Tráfico de influencias (Art.400 CP)
SEMANA  Enriquecimiento ilícito (Art.401 CP)
07JUN17  Decomiso de donativo (Art.401-A CP)
 Adjudicación de bienes decomisados (Art.401-B CP)

DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION DE JUSTICA

SECCION I DELITOS CONTRA LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL


 Denuncia Calumniosa (Art.402 CP)
 Ocultamiento de menor a investigación judicial (Art.403 CP)
 Encubrimiento personal (Art.404 CP)
 Encubrimiento real (Art.405 CP)
 Omisión de denuncia (Art.407 CP).
 Fuga en accidente de tránsito (Art. 408 CP)

DECIMO
TERCERA
SEMANA EXAMEN PARCIAL II
14JUN17

DECIMO  Falso testimonio en juicio (Art.409 CP).


CUARTA  Obstrucción de la justicia (Art. 409-A CP)
SEMANA  Revelación indebida de identidad (Art.409-B CP)
21JUN17  Avocamiento ilegal de procesos en trámite (Art.410 CP)
 Falsa declaración en procedimiento administrativo (Art.411 CP
 Aporte de prueba falsa o informe falso en juicio (Art.412 CP)
 Evasión de detenido mediante violencia o amenaza (Art.413 CP).
 Favorecimiento a la fuga (Art.414 CP)
 Amotinamiento de detenidos o internos (Art.415 CP)
 Fraude procesal (art.416 CP
 Ejercicio arbitrario del derecho por propia mano (Art.417 CP)
 Insolvencia provocada (Art.417-A CP).

DECIMO
QUINTA  SECCION II PREVARICATO
SEMANA  Prevaricato (Art.418 CP).
28JUN17  Detención ilegal o arbitraria (art.419 CP)
 Prohibición de conocer un proceso que patrocinó ( Art.420 CP)
 Patrocinio indebido de abogado o mandatario judicial (Art. 421 CP)

DECIMA
SEXTA  SECCION III DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA
SEMANA  Negativa de magistrado a administrar justicia. (Art.422 CP)
05JUL17  Negativa al cumplimiento de obligaciones de notarios secretarios de juzgados y de auxiliares
de justicia (Art 423 CP).
 Omisión del ejercicio de la acción penal /art.424 CP).
DECIMA
SEPTIMA DISPOSICIONES COMUNES
SEMANA  Funcionario o servidor público. (Art.425 CP)
12JUL17  Inhabilitación accesoria y especial (Art.426 CP).

DECIMA
OCTAVA EXAMEN FINAL DACA
SEMANA
19JUL17

5
IV. METODOLOGIA.

A. Las clases se desarrollaran conforme al esquema descrito en el


presente silabo, a través de sesiones interactivas, con el empleo de
materiales y diapositivas referidas a cada tema, así como con
ejercicios individuales y grupales por parte de los alumnos a
realizarse en horas de práctica, mediante el empleo de Mapas
Conceptuales.

V. EQUIPOS Y MATERIALES.

El docente para el desarrollo de la asignatura empleará los siguientes


equipos y materiales:

A. EQUIPOS.
Retroproyector, video grabadora, computador, proyector multimedia.

B. MATERIALES.

Proveerá separatas a los educandos, así como empleará


transparencias o videos para reforzar las técnicas de enseñanza.

VI. EVALUACIÓN.

La asistencia a las sesiones teóricas es obligatoria en el 70% y a los


Talleres en el 90%, en caso contrario de no existir justificación alguna por
la Sub Dirección Académica de la ETS PNP, el Alumno (a) desaprobará la
asignatura. El proceso de evaluación del aprendizaje será permanente,
comprenderá:

A. Evaluación Formativa Interactiva, en relación a la participación activa


del Alumno (a) en el aula. El promedio de las intervenciones orales
constituirá Nota de Paso Oral.

B. Evaluación Formativa o de Proceso para comprobar el rendimiento


académico, pronosticar posibilidades de desarrollo y reorientar la
metodología, compromete la realización de:

1. Talleres.
2. Exposiciones.
3. Dos exámenes escritos parciales (8ª y 13ª semana), enmarcados
en los modelos de la Prueba Objetiva, pudiendo además,
contener preguntas tipo desarrollo y situación problema, en las
que prime el empleo de la capacidad reflexiva, la correlación de
criterios, el análisis y el pensamiento lógico.
4. Un trabajo de investigación monográfica que se valorará en su
forma y contenido.

C. Evaluación Sumativa orientada a comprobar el nivel de desarrollo


6
cognoscitivo, reflexivo y del pensamiento lógico, para lo cual se
aplicará un examen final (17ª semana), de similar característica
empleada en los exámenes parciales.

D. El Promedio General se calculará en concordancia con las


disposiciones establecidas en el Manual de Régimen de Educación de
las Escuelas de Formación de la PNP, conforme se detalla a
continuación:

Promedio General:
PG = PEP (3) + PO (1) + TA (2) +EF (4)
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PEP = Promedio de Exámenes Parciales
PO = Paso Oral
TA = Trabajo de Investigación Monográfica
EF = Examen Final

VII. BIBLIOGRAFÍA BÁSICA

▪ Manual de procedimiento operativos policiales 2012


▪ Bramont Arias, Luis. Temas del Derecho Penal. Tomos I, IV y V. Ed.
San Marcos, Lima, 1990.
▪ Hurtado Pozo, José y Prado Saldarriaga, Víctor. Manual de Derecho
Penal. Parte General, Tomo I y II, Idemsa, 2012.
▪ Peña Cabrera, Raúl. Tratado de Derecho Penal. Parte Especial.
Tomo I, IIA y B y IV, Ediciones Jurídicas, Lima, 1992-1995.
▪ Roy Freyre, Luis. Derecho Penal Peruano. Tomo III, Instituto de
Ciencias Penales, Lima, 1983.

2. REVISTAS

▪ Anuario de Derecho Penal (Perú).


▪ Revista Peruana de Ciencias Penales (Perú).

3. PÁGINAS WEB.

▪ http://www.tc.gob.pe (Tribunal Constitucional).


▪ http://www.pj.gob.pe (Poder Judicial).
▪ http://mpfn.gob,pe (Ministerio Público).
▪ http://cnm.gob.pe (Consejo Nacional de la Magistratura).
http://www.minjus.gob.pe (Ministerio de Justicia).
▪ http://www.mininter.gob.pe (Ministerio del Interior).
▪ http://www.pnp.gob.pe (Policía Nacional del Perú).
▪ http://www.inecip.org (Instituto de Estudios Comparados en Ciencias
Penales y Sociales).

7
PRIMERA SEMANA DE CLASES

TÍTULO XV DEL CODIGO PENAL


DELITOS CONTRA EL ESTADO Y LA DEFENSA NACIONAL

CONSIDERACIONES GENERALES

El Estado como máxima Institución política superior debe garantizar la paz,


estabilidad, tanto externa como interna para alcanzar el progreso (Bien común)

La Defensa Nacional como concepto, gira en torno a la protección armada del


Estado con respecto a su integridad territorial, su soberanía y autodeterminación. En
este sentido, la Defensa es un esfuerzo conjunto basado en la coordinación
multisectorial, tendiente a fortalecer y justipreciar el llamado Poder Nacional y su
dirección corresponde al más alto nivel de Estado y es un camino que sirve al del
Desarrollo Nacional.

CONCEPTO DE SEGURIDA NACIONAL

1. Es la situación en la que el Estado, tiene garantizada su existencia, presencia y


vigencia así como su soberanía, independencia, e integridad territorial y de su
patrimonio, sus intereses nacionales, su paz y estabilidad interna para actuar
con plena autoridad y libre de toda subordinación, frente a todo tipo de
amenazas.

2. En el nuevo milenio, el concepto de seguridad nacional, tiene otras exigencias y


se encuentra evolucionando constantemente según la realidad e involucra:
- Lucha contra la pobreza extrema.
- Protección contra las migraciones internacionales.
- Lucha contra el consumo y TID.
- Protección del medio ambiente y Recursos naturales.
- Defensa de la democracia.
- Seguridad ciudadana.
- Seguridad Cibernética.

3. Qué son los alcances de la Seguridad Nacional?


a. Seguridad Interna.- Donde se garantiza al Estado mismo y la colectividad
Nacional. Se materializa mediante la defensa Interna.

b. Seguridad Externa.- Donde se garantiza la existencia, presencia y vigencia


del Estado mismo, su independencia, soberanía e integridad territorial y de su
patrimonio, y a la colectividad nacional de las amenazas, riegos y otros
desafíos provenientes del exterior. Se materializa mediante la Defensa
Externa.

4. Qué responsabilidad tiene el Estado en la Defensa y Seguridad Nacional?


 Art. 44º de la Constitución Política del Perú.- Son deberes primordiales del
Estado: defender la soberanía nacional, garantizar la plena vigencia de los
8
DDHH, proteger a la población de las amenazas contra su seguridad . . (sic).
Asimismo, es deber del Estado establecer y ejecutar la política de fronteras y
promover. . (sic).
 Art. 163° de la CPP.- El Estado garantiza la Seg. de la Nación mediante el
Sistema de Defensa Nacional (SIDENA). La Defensa Nac. es integral y
permanente. Se desarrolla en los ámbitos interno y externo. Toda persona,
natural y jurídica, está obligada a participar en la Dfsa. Nac., de conformidad
con la ley.
 Art. 165° de la CPP.- Las FFAA están constituidas por el Ejército, la Marina
de Guerra y la Fuerza Aérea. Tienen como finalidad primordial garantizar la
independencia, la soberanía y la integridad territorial de la República. Asume
el control del orden interno de conformidad con el Art. 137° de la
Constitución.
 Art. 166° de la CPP.- La Policía Nacional tiene por finalidad fundamental
garantizar, mantener y restablecer el orden interno. Presta protección y ayuda
a las personas y a la comunidad. Garantiza el cumplimiento de las leyes y la
seguridad del patrimonio público y del privado. Previene, investiga y combate
la delincuencia. Vigila y controla las fronteras.

5. CONCEPTO DE ADMINISTRACIÓN PÚBLICA


Es toda actividad cumplida por quienes están encargados de poner en
funcionamiento al Estado para el cumplimiento de sus fines y funciones
sometidas a una jerarquía en todos sus órganos

6. FUNCIÓN PÚBLICA
La Convención Interamericana Contra la Corrupción de la OEA, ha definido a la
función pública como toda actividad temporal o permanente, remunerada u
honoraria, realizada por una persona natural en nombre del Estado o al servicio
del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerárquicos.
Se entiende también como empleo público.

El marco de las funciones estatales comprende:


La Función Legislativa.- que es de naturaleza normativa, fiscalizadora y
legisladora.
La Función Administrativa de Gobierno.- de naturaleza ejecutora, dispositiva, y
para los casos de Seg. Nacional, interviene activamente el Ministerio de
Relaciones Exteriores.
La Función Jurisdiccional, eminentemente judicial, y para hechos de Seg.
Nacional, interviene y resuelve los requerimientos del Min RREE (según las
tratados vigentes o reciprocidad en extradición de nacionales o extranjeros),
Consejo Supremo de Justicia Militar (para delitos de función o traición a la
Patria, mediante la contienda de competencia)

7. FUNCIONARIO PÚBLICO
Es cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos
los que han sido seleccionados, designados o electos para desempeñar
actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos
sus niveles jerárquicos.
El Artículo 425º del Código Penal establece, para los efectos penales, quienes
son considerados funcionarios o servidores públicos, debiendo precisarse que
también comprenden para tales efectos a los miembros de la Fuerza Armada y
9
la Policía Nacional, como los designados, elegidos o proclamados, por
Autoridad competente, para desempeñar actividades o funciones en nombre o
al servicio del Estado o sus Entidades y finalmente los demás indicados por la
CPP y la ley.

8. BIEN JURIDICO PROTEGIDO


Es el correcto funcionamiento del Estado, mediante la Administración Pública y
su normal desenvolvimiento, como también el patrimonio público.

CAPÍTULO I
A. ATENTADOS CONTRA LA SEGURIDAD NACIONAL Y TRAICIÓN A LA
PATRIA.

1. CONSIDERACIONES GENERALES
Se refiere a las acciones ilícitas en que la integridad de nuestro territorio
nacional puede exponerse a la alteración o destrucción de las señales
que marcan los límites del territorio patrio frente a la intromisión foránea;
así como la lealtad obligatoria de todo ciudadano para con la patria;
igualmente la protección de la personalidad de la nación contra la afrenta
al sentimiento del Estado.

Requisitos

1) Que el acto esté dirigido a someter a la República, en todo o en


parte, a la dominación extranjera o a hacer independiente una
parte de la misma.
2) Que el infractor forme parte de un grupo armado dirigido o
asesorado por extranjero, organizado dentro o fuera del país, para
actuar en el territorio nacional.
3) Que se haya producido la destrucción o alteración de las señales
que marcan los límites del territorio de la República.
4) Que el nacional haya aceptado un empleo, cargo o comisión del
invasor y que dicte providencias para afirmar al gobierno del
invasor.
5) Que el nacional haya celebrado Tratados o actos de los que
deriven o puedan derivar una guerra con el Perú, con algún
Estado, sin cumplir las disposiciones constitucionales.
6) Que el nacional esté efectuando inteligencia con los
representantes o agentes de un Estado extranjero, con el
propósito de provocar una guerra contra la República.
7) Que se haya revelado o hecho accesible a un Estado Extranjero o
a sus agentes o al público, secretos que el interés de la República
exige guardarlos, obrando por lucro o por cualquier otro móvil
innoble, o que se haya actuado por culpa.
8) Que se haya producido un acto de espionaje donde el espía
comunique, haga comunicar o hace accesible a un estado
extranjero o al público, hechos, disposiciones u objetos
mantenidos en secreto por interesar a la Defensa Nacional.

10
9) Que se haya entregado a un Estado extranjero bienes destinados
a la Defensa Nacional o que se le favorezca mediante servicios o
socorros que puedan debilitar al Estado, ya sea por lucro o por
cualquier otro móvil innoble.
10) Que se haya provocado públicamente a la desobediencia de una
orden militar o a la violación de los deberes propios de servicio o
al rehusamiento o deserción.

2. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO.


Es la seguridad del Estado, o el normal y correcto funcionamiento de la
Seguridad Nacional en la Administración Pública o las Instituciones
militares o Policía Nacional, que vulneren mediante personal infiltrado o
ganado por interés de otro Estado, para ejecutar hechos ilícitos desde
el interior de la Entidad o con apoyo de personal nacional y/o
extranjero.

Actos conexos que afectan el bien jurídico

a. Este tema tipificado nos remite a la modalidad delictiva encubierta


que actúa mediante alzamiento público, destrucción total o parcial
de la infraestructura o violencia o amenaza que impide a la
autoridad o funcionario / servidor público para ejercer sus funciones.
b. El actuar delictivo es similar a la actitud de un terrorista, que por
medio de la violencia/amenaza, obliga a un médico que cure sus
heridas en un hospital del Estado, o cuando por medio de la
violencia hace que un juez libere un grupo de allegados, o mediante
intercambio de rehenes civiles se realice el intercambio o pago
económico condicionado.
c. Esta figura delictiva, tiene variadas aristas, como: 1° es que no haya
alzamiento público, esto quiere decir que los hechos se producen
en una situación de normalidad jurídica y social; 2° se utiliza la
violencia o la amenaza contra la persona afectada o contra sus
familiares, amenaza de llevar adelante cualquier acción que ponga
en peligro la vida de él o su familia.

3. TIPO OBJETIVO
Sujeto Activo.-
Puede ser cualquier persona, o un grupo de personas nacionales o
extranjeros y actúan coordinadamente en apoyo recíproco concertado
que inician desde el interior o exterior de una Entidad.

Sujeto Pasivo.-
En estos hechos se identifica al Estado como afectado directo y titular de
las Entidades orgánicas que por medio de la administración publica, se
constituyen en el titular de la regularidad y legalidad de los actos
funcionales. Pero también cabe resaltar la condición de agraviados y/o
afectados la comunidad en general del Estado por haberse vulnerado su
seguridad, tranquilidad y paz integral común.

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4. TIPICIDAD SUBJETIVA.
Este tipo penal es eminentemente doloso, en consecuencia se requiere
necesariamente el conocimiento de todos los elementos objetivos del tipo
y la voluntad de transgredirlos. El bien tutelado es, generalmente la
Defensa y Seguridad Nacional y el buen funcionamiento de la
administración pública, que en los casos previstos puede verse
entorpecido por la falta de idoneidad o competencia del que actúa, unida
a la irregularidad de un ejercicio no legítimo de autoridad.
Por ser el tipo base, admite todos los tipos de dolo; dolo directo, dolo de
consecuencias necesarias y dolo eventual.

5. GRADO DE DESARROLLO DEL DELITO: CONSUMACIÓN.

El delito de Seguridad Nacional o Traición a la Patria es un delito de


resultado, para su consumación se requiere la denuncia y seguimiento
dentro de la Entidad pública, o por medio el otro Estado, mediante el Min
RREE, o arrepentimiento del sujeto activo nacional o extranjero.

AGRAVANTES.
El personal o grupo de personas sean miembros activos y pertenezcan a
un Institución militar o policial, motivo por el cual serán comprendidos con
el código de justicia militar.

6. BASE LEGAL

a. Código Penal Arts. 325 al 334.


Decreto Legislativo Nº 989 del 22JUL2007, que modifica la Ley Nº
27934 que regula la intervención de la PNP y el Ministerio Público en la
Investigación Preliminar del Delito.

SEGUNDA SEMANA DE CLASES

DELITOS QUE COMPROMETEN LAS RELACIONES EXTERIORES DEL


ESTADO

1. Generalidades
Las relaciones de los Estados entre sí, son objeto del Derecho Internacional. A ellas
se vinculan vitales intereses, de todo orden, de las naciones, principalmente el
supremo interés de la paz.

El Derecho penal nacional, al señalar los tipos penales que comprometen las
relaciones exteriores del Estado, protege a la vez sus propios intereses y los de la
Comunidad Internacional. Esta idea recoge la tesis clásica y positivista de que en
los crímenes contra el derecho de gentes, el objeto genérico de la tutela penal son
los intereses relativos a la personalidad del Estado en sus relaciones
internacionales.

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El término que se emplea en el Capítulo II de nuestro Código penal -dentro del
Título XV de los Delitos Contra el Estado y la Defensa nacional- es el de “Delitos
que comprometen las Relaciones Exteriores del Estado”; de la palabra
comprometen debe indicarse que se entiende en el sentido de poner en peligro o
arriesgar las relaciones exteriores del Estado Peruano. Por otro lado, la segunda
parte del término hace referencia a las relaciones exteriores del Estado a diferencia
de otros ordenamientos que indican en el título los bienes jurídicos protegidos, la
paz y la independencia del Estado. El listado de conductas que se agrupan en el
Capítulo bajo comentario son:

a) La violación de las inmunidades del jefe de todo Estado que se encontrare en


el territorio de la República o de sus agentes diplomáticos acreditados ante
ésta; y los actos de menosprecio o degradación de los emblemas de la
soberanía.

b) El atentado contra la vida, la salud o la libertad de una persona que goza de


protección internacional.

c) La violación de la soberanía territorial de otra Nación.

d) La conspiración llevada a cabo dentro de la República, contra las instituciones


o gobierno de otro Estado.

e) La práctica de actos hostiles, no autorizados, contra un Estado extranjero.

f) La violación de los tratados internacionales, en que se ha comprometido la fe


de la República.

g) El espionaje perjudicial a otro Estado, ejercido dentro del territorio nacional.

h) La ejecución o mandato de actos de autoridad de un país extranjero o de un


organismo internacional en el territorio de la República, sin autorización
competente.

i) La violación de la neutralidad declarada por el Estado.

ARTÍCULO 335.-VIOLACIÓN DE INMUNIDAD DE JEFE DE ESTADO O DE


AGENTE DIPLOMÁTICO.
El que viola las inmunidades del Jefe de un Estado o de algún agente diplomático,
o ultraja en la persona de éstos a un Estado extranjero, o arrebata o degrada los
emblemas de la soberanía de una Nación amiga en acto de menosprecio, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco años.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Los privilegios de los Jefes de Estados, son regidos por el Derecho Internacional
que reconoce a los órganos centrales del Estado encargados de las relaciones
exteriores, precisamente para garantizar el desempeño eficaz de sus funciones,
ciertos privilegios, inmunidades y protección cuando se encuentren en territorio de
otro Estado; asimismo el ejercicio de las funciones diplomáticas exige el
reconocimiento de ciertos privilegios e inmunidades en favor de la Misión
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diplomática así como de sus miembros.

Se entiende que el bien jurídico protegido es el mantenimiento de las relaciones


exteriores del Estado con otros Estados, relaciones que no se podrían realizar sin la
participación de los representantes de la acción exterior del Estado.

II. SUJETO ACTIVO


En el caso de la primera conducta típica que contiene el artículo 335º, no cualquiera
puede ser sujeto activo de este delito, sino aquel que puede desconocer las
inmunidades y privilegios jurisdiccionales del sujeto pasivo. Por tanto, será muy
difícil concebir la autoría del particular, puesto que sólo quien ejerce plena o
parcialmente una facultad con implicancias jurisdiccionales puede verdaderamente
atacar las inmunidades en su trascendencia funcional. Admite todas las formas de
participación.

III. SUJETO PASIVO


En las dos primeras acciones típicas, son sujetos pasivos son los Jefes de Estado
Extranjero o los Agentes Diplomáticos en la República. En cuanto a los primeros,
atendiendo al bien jurídico protegido, son los jefes de aquellos estados con
representación internacional, aunque no sean plenamente soberanos (en la
actualidad la pauta de aquel carácter puede ser dada por el reconocimiento del
Estado en los organismos internacionales); no están cubiertos por la protección del
tipo los Jefes de los Estados que forman una federación, sino sólo el jefe de la
federación; cualquiera que sea la naturaleza del poder que ejerce, su nominación
oficial (rey, presidente, primer ministro, etc.) o la forma por la cual haya accedido a
la jefatura (de iure o de facto), siempre que esté a la cabeza del Estado, y como tal,
actúe en el orden internacional.

Por lo contrario los agentes diplomáticos que el tipo se refiere, son exclusivamente
los que están acreditados como tales en el país, cualquiera que sea el grado de la
representación que ejerzan (jefes de misión, secretarios, etc). No quedan
comprendidos los funcionarios del país extranjero, aunque realicen misiones
relacionadas con sus intereses, si carecen de aquel carácter (por ejemplo, cónsules
diplomáticos).

En el caso de la tercera conducta típica contenida en el artículo 335º, el sujeto


pasivo es la personalidad del Estado extranjero representada por sus emblemas o
símbolos.

IV. ACCIONES TÍPICAS


a) Viola las inmunidades del Jefe de un Estado o de algún agente diplomático,
Inmunidad de Jefe de Estado Inmunidades son aquellos privilegios o
exenciones de jurisdicción que se refieren a un relevante status de las
personas que, como representantes de su Estado, ejercen tareas oficiales.
Estas personas deben ser excepcionadas de la jurisdicción nacional, por
cuanto de alguna manera son consideradas como extraterritoriales para que
puedan ejercer sin interferencias las tareas que les corresponden como
representantes del Estado de envío en el territorio del Estado extranjero.

Inmunidad de agente diplomático


14
La inmunidad estatal difiere de la inmunidad diplomática. Ésta última depende
de la aceptación del Estado receptor y se concede únicamente a los
diplomáticos acreditados en el Estado de recepción ad personam. Se refiere
por tanto al status del diplomático y su función representativa, de lo cual se
infiere que esta inmunidad abarca también los actos privados. Esta inmunidad
depende de una relación de Derecho internacional entre el Estado de envío y
el Estado de recepción y esta relación inter partes excluye un efecto erga
omnes de la inmunidad diplomática, incluso frente a terceros Estados.

Límites de las inmunidades con base en el Derecho penal internacional


Con el desarrollo del Derecho penal internacional los límites de la inmunidad
se fundan en la idea que existen violaciones graves de derechos humanos o
crímenes internacionales que no pueden ser exceptuados de persecución
penal por ninguna razón, ni siquiera por consideraciones diplomáticas.

Nos referimos a los crímenes nucleares reconocidos en el Estatuto de Roma


de la Corte Penal Internacional, es decir, genocidio (art. 6º), crímenes contra la
humanidad (art. 7º) y crímenes de guerra (art. 8º). Pero depende de la
interpretación de los tratados y de la práctica de los Estados el determinar
cuáles otros delitos contra el Derecho de gentes pueden levantar la protección
de la inmunidad. Un ejemplo entre los crímenes que no puede ser considerado
como acto que sea protegido por la inmunidad de jefe de Estado es la tortura.

b) Ultraja en la persona de éstos a un Estado Extranjero


El acto de ultrajar significa la ofensa o injuria. Entendido así, para determinar si
hay injuria o amenaza habrán de tomarse en cuenta los artículos que definen
estas infracciones. El artículo 130º del Código Penal señala que en el delito de
injuria las palabras, gestos o vías de hecho son los conductores de la ofensa o
medios para la configuración del delito; de ellos debe entenderse que las
palabras y los gestos corresponden a la ofensa y las vías de hecho al ultraje.
Según Fontán Balestra estos actos comprenden gestos, sonidos injuriosos e
incluso los contenidos en las comunicaciones escritas. Mientras la ofensa
constituye la imputación de una cualidad, de una costumbre, o de una
conducta susceptible de ser considerada peyorativa por la víctima, no interesa
la verdad o falsedad de la imputación, interesa lo que se afirma, el agravio que
la víctima debe soportar; la injuria consiste en agraviar a una persona en su
autovaloración mediante conductas materiales o vías de hecho que
generalmente requiere que el ofendido se encuentre presente en el lugar
donde el agresor emite en forma directa la ofensa a vista de este.

c) Arrebata o degrada los emblemas de la soberanía de una Nación amiga


en acto de menosprecio.
El Código de 1924 agregaba al final de esta modalidad, la frase
“especialmente su bandera o escudo”, que son los emblemas que se utilizan
generalmente para representar a un determinado Estado independiente. Sin
embargo, el emblema es algo simbólico con que se representa un concepto; a
su vez, el emblema de un Estado es el que representa la idea de aquel y no se
reduce a la bandera o el escudo, sino que puede ser otra representación que
se reconozca como símbolo nacional en el ordenamiento legal del país, como
la escarapela o el himno nacional.

Los hechos materiales que son objeto de la incriminación han de estar unidos
15
al dolo específico de cumplir un acto de menosprecio a la nación amiga.
Podría imaginarse algunos casos en que se arrebatase o degradase la
bandera u otro emblema sin ánimo de menospreciar a la nación que
simbolizan.

V. CONSUMACIÓN
En el caso de la violación a las inmunidades del Jefe de un Estado o de algún
agente diplomático, ésta se consuma con la realización del acto que importa el
desconocimiento de la inmunidad o privilegio, sin que sea necesario que llegue a
incidir efectivamente sobre la persona del sujeto pasivo. Por ejemplo, igualmente se
da el tipo cuando se imparte una orden de detención, aunque no llegue a hacerse
efectiva. Tampoco es necesaria para la consumación la producción de cualquier
otro resultado en el orden internacional, (p.e. perturbación de las relaciones de la
República con el Estado extranjero)

Puede asumir la forma de comisión por omisión, por ejemplo, la omisión del superior
que no detiene la realización del acto violatorio de inmunidades cuando puede
hacerlo.

Es un delito de actividad, pero no obstante, en algunos casos puede darse tentativa,


por ejemplo, el caso del agente policial que, sin orden judicial o del superior, trata de
detener al jefe del Estado extranjero sin conseguirlo, por la intervención de
terceros).

En los casos de ultrajes en la persona del jefe de Estado o de agente


diplomático a un Estado extranjero, analizando el artículo 130º de nuestro Código
penal observamos que la ley exige la materialización de una ofensa o de un ultraje y
es claro que dicha exigencia no se refiere a una posibilidad, sino a una realidad.
Para la legislación peruana la injuria no es un delito formal sino un delito material
que exige un resultado o daño efectivo.

En los casos de arrebato o degradación de los emblemas de la soberanía de


una Nación amiga en acto de menosprecio, el hecho se consuma con el acto que
lleva insito el menosprecio. Es posible la tentativa y fácilmente imaginable en todos
los casos en que se intenta menospreciar el símbolo por actos materiales, como
quemar, destruir o manchar la bandera sin que el autor lo logre por causas ajenas a
su voluntad.

VI. CULPABILIDAD
En el primer caso, es un delito doloso que requiere en el agente el conocimiento del
carácter de la persona respecto de la cual se realiza el acto y el efecto de éste en
cuanto desconocimiento de inmunidades; pero en este último aspecto la duda
equivale al conocimiento. Exige conjuntamente la voluntad de realizar el acto
desconocedor, aunque las finalidades perseguidas por el autor, no fueren,
específicamente, las de desconocer las inmunidades; admite por consiguiente, el
dolo eventual.

En el segundo caso el delito no admite la forma culposa, aunque ello no significa la


imposibilidad de que pueda presentarse una injuria en forma culposa, pero de darse
ese caso, se considerará no punible por atípica. En este sentido, quien desarrolla
una conducta con el objeto de deshonrar a un Jefe de Estado o agente diplomático
16
acreditado, actúa con dolo directo; si lo hace sabiendo que su conducta ha de
deshonrarle, actúa con dolo indirecto; y si conoce la probabilidad del agravio, actúa
con dolo eventual.

En el tercer caso el hecho es doloso y el dolo puede abarcar el conocimiento de que


se trata de uno de los símbolos oficiales de la nación extranjera. El error sobre ese
punto excluye totalmente la culpabilidad.

ARTÍCULO 336.-ATENTADO CONTRA PERSONA QUE GOZA DE


PROTECCIÓN INTERNACIONAL
El que atenta, en territorio de la República, contra la vida, la salud o la libertad de
una persona que goza de protección internacional, será reprimido, en caso de
atentado contra la vida, con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor
de quince años y, en los demás casos, con pena privativa de libertad no menor
de cinco ni mayor de diez años.

De inicio señalaremos que se establece la jurisdicción de los tribunales peruanos en


los casos de captura de un sujeto activo de este delito, así el principio aut dedere
aut judicare, que forma parte del Derecho internacional público, se reproduce en el
artículo 7 de la Convención sobre la prevención y el castigo de delitos contra
personas internacionalmente protegidas, inclusive los agentes diplomáticos,
aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 14 de diciembre de
1973. La Convención señala en su artículo 6° que el Estado Parte en cuyo territorio
se encuentre el presunto culpable, de no proceder a su extradición, someterá el
asunto, sin ninguna excepción ni demora injustificada, a sus autoridades
competentes a los fines del enjuiciamiento, según el procedimiento previsto en la
legislación de ese Estado.

Esta conducta típica nace de una obligación de Derecho internacional Público, ya


que las partes de esta Convención, entre las que se encuentra el Perú 1978, se
comprometen a tipificar como delitos determinadas conductas llevadas a cabo
contra estas personas y a establecer determinadas medidas genéricas de
cooperación para evitar el refugio de los culpables.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


El bien jurídico protegido será, aparte de los bienes jurídicos individuales (vida,
salud), la coexistencia pacífica internacional.

II. SUJETO ACTIVO


Puede ser cualquiera.

III. SUJETO PASIVO


Según la Convención sobre la prevención y el castigo de delitos contra personas
internacionalmente protegidas, inclusive los agentes diplomáticos, se entiende por
"persona internacionalmente protegida":

a) Un Jefe de Estado, incluso cada uno de los miembros de un órgano colegiado


cuando, de conformidad con la constitución respectiva, cumpla las funciones
de jefe de Estado, un jefe de gobierno o un ministro de relaciones exteriores,
17
siempre que tal persona se encuentre en un Estado extranjero, así como los
miembros de su familia que lo acompañen.

b) Cualquier representante, funcionario o personalidad oficial de un Estado o


cualquier funcionario, personalidad oficial u otro agente de una organización
intergubernamental que, en el momento y en el lugar en que se cometa un
delito contra él, sus-locales oficiales, su residencia particular o sus medios de
transporte, tenga derecho, conforme al derecho internacional, a una protección
especial contra todo atentado a su persona, libertad o dignidad, así como los
miembros de su familia que formen parte de su casa.

IV. CONDUCTAS TÍPICAS


Las conductas típicas están contenidas en el tipo y el mismo nos remite a
determinados delitos del Código Penal. Así se sanciona el atentado contra la vida, la
salud o la libertad de las personas internacionalmente protegidas. De estos tres
tipos se diferencia la sanción impuesta al primero que difiere en gravedad de los dos
últimos.

a) Atentados contra la vida: Aquí se incluyen los tipos contenidos en el Capítulo


de Homicidio. Sin embargo, existe un marco menor de sanción en este caso
que en el caso que el sujeto pasivo sea un sujeto cualquiera y más aún si
concurriesen agravantes. Así este delito, respecto a las personas
internacionalmente protegidas, se sanciona con pena privativa de libertad no
menor de diez ni mayor de quince años; mientras que el Homicidio simple
contiene un marco de pena máxima de veinte años.

b) Atentados contra la salud: En este caso se presentan los tipos de lesiones y


los de exposición al peligro o abandono de personas en peligro. En el caso de
los primeros la sanción es equivalente a la de las lesiones agravadas con
consecuencia de muerte; mientras en el caso de los segundos la sanción es
de cinco a diez años

c) Atentados contra la libertad: Finalmente se incluyen los delitos contra la


libertad, desde la violación de la libertad personal, pasando por la violación de
la intimidad, hasta la violación de la libertad sexual, entre otras.

Artículo 337.-VIOLACION DE LA SOBERANIA EXTRANJERA.


El que viola la soberanía de un Estado extranjero, practicando en su territorio
actos indebidos o penetra en el mismo contraviniendo las normas del Derecho
Internacional, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cinco
años.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


La violación de la soberanía territorial de otro Estado es, sin duda, la forma más
grave de comprometer las relaciones exteriores de la República, pues cada Nación
siente con la más fina sensibilidad, estas ofensas, que en no pocas ocasiones han
creado graves conflictos internacionales. El objeto de la tutela penal son las buenas
relaciones exteriores de la República, que el delincuente compromete, mas no la
soberanía territorial de otro Estado.
18
II. SUJETO ACTIVO
El Código Penal de 1924 señalaba en el artículo 297º “El que violare la soberanía
territorial de un Estado extranjero practicando indebidamente en el territorio de éste,
actos oficiales (...)”; por tanto era obvio que el sujeto de este delito sólo podía serlo
el individuo investido de un cargo o función pública y que se encontrare, por razón
de su cargo, en el territorio de otro Estado. Al contrario, el tipo tal y como ha
quedado redactado en el Código vigente no se pronuncia sobre actos oficiales,
entendiéndose que el sujeto activo puede ser cualquiera; sin embargo, no se puede
imaginar al agente como un sujeto sin determinada atribución o poder.

III. SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo es el Estado extranjero que ve afectada su soberanía.

IV. LAS CONDUCTAS TÍPICAS


Estamos ante un delito formal o de pura actividad, en el cual el dolo se infiere de la
violación voluntaria de una norma del Derecho Internacional atinente al respeto o a
la inviolabilidad de la soberanía territorial que es deber recíproco entre los Estados.

a) Practicar actos indebidos en el territorio de otro Estado violando su


soberanía
De esta conducta típica podemos señalar que la amplitud del término actos
indebidos dificulta la interpretación de las conductas pasibles de sanción, pero
el límite nos lo da la noción de violación a la soberanía del Estado extranjero.
Ya que la conducta siguiente se refiere expresamente a los actos violatorios de
la soberanía que supongan una penetración en el territorio de otro Estado
contraria al Derecho internacional, se entiende que el practicar actos indebidos
implica el resto de actos violatorios de la soberanía del Estado extranjero. Esto
nos lleva a una diversidad de conductas que se van a encontrar enmarcadas
en los principios que protegen la soberanía estatal interna, ya que el tipo se
refiere a las violaciones realizadas en el territorio de otro Estado.

b) Penetrar en el territorio de otro Estado contraviniendo las normas del


Derecho Internacional
El acto al que se refiere la segunda conducta del tipo está concentrado
únicamente en la violación de las competencias atribuidas al Estado en
relación con el territorio. La soberanía territorial incluye la monopolización del
Estado de diversos poderes sobre las personas, actos y cosas. Sin embargo,
estos poderes y su posible violación no son a los que se refiere esta conducta
sino sólo al marco espacial de triple expresión -terrestre, marítimo y aéreo-.

El acto de penetrar en el territorio descarta cualquier referencia a los ingresos


ilegales, sino que se refiere a la ocupación o apropiación por un Estado de un
territorio sujeto a la soberanía de otro Estado. Por tanto quien penetre en el
territorio de Estado extranjero tiene que ser un sujeto premunido de
atribuciones que le permitan actuar en nombre del Estado peruano.

ARTÍCULO 338.-CONJURACIÓN CONTRA UN ESTADO EXTRANJERO


El que, en territorio de la República, practica actos destinados a alterar por la
violencia la organización política de un Estado extranjero, será reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de cinco años.
19
Si el agente obra por lucro o por cualquier móvil innoble, la pena será no menor
de cinco ni mayor de diez años.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO.


El orden jurídico de un Estado extranjero no es de interés nacional, lo es el de no
perturbar las relaciones con el Estado cuyo orden público se pretende destruir. Esto
justifica la represión de estos actos en territorio peruano; ya que el Estado
extranjero no podría dejar de estimar como acto inamistoso el que se tolerase una
conspiración contra su gobierno o sus instituciones.

II. SUJETO ACTIVO.


El conspirador puede ser cualquiera, nacional o extranjero residente y según
Cornejo es generalmente un ciudadano del Estado cuyo orden político se quiere
perturbar.

III. SUJETO PASIVO.


El Estado cuyo orden político se pretende perturbar.

IV. LA CONDUCTA TÍPICA:


a) Practicar actos destinados a alterar por la violencia la organización
política de un Estado extranjero

Conjurar significa -según el Diccionario de la RAE- conspirar, uniéndose


muchas personas o cosas contra alguien, para hacerle daño o perderle. En
este caso se pretende hacer daño a un Estado extranjero con la finalidad de
alterar su organización política.

La organización política de un Estado se refiere a la manera en que se


distribuyen las diversas funciones del Estado entre los órganos
constitucionales, las relaciones que se establecen entre ellos y la manera en
que dichos órganos mantienen la orientación del Estado dentro de
determinado régimen político.

Los actos que requiere este tipo penal guardan relación el tipo de rebelión por
la intencionalidad de variar la forma de gobierno, deponer al gobierno
legalmente constituido o suprimir o modificar el régimen constitucional, ya que
todos los anteriores son actos que pueden entenderse como acciones
destinadas a alterar por la violencia la organización política del Estado
extranjero. En el caso del medio empleado, el tipo penal bajo comentario no
especifica como medio el alzamiento en armas, como en el caso de la
rebelión, sino que se deja una amplia gama de posibilidades que se
encuentren dentro de lo que se considera violencia.

V. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
El conspirador puede obrar por móviles exclusivamente políticos o por lucro u otro
móvil innoble. De esto dependerá la calidad del delito como político o común, y esta
calificación influirá necesariamente, para establecer si procede o no la extradición,
en caso de solicitarla el Estado ofendido, salvo que se tratase de un nacional.

20
6. ARTÍCULO 339.-ACTOS HOSTILES CONTRA ESTADO EXTRANJERO.

El que practica, sin aprobación del gobierno, actos hostiles contra un Estado
extranjero, dando motivo al peligro de una declaración de guerra contra la
República o expone a sus habitantes a vejaciones o represalias contra sus
personas o bienes o altera las relaciones amistosas del Estado Peruano con otro,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de ocho
años.
Si el agente obra por cualquier otro móvil o cuando de los actos hostiles resulta la
guerra, la pena será no menor de ocho años y de ciento ochenta a trescientos
sesenticinco días-multa.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


La acción exterior del Estado peruano puede con cualquier acto de hostilidad. Para
que tales actos puedan ser objeto de la incriminación, han de ser de naturaleza que
den motivo a un peligro de una declaración de guerra, que exponga a los habitantes
de la República, a sufrir vejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes o
que efectivamente altere las relaciones exteriores del Estado peruano con el Estado
afectado.

El objeto de la tutela penal sería el mantenimiento de la paz en el Perú, pues la


realización de los actos hostiles daría motivo a una declaración de guerra contra la
República, aunque el tipo penal habla de peligro de declaración de guerra. Debe
quedar claro, sin embargo que no se recogen en este Capítulo las conductas que
partiendo del hecho de una guerra existente favorecen al enemigo exponiendo al
país a perderla –sancionada entre los delitos de traición-, sino una serie de
comportamientos que implican un riesgo de guerra y se frustren las perspectivas de
paz.

El tipo tal y como está redactado no deja lugar a dudas que los actos hostiles deben
ser realizados contra Estados extranjeros y la guerra, vejaciones o represalias
contra personas o bienes deben provenir del Estado extranjero afectado. Pero
incluso si no hubiera la referencia a un Estado extranjero se entiende que el bien
jurídico protegido en el acto de “exponer a sus habitantes a vejaciones o represalias
contra sus personas o bienes” sería la seguridad exterior del Estado; y ya que el
artículo bajo comentario se encuentra en un capítulo que delimita el ámbito de
protección, sólo nos podremos referir a bienes jurídicos en el marco de las
relaciones exteriores del Estado, por tanto, el peligro de exponer a los habitantes
peruanos o sus bienes a vejaciones o represalias -mediante la conducta típica de
realizar hostilidades- no puede provenir de bandas armadas u organizaciones
terroristas sino sólo de Estado extranjero.

Por otro lado, la voluntad del legislador peruano agrega un nuevo bien jurídico a
proteger, la alteración de las “relaciones amistosas del Estado peruano con otro”,
acorde con el Capítulo en el que está inmerso el delito. Así, la relevancia típica de la
conducta dependerá de su idoneidad o capacidad causal para propiciar, bien una
declaración de guerra contra Perú, bien exponer a los peruanos a experimentar
vejaciones o represalias o alterar las relaciones amistosas del Estado peruano con
otro Estado.

21
II. SUJETO ACTIVO
Puede ser cualquiera. Este mismo delito estaba sancionado en el Artículo 91 inciso
1 Código de Justicia Militar, pero su juzgamiento correspondía a este fuero sólo
cuando el culpable fuere militar en servicio, ya no se contempla en el Código de
Justicia Militar Policial.

III. SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo es el Estado extranjero en quien recaen las hostilidades, en las tres
acciones típicas que contiene el delito es necesarios que las hostilidades se realicen
en contra de un Estado extranjero y que las consecuencias de éstas -a decir- la
guerra, las vejaciones o represalias a personas o bienes y la alteración de las
relaciones amistosas, provengan o tengan relación con tal Estado extranjero.

IV. CONDUCTAS TÍPICAS


Se trata de un delito de peligro en sus dos primeras modalidades y de evento
efectivo en la tercera. El peligro que hace posible el acto del culpable, o la alteración
de las relaciones amistosas integran el elemento material del delito. La antijuricidad
y la gravedad del delito no dependen de la calidad de los hechos sino de su
importancia política, o mejor, de las perturbaciones políticas que origine.

a) Practicar, sin aprobación del gobierno, actos hostiles contra un Estado


extranjero, dando motivo al peligro de una declaración de guerra contra
la República
De la conducta típica de “practicar, sin aprobación del gobierno, actos hostiles
contra un Estado extranjero, dando motivo al peligro de una declaración de
guerra contra la República”

La necesidad que concurran actos hostiles “sin aprobación del


gobierno”.

La definición de hostilidades nos lleva al ámbito del Derecho internacional,


para esta disciplina, las hostilidades consisten en la mutua aplicación de la
violencia y de la coerción por parte de las fuerzas armadas de los países en
conflicto, estos actos se llevan a cabo en tierra, mar o aire. Las fuerzas
participantes en las hostilidades deben ser las fuerzas armadas regulares de
tierra, mar o aire de los países implicados u otras fuerzas que sean, ya
controladas por las partes o bien que actúen en su nombre.

Los Estados que realizan actos hostiles están, por consiguiente,


comprometidos en un conflicto armado. El que este conflicto constituya o no
una guerra depende de la opinión y decisión de una de las partes; cualquiera
de ellas puede conferirle carácter de guerra. En el Derecho internacional no
existe un modo formal de comenzar las hostilidades (a diferencia del Estado
de guerra).

b) Exponer a sus habitantes a vejaciones o represalias contra sus personas


o bienes
A decir de Fontán Balestra, en el supuesto de que, a consecuencia de los
actos hostiles, se “exponga a los habitantes de la Nación a experimentar
vejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes”, se determina la
exposición real a tales vejaciones o represalias. Y como quiera que el verbo
22
exponer encierra también la idea de peligro, no se requiere para que el delito
se perfeccione que esos actos hayan tenido lugar efectivamente.

c) Alterar las relaciones amistosas del Estado Peruano con otro


El verbo alterar no debe considerarse como sinónimo de rompimiento de
relaciones amistosas, de modo que es suficiente que se produzca una
situación por la cual las relaciones alcancen cierto grado de tirantez o
enemistad internacional. No se trata de actos que exponen a la guerra o a las
represalias, sino de los que perturban las relaciones amistosas bilaterales, por
tanto es clara la exigencia de que exista un estado de paz entre el Estado
peruano y el país afectado.

V. AGRAVANTES
En el Código de 1924 el segundo párrafo del art. 299º señalaba el agravante “si el
delincuente hubiere obrado por lucro o por cualquier otro móvil innoble”. Sin
embargo, el tipo tal y como quedó en el art. 339º bajo comentario habla de
“cualquier otro móvil” sin haber mencionado ninguno anterior. En consecuencia el
móvil del agente no se considera en el elemento intencional sino como agravante.

La otra posibilidad agravada contempla el caso que “de los actos hostiles resulta la
guerra”; por tanto para efectos de la pena, si la guerra no llega a declarase ni a
tener efectos las vejaciones o represalias, la pena es prisión menor; si la guerra
llega a declararse o existe un móvil, la prisión es mayor de 8 años sin mencionar
límite superior.

VI. EL TIPO SUBJETIVO: DOLO


La conducta punible sólo admite la modalidad dolosa. Respecto al alcance del dolo
debe aclararse que la efectiva declaración de guerra o ejecución de las represalias
o vejaciones son simples calificaciones por el resultado, a las que no debe
extenderse el dolo del autor.

7. ARTÍCULO 340.-VIOLACIÓN DE TRATADOS O CONVENCIONES DE PAZ.


El que viola los tratados o convenciones de paz vigentes entre el Perú y otros
Estados o las treguas o los armisticios, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


La violación de los tratados de paz, treguas o armisticios celebrados por la
República constituiría, si el Estado la autoriza, una infracción de Derecho
Internacional. Como la infracción compromete indudablemente las relaciones
exteriores de la República, debe ser objeto de la sanción penal.

El bien jurídico protegido es el mantenimiento de la paz del Estado peruano; así, en


el artículo anterior que sancionaba las hostilidades que podían dar motivo a una
declaración de guerra, en este artículo se entiende que después de haberse
alcanzado la paz por medio de un acuerdo internacional se protege el cumplimiento
del mismo, sancionando al que vuelve a crear el peligro de guerra.

II. SUJETO ACTIVO


La violación de las treguas o armisticios supone el estado de guerra y por lo mismo
se le consideraba como delito militar, ya no se contempla en el Código de Justicia
23
Militar Policial. El estado de paz no sólo puede ser violado por medio de actos de
hostilidades militares sino incluso por actos ajenos al servicio y por cualquiera, por
tanto se les considera en este título como delitos comunes.

III. SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo del delito es el Estado Peruano.

IV. CONDUCTAS TÍPICAS


Violar Tratados o Convenciones de paz, es reanudar las hostilidades fuera de lo
convenido, y aún, dejar incumplido, sin que las hostilidades se concreten, algún
punto de lo acordado en el tratado o convención.

Tregua es la suspensión de las hostilidades acordada por alguna situación especial;


armisticio es también la suspensión firmada por representantes de los respectivos
gobiernos, que se concreta en el fin de la guerra. Violar la tregua o el armisticio es
volver a las hostilidades antes del tiempo o la oportunidad fijados, en el último caso
no concretando el fin de la guerra. Estos actos, aún cuando se pruebe que no ha
puesto en peligro concreto la paz, sigue siendo delito. Y puede cometerse sin
ningún disparo o explosión, por ejemplo, con ciertos desplazamientos de hombres,
material o armamentos cuya paralización se ha estipulado.

V. CONSUMACIÓN
El delito está configurado con forma regular, es decir, que la tipicidad no se vincula
a ningún elemento intencional específico ni a un elemento material específico, ni a
un evento o peligro inmediato, derivados de la acción del delincuente. El delito se
consuma con la simple violación del tratado o convención de paz, la tregua o el
armisticio.

8. ARTÍCULO 341.- ESPIONAJE MILITAR EN PERJUICIO DE ESTADO


EXTRANJERO

El que, en territorio peruano, recoge informaciones militares para un Estado


extranjero, en perjuicio de otro Estado, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


En este delito se tutela el interés de un Estado amigo, cumpliendo un deber de
solidaridad internacional; la seguridad exterior del Estado amigo con respecto a un
tercer Estado, al que favorece o en interés del cual se recogen las informaciones
militares. Pero siempre se trata de mantener la normalidad de las relaciones
exteriores de la República, que se alterarían inevitablemente con la infracción de los
deberes de neutralidad, ya que el espionaje militar, donde quiera que se ejercite, es
un acto inamistoso, una forma de actividad bélica.

II. CONDUCTA TÍPICA: El recoger informaciones militares para un Estado


extranjero en perjuicio de otro Estado.
Para que el espionaje en daño de un Estado extranjero sea reprimido en el Perú se
requiere que se ejercite dentro del territorio nacional en interés de un tercer Estado.
Se entiende que se trata de conductas a realizar sea en tiempo de paz o dentro de
24
contextos bélicos, ya que no se hace referencia excluyente a alguno de estos
supuestos.

El recoger las informaciones militares, o el procurárselas lleva implícita la idea de


conseguir o hacerse con el objeto material lo que lleva sobrentendida la idea de
hacer diligencias o esfuerzos para conseguir algo, de modo que no realiza el tipo el
que casualmente obtiene la información de que se trata.

Respecto al contenido de la información, ésta tiene que ser de tipo militar, pero no
se señala si debe ser secreta o reservada. Pero se entiende que deben ser tales,
puesto que su conocimiento por persona no autorizada puede dañar o poner en
riesgo la seguridad y defensa del Estado.

III. SUJETO ACTIVO


La nacionalidad del culpable es indiferente.

IV. TIPO SUBJETIVO


En el tipo subjetivo se prevé exclusivamente la modalidad dolosa. Junto al dolo, se
exige como elemento subjetivo del tipo que la conducta se ejecute con el propósito
de favorecer a un Estado extranjero en perjuicio de otro. En este caso debe existir
una intención aviesa o animus hostilis de perjudicar al Estado extranjero.

V. CONSUMACIÓN
Se trata de un delito de peligro abstracto en el que se castiga la eventual puesta en
peligro del bien jurídico. En consecuencia la conducta se consuma en el momento
en que se realice la acción descrita: “el recoger información militar” para un Estado
extranjero en perjuicio de otro Estado, aunque éste no resulte perjudicado en la
realidad. Cabe el error sobre el material clasificado o de interés militar, vencible o
no; asimismo son posibles tanto la tentativa como la frustración.

ARTÍCULO 342.-EJECUCIÓN DE ACTOS DE AUTORIDAD EXTRANJERA EN


EL TERRITORIO NACIONAL.
El que, prescindiendo de la intervención de la autoridad competente, ejecuta o
manda ejecutar actos de autoridad de un país extranjero o de un organismo
internacional en el territorio de la República, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cinco años e inhabilitación de uno a tres
años conforme al artículo 36º, incisos 1 y 2.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Los principios que rigen a la jurisdicción soberana, en el marco de la soberanía de
los Estados, determinan si un Estado tiene la facultad de:

a) Juzgar los derechos de las partes en casos ante tribunales u otros órganos
con capacidad de adjudicación;
b) Establecer normas de conducta que se aplican a eventos o personas dentro o
fuera de sus fronteras;

c) Ejercer su autoridad para exigir obediencia a las normas vigentes.

En este delito la prohibición de ejecutar los actos de autoridad extranjera en el


25
territorio del Estado peruano sin la intervención de la autoridad competente, protege
a la jurisdicción estatal de verse mellada por sus correspondientes extranjeros sin
un procedimiento que permita su control. Por tanto, el bien jurídico protegido en este
delito es la soberanía expresada en la jurisdicción coactiva.

II. SUJETO ACTIVO


El sujeto activo -según la redacción del artículo- podría ser cualquier persona; sin
embargo sólo podría incurrir en la acción típica quien tenga la atribución de ejecutar
o mandar ejecutar actos de autoridad de un país extranjero; por tanto se entiende
que el agente debe ser uno con capacidad de ejecución o mando, es decir, una
autoridad pública.

Por otro lado, a efectos del artículo bajo comentario, se reputará autoridad al que
por sí solo o como miembro de algún órgano del Estado -según la Constitución y las
leyes- tenga mando o ejerza jurisdicción propia. Según el artículo 39º de la
Constitución Política del Estado, el Presidente de la República tiene la más alta
jerarquía en la función pública y en ese orden de jerarquía siguen, los Congresistas
de la República, los Ministros de Estado, los miembros del Tribunal Constitucional,
los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, los magistrados supremos,
los miembros de la Junta de Fiscales Supremos, el Defensor del Pueblo, los
miembros del Jurado Nacional de Elecciones, los Presidentes y Consejeros de los
Gobiernos Regionales, los Alcaldes y Regidores Provinciales; y los Alcaldes y
Regidores Distritales. Cada uno de estos funcionarios y otros -como los jueces en
general- ejercen jurisdicción ejecutiva dentro de sus atribuciones.

III. SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo del delito sería el Estado peruano.

IV. CONDUCTA TÍPICA:


El ejecutar o mandar ejecutar actos de autoridad de un país extranjero o de un
organismo internacional en el territorio de la República prescindiendo de la
intervención de la autoridad competente.
El verbo ejecutar hace referencia, en general, a realizar o cumplir determinada cosa;
y en particular en el Derecho, ejecutar es realizar la última parte del procedimiento
judicial, que tiene como finalidad dar cumplimiento a la sentencia definitiva del juez
o tribunal competente.

En base a lo que se afirma en el caso del sujeto activo del delito, se entiende del
artículo una superposición de atribuciones porque se refiere a que quien ejecute o
mande ejecutar el acto -una autoridad pública peruana— prescinda de la
intervención de autoridad competente. En virtud de este artículo, cualquier autoridad
que pueda ejecutar o mandar ejecutar actos de autoridad de Estado extranjero debe
dirigir tal función al funcionario correspondiente, y si fuera él mismo la autoridad
competente, cumplir con el procedimiento dado por ley para la ejecución de los
actos de la autoridad extranjera o del organismo internacional.

V. CONSUMACIÓN
La consumación del delito se encuentra en el acto mismo de realizar o cumplir con
lo ordenado por autoridad extranjera.

26
ARTÍCULO 343.- ACTOS DE HOSTILIDAD ORDENADOS POR
BELIGERANTES
El que, con ocasión de guerra en que la República haya declarado su
neutralidad, practica actos destinados a realizar en el país las medidas de
hostilidad ordenadas por los beligerantes, será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años.

I. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


La neutralidad es un estado vinculado con la guerra (estado de guerra) y define la
posición de los Estados que no participan en una guerra; tales Estados son
neutrales. La norma básica del derecho de neutralidad es que el territorio de los
Estados neutrales es inviolable, y que se prohíbe a los beligerantes mover tropas o
convoyes de materiales de guerra o provisiones a través de ellos.

Esta conducta típica se enmarca en el contexto de protección de la paz del Perú,


pues sanciona el incumplimiento de los deberes que deben desarrollarse en una
guerra en la que no intervenga el Perú, por tanto protege la neutralidad del Estado
ante los conflictos bélicos.

II. SUJETO ACTIVO


Este sujeto se configura como un delito común, así que el sujeto activo puede ser
cualquier persona.

III. SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo es el Estado peruano.

IV. CONDUCTA TÍPICA:


Practicar actos destinados a realizar en el país las medidas de hostilidad
ordenadas por lo beligerantes
Como ya se señaló anteriormente, en el comentario al artículo 339º, las hostilidades
consisten en la mutua aplicación de la violencia y de la coerción por parte de las
fuerzas armadas de los países en conflicto, estos actos se llevan a cabo en tierra,
mar o aire. Asimismo el derecho de la neutralidad exige que el territorio neutral no
pueda usarse por ningún beligerante, de ninguna manera, como base para
hostilidades.

La acción que se requiere de parte del sujeto activo es el practicar dentro del
territorio nacional los actos hostiles ordenados por alguna de las partes en conflicto,
conflicto armado en el que no participa el Estado peruano. El tipo penal requiere la
declaración formal de neutralidad de parte del Perú en el contexto de un conflicto
bélico. Córdoba Roda señala que si hubiera una previa declaración de neutralidad
pero de los actos concluyentes del Estado se dedujera la colaboración del mismo
con alguna de las partes del conflicto, no se podría poner en peligro la neutralidad.
La idea es que estos actos tengan como consecuencia un peligro real y concreto de
que el Estado entre en conflicto.

Para poder restringir de algún modo la relevancia típica de la conducta, se propone


por la doctrina que sin ser necesario que se produzca un resultado, sí se deba crear
un peligro real y concreto de que el Estado entre en el conflicto.

27
TERCERA SEMANA DE CLASES

DELITOS CONTRA LOS SIMBOLOS Y


VALORES DE LA PATRIA

ULTRAJE A SÍMBOLOS, PRÓCERES O HÉROES DE LA PATRIA


ARTÍCULO 344°.- El que, públicamente o por cualquier medio de difusión, ofende,
ultraja, vilipendia o menosprecia, por obra o por expresión verbal, los símbolos de la
Patria o la memoria de los próceres o héroes que nuestra historia consagra, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro años y con sesenta a
ciento ochenta días- multa.
El que publica o difunde, por cualquier medio el mapa del Perú con alteración de
sus límites, será reprimido con la misma pena.

ACTOS DE MENOSPRECIO CONTRA LOS SÍMBOLOS, PRÓCERES O HÉROES


PATRIOS
ARTÍCULO 345°.- El que, por acto de menosprecio, usa como marca de fábrica, en
estampados de vestimentas o de cualquier otra manera, los símbolos de la Patria o
la imagen de los próceres y héroes, será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de un año, o con prestación de servicio comunitario de veinte a treinta
jornadas.

TITULO XVI. DELITOS CONTRA LOS PODERES DEL ESTADO Y EL ORDEN


CONSTITUCIONAL

 CAPÍTULO I REBELIÓN, SEDICIÓN Y MOTÍN

REBELIÓN
TIPO PENAL (Art. 346)
El que se alza en armas para variar la forma de gobierno, deponer al gobierno
legalmente constituido o suprimir o modificar el régimen constitucional, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte años.

TIPICIDAD OBJETIVA
La figura delictiva de rebelión se perfecciona de una forma, y para definir
esta conducta se ha hecho de un verbo rector.
Alzarse: alzarse equivale a levantarse, desobedeciendo colectivamente a alguien,
en este caso al Poder legítimamente constituido. Dicho alzamiento debe
manifestarse públicamente, es decir, de un modo abierto y alterando la normalidad y
tranquilidad ciudadanas.

TIPICIDAD SUBJETIVA
Se requiere además de un elemento subjetivo adicional, que se describe con la
finalidad política, en el delito de rebelión la finalidad o el móvil político se dirige a
derrocar a un gobierno legalmente constituido o liquidar o variar el régimen
constitucional vigente, por ello que solo ataca al bien jurídico orden constitucional.[6]
Los rebeldes deben alzarse para conseguir algunos de los fines descritos en el art.
346 CP. Cada uno de estos fines, puede constituir por ser un delito contra la
28
Constitución (Delitos contra el jefe del estado, suprimir o modificar el régimen
constitucional). La defensa de la Constitución, al ser el primero de los fines de la
rebelión el "derogar, suspender o modificar total o parcialmente la constitución".
Téngase presente que lo que constituye la esencia de este delito no es el fin como
tal, sino la forma de realizarlo ("alzarse públicamente")

SUJETO ACTIVO
Es el titular de la lesión del bien jurídico protegido, es el que comete el delito, es al
que se le llama también procesalmente, procesado, inculpado, imputado, encartado,
etc. En este delito el sujeto activo es un sujeto plural, colectivo. No existe, por tanto,
la rebelión individual de una sola persona. Es indiferente, sin embargo, el número de
personas que se rebelan, siempre que sea un número lo suficientemente relevante
en orden a conseguir los fines fijados en el tipo.[5]Aunque la distinta contribución y
participación cualitativa sea relevante en orden a determinar la responsabilidad de
los rebeldes, lo decisivo es que haya un acuerdo de voluntades y un mínimo de
organización previos al alzamiento. Por eso se llama a la rebelión un delito de
convergencia.

SUJETO PASIVO

Es la persona natural o jurídica que sufre la lesión del bien jurídico protegido, es la
víctima o agraviada. (En tal sentido el sujeto pasivo es el Jefe del estado legalmente
constituido que se pretende derrocar).

BIEN JURIDICO PROTEGIDO


El bien jurídico protegido se entiende que son el conjunto de bienes importantes,
trascendentes para la comunidad por esa razón está protegido por el derecho y
especialmente por el derecho penal; En este título el bien jurídico protegido es (en el
la vigencia del orden constitucional y el ejercicio pleno de las atribuciones que la
Constitución y las leyes de la republica otorgan a los órganos superiores del poder
estatal, mejor conocidos lenguaje jurídico y común como los poderes del estado.

ANTIJURIDICIDAD
Aunque teóricamente pueden darse el estado de necesidad o el cumplimiento de un
deber (defensa de la constitución, peligro para la independencia de la Nación, etc.)
que pueden ser invocados por los rebeldes, la realidad criminológica de estos
delitos impide apreciarlas, pues la rebelión implica un ataque total al poder
constituido que, si triunfa, convierte en rebeldes a los que detentaba legítimamente
el poder y en gobernantes a los rebeldes. Y, naturalmente, si no triunfan, el poder
legítimo seguirá invocando su legitimidad frente a los vencidos que no podrán
excusarse.

CULPABILIDAD
Acto seguido, se verifica que en la conducta típica del rebelde no concurre alguna
causa de justificación, el operador jurídico entrara al análisis para determinar si la
conducta típica y antijurídica puede ser atribuido a su autor. En esta etapa tendrá
que verificar se al momento de actuar el agente era imputable es decir, mayor de 18
años y no sufría de alguna anomalía psíquica que le haga inimputable. También se
verifica si el agente al momento de exteriorizar su conducta etiquetada como
rebelde, conocía la Antijuridicidad de su actuar, es decir, se verificara si el agente
sabia o conocía que su conducta estaba prohibida por ser contraria al derecho.
Luego, determinara si el agente pudo actuar o determinarse de modo diferente a la
29
hora de cometer el delito.

REBELIÓN MILITAR:
El alzamiento en armas, y por fuerza de alguno de los ejércitos o de todos ellos,
contra el poder constituido, se consideran formas de la misma: a) la traición, cuando
la desobediencia al acatamiento de la autoridad se produce ante el enemigo
extranjero; b) la adhesión a la rebelión, si la subversión acontece justo ante el
insurrecto, con propósito de sumarse a él o por la colaboración indirecta que a ello
equivale; c) la revolución interior o el pronunciamiento habitual, que entraña la
modalidad típica.
Hemos visto que la rebelión es un acto de fuerza, dirigido contra un gobierno
legítimo. Continuando en el examen de la figura, diremos que su objetivo ha de ser
la sustitución del gobernante o gobernantes legítimos, y la supresión o modificación
del régimen constitucional.
Podría darse el caso de una rebelión dirigida a alterar el sistema constitucional sin
deponer al órgano de gobierno. Por ejemplo: dirigida a suprimir el Tribunal
Constitucional. Esa sería una modificación constitucional hecha por la fuerza y no a
través del procedimiento que la propia constitución tiene fijado.

SEDICIÓN
TIPO PENAL (art. 347)
El que, sin desconocer al gobierno legalmente constituido, se alza en armas para
impedir que la autoridad ejerza libremente sus funciones o para evitar el
cumplimiento de las leyes o resoluciones o impedir las elecciones generales,
parlamentarias, regionales o locales, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cinco ni mayor de diez años.

TIPICIDAD OBJETIVA
Lo que persigue el sedicioso es perturbar el libre ejercicio de la autoridad o el
impedir la aplicación o el cumplimiento o determinada norma. La parte final del
artículo, sin embargo, coloca a la sedición en los umbrales de la rebelión, cuando
contempla la hipótesis del impedimento de las elecciones generales,
parlamentarias, regionales o locales. Este constituye un ataque grave al orden
constitucional, aunque pueda perpetrarse dentro de un reconocimiento formal a los
Poderes del Estado y las autoridades en ejercicio.

SUJETO ACTIVO
Del delito necesariamente ha de ser un grupo de personas-aunque responda a título
individual.

SUJETO PASIVO
Del delito nada más pueden serlo las autoridades, corporaciones oficiales o
funcionarios públicos.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO


El impedir que la autoridad ejerza libremente sus funciones, evitar el cumplimiento
de las leyes o resoluciones o impedir las elecciones generales, parlamentarias,
regionales o locales.

JURISPRUDENCIA
Estima formas concretas de sedición no militar: impedir la formación de una mesa
30
electoral y la entrada de electores en su colegio; oponerse, bajo amenaza, a que el
ayuntamiento establezca un impuesto; el allanamiento de varias casas y el
lanzamiento por balcones y ventanas de muebles, para que los queme la
tumultuosa multitud.

EJEMPLO DE SEDICION
Tuvimos, años atrás, la oportunidad de defender a un alcalde distrital que organizo
un virtual alzamiento en armas para impedir la ejecución de una medida
gubernamental dentro de los límites de su distrito. Inclusive comprometió en alguna
forma a la dotación policial. Ese podría ser un buen ejemplo de sedición. No hubo
desconocimiento de los Poderes del Estado ni afán de derrocar al Presidente o
disolver el congreso. Pero hubo pronunciamiento y una intención manifiesta de
perturbar el cumplimiento de una norma jurídica.

LA ACCIÓN
Puede perseguirse varios resultados:
 Impedir la aplicación de las leyes.
 Impedir el ejercicio legítimo de sus funciones o el cumplimiento de los
acuerdos que adopten a cualquier autoridad, corporación oficial o funcionario
público, así como también sus resoluciones administrativas judiciales.
Estamos ante un delito de mera actividad, por lo que para la consumación no es
necesario que se produzca ningún resultado. No es posible la tentativa.
Para la consumación de este delito es necesario el empleo de la fuerza o la
utilización de vías no legales, por lo que no se cometerá este delito cunando se
ejerce el derecho de petición. La violencia puede ser sobre la cosa o en las
personas.

PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE REBELIÓN Y SEDICION


De la confusión entre rebelión y sedición son responsables, en buena medida,
nuestros colegas periodistas. Manejan estos términos, como muchos otros del
acervo jurídico, de la manera más ligera y descuidada. Cuando se refieren en sus
crónicas e, incluso, en sus comentarios editoriales, a rebeldes y terroristas, los
califican como sediciosos.
 La rebelión por lo pronto, es la acción dirigida a deponer y sustituir a los
legítimos gobernantes.
 La sedición, en cambio, es un alzamiento que no desconoce al gobierno
legítimamente constituido, pero que se dirige a perturbar el libre ejercicio de
sus funciones por una autoridad.

MOTÍN
TIPO PENAL (art. 348)
El que, en forma tumultuaria, empleando violencia contra las personas o fuerza en
las cosas, se atribuye los derechos del pueblo y peticiona en nombre de éste para
exigir de la autoridad la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones,
será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de seis
años.

TIPICIDAD OBJETIVA
La ilicitud radica en el procedimiento utilizado para formular la petición de los
amotinados a la autoridad, para definir esta conducta se ha hecho de un verbo
rector.
31
Tumultuar: No puede precisar el número, que en todo caso ha de tener capacidad
para conseguir la finalidad que persigue.

SUJETO ACTIVO
Del delito necesariamente ha de ser un grupo de personas-aunque responda a título
individual. Pues así se desprende de la referencia que el texto hace a
"tumultuariamente". No puede precisar el número, que en todo caso ha de tener
capacidad para conseguir la finalidad que persigue.

SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo obviamente tiene que ser una autoridad aunque la doctrina no lo
específica el tipo de autoridad.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO


Esla vigencia del orden constitucional y el ejercicio pleno de las atribuciones que la
Constitución y las leyes de la republica otorgan a los órganos superiores del poder
estatal, mejor conocidos lenguaje jurídico y común como los poderes del estado.

JURISPRUDENCIA
Para el delito de motín se requiere que los sujetos activos hayan actuado de forma
tumultuaria, empleando violencia contra las personas o fuerza en las cosas y
atribuyéndose derechos del pueblo, peticiona y exige a nombre de este la ejecución
de un acto propio de sus funciones.

CONSPIRACIÓN
TIPO PENAL (art. 349)
El que toma parte en una conspiración de dos o más personas para cometer delitos
de rebelión, sedición o motín, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de la mitad del máximo de la señalada para el delito que se trataba de perpetrar.

SUJETO ACTIVO
Del comentario se puede rescatar que el sujeto activo de la conspiración supone
pluralidad de personas y una intención concreta y perfectamente definida.

SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo en este delito tendríamos que ver las tratativas y el acuerdo
celebrado por dos o más personas con el propósito específico de llevar adelante
una rebelión, sedición o motín. En el primer caso entendemos que el sujeto
pasivo es el Jefe del estado legalmente constituido que se pretende derrocar. En el
segundo caso el sujeto pasivo nada más pueden serlo las autoridades,
corporaciones oficiales o funcionarios públicos. En el tercer caso el sujeto pasivo
una autoridad.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO


El bien jurídico protegido son los Poderes del Estado y el orden Constitucional.

32
SEDUCCIÓN, USURPACIÓN Y RETENCIÓN ILEGAL DE MANDO
TIPO PENAL (art. 350)
El que seduce a tropas, usurpa el mando de las mismas, el mando de un buque o
aeronave de guerra o de una plaza fuerte o puesto de guardia, o retiene ilegalmente
un mando político o militar con el fin de cometer rebelión, sedición o motín, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor a los dos tercios del máximo de la
señalada para el delito que se trataba de perpetrar.

TIPICIDAD OBJETIVA
La figura delictiva de Seducción, Usurpación y Retención ilegal de mando, y para
definir esta conducta se ha hecho de un verbo rector.
Seducir: la seducción ha de entenderse, en este caso, como la actividad dirigida a
convencer a un cuerpo militar para que participe en la comisión del delito que se
propone el agente, rebelión, sedición o motín. La seducción es una actividad
persuasiva.

SUJETO ACTIVO
El sujeto activo de la infracción puede ser militar o civil. En el primer caso, le sería
aplicable la legislación penal militar. En el segundo, la ley penal común. En este
delito puede ser cometido por una sola persona.

SUJETO PASIVO
Como bien se sabe, que el sujeto pasivo es el sufre la lesión del bien jurídico
protegido, en este caso son los poderes del estado y el orden constitucional y por
consiguiente el jefe de estado así como las demás autoridades.

TENTATIVA
Este delito es autónomo y se completa aunque no se haya producido o iniciado la
comisión de alguno de los delitos que se pretendía ejecutar.

CAPÍTULO II DISPOSICIONES COMUNES


EXENCIÓN DE LA PENA POR DESISTIMIENTO VOLUNTARIO (ART.351 CP)
Los Rebeldes, sediciosos o amotinados que se someten a la autoridad legítima o
se disuelven antes de que ésta les haga intimaciones, o lo hacen a consecuencia de
ellas, sin haber causado otro mal que la perturbación momentánea del orden,
están exentas de pena. Se exceptúan a los promotores o directores quienes serán
reprimidos con pena privativa de libertad no mayor de la mitad del máximo de la
señalada para el delito que se trataba de perpetrar.

Omisión de Resistencia (art.352 CP).


El funcionario o servidor público que, pudiendo hacerlo, no oponga resistencia a
una rebelión, sedición o motín, será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de cuatro años.

Inhabilitación (art.353 CP).


Los funcionarios, servidores públicos o miembros de las Fuerzas Armadas o de la
Policía Nacional, que sean culpables de los delitos previstos en este Título, serán
reprimidos, además, con inhabilitación de uno o cuatro años conforme el artículo 36,
incisos 1,2 y 8.

33
CUARTA SEMANA DE CLASES

DELITOS CONTRA EL DERECHO DE SUFRAGIO.

TITULO XVII DELITOS CONTRA LA VOLUNTAD POPULAR.


 CAPITULO ÚNICO DELITOS CONTRA EL DERECHO DE SUFRAGIO.

ARTÍCULO 354.- PERTURBACIÓN O IMPEDIMENTO DE PROCESO


ELECTORAL.
El que, con violencia o amenaza, perturba o impide que se desarrolle un proceso
electoral general, parlamentario, regional o municipal, o los procesos de revocatoria
o referéndum será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de diez años."

(*) (*) Artículo modificado por el Artículo Único de la Ley Nº 29287, publicada el 06
diciembre 2008.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: El ejercicio del derecho de sufragio.


TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.

- S. Pasivo: El estado en representación de la ciudadanía.

TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo.

ARTÍCULO 355.- IMPEDIMENTO DEL EJERCICIO DE DERECHO DE


SUFRAGIO.
El que, mediante violencia o amenaza, impide a un elector ejercer su derecho de
sufragio o le obliga a hacerlo en un sentido determinado, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.

Bien jurídico protegido: El ejercicio del derecho de sufragio.

TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.

- S. Pasivo: El estado en representación de la ciudadanía.

TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo

34
ARTÍCULO 356.-INDUCCIÓN A NO VOTAR O HACERLO EN SENTIDO
DETERMINADO
El que, mediante dádivas, ventajas o promesas trata de inducir a un elector a no
votar o a votar en un sentido determinado, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.

Bien jurídico protegido: El ejercicio del derecho de sufragio.

TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.

- S. Pasivo: El estado en representación de la ciudadanía.

TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo

ARTÍCULO 357.- SUPLANTACIÓN DE VOTANTE


El que suplanta a otro votante o vota más de una vez en la misma elección o
sufraga sin tener derecho, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro años.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: El ejercicio del derecho de sufragio.

TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.

- S. Pasivo: El estado en representación de la ciudadanía.

TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo

ARTÍCULO 358.- VOTO DECLARADO PÚBLICAMENTE DURANTE EL ACTO


ELECTORAL
El elector que da a publicidad el sentido de su voto en el acto electoral, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un año o con prestación de
servicio comunitario de veinte a treinta jornadas.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: El ejercicio del derecho de sufragio.

TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.

- S. Pasivo: El estado en representación de la ciudadanía.

35
TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo

ARTÍCULO 359.- ATENTADOS CONTRA EL DERECHO DE SUFRAGIO


Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de ocho
años el que, con propósito de impedir o alterar el resultado de un proceso o
favorecer o perjudicar a un candidato u organización política, realiza cualquiera de
las acciones siguientes:

1. Inserta o hace insertar o suprime o hace suprimir, indebidamente, nombres en la


formación de un registro electoral.
2. Falsifica o destruye, de cualquier modo, en todo o en parte un registro electoral,
libretas electorales o actas de escrutinio u oculta, retiene o hace desaparecer los
documentos mencionados, de manera que el hecho pueda dificultar la elección o
falsear su resultado.
3. Sustrae, destruye o sustituye ánforas utilizadas en una elección antes de
realizarse el escrutinio.
4. Sustrae, destruye o sustituye cédulas de sufragio que fueron depositadas por los
electores.
5. Altera, de cualquier manera, el resultado de una elección o torna imposible la
realización del escrutinio. 6. Recibe, siendo miembro de una mesa de sufragio, el
voto de un ciudadano no incluido en la lista de electores de esa mesa o rechaza
injustificadamente el voto de un elector incluido en dicha lista.
7. Despoja a un ciudadano, indebidamente, de su libreta electoral o la retiene con el
propósito de impedirle que sufrague. "
8) Realiza cambio de domicilio o induce a realizarlo a una circunscripción distinta al
de su residencia habitual, induciendo a error en la formación del Registro
Electoral.”

(*) (*) Numeral adicionado por el Artículo Único de la Ley Nº 29287, publicada el 06
diciembre 2008.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: El ejercicio del derecho de sufragio.

TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.

- S. Pasivo: El estado en representación de la ciudadanía.

TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo.

ARTÍCULO 360.- INHABILITACIÓN


El funcionario o servidor público o miembro de las Fuerzas Armadas o de la Policía
Nacional que incurra en uno de los delitos previstos en este Título sufrirá, además,
inhabilitación de uno a tres años conforme al artículo 36, incisos 1 y 2 .
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: El ejercicio del derecho de sufragio.

36
TIPICIDAD OBJETIVA:
- S. Activo: puede ser cualquier persona, los funcionarios o servidores
públicos, los trabajadores de los entes electorales, los dirigentes o
simpatizantes de una organización política, y los candidatos.

- S. Pasivo: El estado en representación de la ciudadanía.

TIPICIDAD SUBJETIVA: Se requiere Dolo.

QUINTA SEMANA DE CLASES

TITULO XVIII
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA.

CAPITULO I.- DELITOS COMERTIDOS POR PARTICULARES.-


SECCION I.- USURPACION DE AUTORIDAD TITULOS Y HONORES.

Articulo 361 del C.P.- USURPACION DE FUNCIONES.


El que sin titulo o nombramiento, usurpa una función publica, o la facultad de
dar ordenes militares o policiales, o el que hallándose destituido, cesado,
suspendido o subrogado de su cargo continua ejerciéndolo, o el que ejerce
funciones correspondientes a cargo diferente del que tiene, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor siete años, e
inhabilitación de uno o dos años conforme el Articulo 36 incisos1 y 2.
Si para perpetrar la comisión del delito, el agente presta resistencia o se
enfrenta a las Fuerzas del Orden, la pena será privativa de libertad no menor
de cinco ni mayor de ocho años.

COMENTARIO.-
Como podemos apreciar, el delito de usurpación de función pública se
configura cuando una persona realiza actos que constituyen una función
pública, sin contar con la calidad de funcionario público necesaria para realizar
dicha función. El delito también se configura cuando un funcionario público que
ha sido destituido, cesado, suspendido o subrogado de su cargo, continúa
ejerciendo las funciones propias de su cargo.
La sanción por este delito es de pena privativa de libertad no menor de cuatro
ni mayor de siete años. Asimismo, se le impone al autor una inhabilitación para
ejercer función pública por un período entre uno y dos años. Se considera
como una situación agravante cuando el autor del delito se ha resistido a las
fuerzas policiales o a las fuerzas militares para cometer el delito, en cuyo caso
la pena privativa de libertad será no menor de cinco ni mayor de ocho años.

SUJETO ACTIVO.- Viene a ser cualquier persona que intente realizar una
función publica sin tener mandato expreso, usurpando la misma, o incluso a
aquellas personas que en su momento la tuvieron pero que por diversas
situación ya no la ostentan.
37
SUJETO PASIVO.- el sujeto pasivo es la administración pública, y sus diversos
funcionarios.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO.- El bien jurídico que se protege es el correcto


funcionamiento de la administración pública.

ELEMENTO SUBJETIVO.- Definitivamente para que se constituya este delito


tiene que haber dolo por parte del sujeto activo.

Articulo 362 del C.P..- OSTENTACION DE TITULOS Y HONORES QUE NO


EJERCE.
El que públicamente, ostenta insignias o distintivos de una función o cargo que
no ejerce o se arroga grado académico, titulo profesional u honores que no le
corresponden, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un
año o con prestación de servicio comunitario de diez a veinte jornadas.

COMENTARIO.-
El delito de ostentación de distintivos de función o cargo está referido a la
situación en la que una persona utiliza emblemas, insignias u otros distintivos
que son indicativos de un cargo o función pública, sin contar con el título o
nombramiento correspondiente. Como puede ser el caso de quien utiliza un
uniforme policial sin ser policía. Asimismo, encaja en este delito la conducta por
la cual una persona se arroga un grado académico o título profesional sin que
le corresponda tal calificación. La sanción para este delito es la pena privativa
de libertad no mayor de un año o la pena de prestación de servicio comunitario
de diez a veinte jornadas.

SUJETO ACTIVO.- Cualquier persona que ostente algún titulo que no le


pertenece, así como de insignias o distintivos que lo identifiquen con
determinada función, la cual no el corresponde.

SUJETO PASIVO.- El sujeto pasivo vienen a ser la administración pública.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO.- el correcto funcionamiento de la administración


pública.

ELEMENTO SUBJETIVO.- Definitivamente debe haber dolo para realizar este


delito.

ARTICULO 363 del C.P.- EJERCICIO ILEGAL DE LA PROFESION.-


“El que ejerce profesión sin reunir los requisitos legales requeridos, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro
años.
El que ejerce profesión con falso título, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años.
La pena será no menor de cuatro ni mayor de ocho años, si el ejercicio de la
profesión se da en el ámbito de la función pública o prestando servicios al
Estado bajo cualquier modalidad contractual”.
38
COMENTARIO.-
De acuerdo a este tipo penal, se sanciona la conducta por la cual una persona
realiza actividades propias de un profesional, sin contar con los requisitos
legales para tener dicha profesión. Así, se sancionaría por este delito a la
persona que patrocine a otra en un proceso judicial, sin contar con el título de
abogado requerido. La sanción para este delito es la pena privativa de libertad
no menor de dos ni mayor de cuatro años. Cuando el ejercicio ilegal de la
profesión se realiza utilizando un título falso, la pena privativa de libertad a
imponer será no menor de cuatro ni mayor de seis años. Si el delito se realiza
para ejercer una función pública o para prestar servicios al Estado, la pena
privativa de libertad será no menor de cuatro ni mayor de ocho años. Además
de las sanciones previstas para quienes ejercen indebidamente una profesión,
el Código Penal también sanciona al profesional que permite que se realice el
ejercicio ilegal de la profesión. Así, el artículo 364º señala lo siguiente: “El
profesional que ampara con su firma el trabajo de quien no tiene título para
ejercerlo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro años
e inhabilitación de uno a tres años conforme al artículo 36º, incisos 1 y 2”.
Como vemos, la sanción en este delito recae sobre el profesional que, a través
de su firma, ampara o permite que una persona ejerza ilegalmente una
profesión.

SUJETO ACTIVO.- El sujeto activo puede ser cualquier persona que ejerza
una profesión de manera ilegal, sin cumplir los requisitos de ley exigidos.

SUJETO PASIVO.- El sujeto pasivo es la administración pública.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO.- También en este caso tenemos al correcto


funcionamiento de la administración de justicia como bien jurídico protegido por
el legislador.

EMENTO SUBJETIVO.- Tiene que haber dolo para la realización del delito.

ARTICULO 364 del C.P.- PARTICIPACION DE PROFESIONAL EN EL


EJERCICIO ILEGAL DE LA PROFESION.
El profesional que ampara con su firma el trabajo de quien no tiene titulo para
ejercerlo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro años
e inhabilitación de uno a tres años conforme al artículo 36, incisos 1 y 2.

COMENTARIO.-
Este es un delito que se comete de manera retirada en la administración
publica, puesto que muchas veces se permite que ingresen a trabajar a
personas que aun no son profesionales, o que simplemente no cumplen con los
requisitos exigidos conforme a ley, y a sabiendas de esto, los profesionales que
trabajan para la administración pública, avalan este actuar y así fomentan que
se siga realizando el ejercicio ilegal de la profesión dentro de la administración
publica, lo cual muchas veces trae como consecuencia el mal accionar de la
administración, al momento de realizar sus funciones.

39
SUJETO ACTIVO.- El sujeto activo es el profesional que avale el accionar
ilegal de la profesión.

SUJETO PASIVO.- La administración pública.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO.- El correcto funcionamiento de la


administración de justicia como bien jurídico protegido por el legislador.

SEXTA SEMANA DE CLASES

VIOLENCIA CONTRA LA AUTORIDAD PARA OBLIGARLE A ALGO

Contemplado en el Art. 365 del Código Penal

DESCRIPCION TIPICA.
El que, sin alzamiento público, mediante violencia o amenaza, impide a una
autoridad o a un funcionario o servidor público ejercer sus funciones o le obliga a
practicar un determinado acto de sus funciones o le estorba en el ejercicio de estas,
será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.

TIPICIDAD OBJETIVA.
La acción se traduce en el empleo de intimidación o violencia contra un
funcionario público o contra la persona que le presta asistencia legal, para impedir o
trabar la ejecución de un acto propio de sus funciones.

La acción se identifica con el mismo empleo de los medios típicos, por tanto, es de
central importancia conocer los requisitos que deben reunir esos medios típicos. Si
lo que persigue el sujeto activo es impedir o trabar la ejecución de un acto funcional,
entonces los medios empleados deben tener suficiente entidad para «impedir» o
trabar la ejecución de ese acto funcional, aun cuando no se produzca ese resultado
material.

TIPICIDAD SUBJETIVA.
El delito en comentario implica una conducta en estricto dolosa, por lo que exige
pleno conocimiento e intencionalidad de ejercer violencia o amenaza contra un
miembro policial.

SUJETO ACTIVO
El sujeto activo puede ser cualquier persona.

SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo puede ser una autoridad, servidor publico.

BIEN JURÍDICO TUTELADO:


El bien jurídico tutelado es la libertad de determinación del funcionario público en el
ejercicio de sus funciones.

40
Artículo 366 del Código Penal: VIOLENCIA CONTRA LA AUTORIDAD PARA
IMPEDIR EL EJERCICO DE SUS FUNCIONES

DESCRIPCION TIPICA
El que emplea intimidación o violencia contra un funcionario público o contra la
persona que le presta asistencia en virtud de un deber legal o ante requerimiento de
aquel, para impedir o trabar la ejecución de un acto propio del legitimo ejercicio de
sus funciones, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cuatro años o con prestación de servicio comunitario de ochenta a ciento
cuarenta jornadas.

TIPICIDAD OBJETIVA
Describe solo el acto de intimidación o violencia contra la autoridad. Si bien es
cierto, no es un delito de resultado (material); pero -como todo delito-, el delito de
violencia a la autoridad es un delito de resultado jurídico; por tanto, es necesario
que la intimidación o violencia sean de entidad suficiente para lesionar el bien
jurídico (resultado jurídico), esto es impedir o trabar la ejecución del acto propio de
su funciones.

TIPICIDAD SUBJETIVA
El dolo abarca la voluntad guiada por el conocimiento de que se emplea
intimidación o violencia contra la autoridad.

SUJETO ACTIVO
Cualquier persona natural o jurídica

SUJETO PASIVO
El funcionario o servidor público en ejercicio de sus funciones

BIEN JURIDICO PROTEGIDO


Entidad Pública a la que pertenece el funcionario Público.

MODALIDADES EN QUE SE CONSTITUYE LA VIOLENCIA Y RESISTENCIA A


LA AUTORIDAD.-

a. Violencia contra la autoridad.


b. Violencia contra la autoridad para impedir el ejercicio de sus funciones.
c. Resistencia y Desobediencia a la autoridad.
d. Violencia contra autoridades elegidas.
e. Destrucción de distintivos.
f. Atentado contra documento que sirven de prueba en el proceso.
g. Sustracción de objetos requisados por autoridad.
h. Perturbación del orden donde la autoridad ejerce su función.

2. BASE LEGAL

Código Penal - Art. 365 al 373.

41
SETIMA SEMANA DE CLASES

Exposición y análisis de casos judiciales actuales que han impactado


en la opinión publica referente a los delitos que son objeto de estudio.

OCTAVA SEMANA DE CLASES


(PRIMERA EVALUACION PARCIAL)

NOVENA SEMANA DE CLASES

CAPITULO II.- DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS


PUBLICOS.

SECCION I.- ABUSO DE AUTORIDAD.

ARTÍCULO 376.- ABUSO DE AUTORIDAD.- El funcionario público que, abusando


de sus atribuciones, comete u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a
alguien será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años.
Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena privativa
de libertad será no menor de dos ni mayor de cuatro años.

TIPICIDAD OBJETIVA:
Según el contenido del tipo penal, el delito de abuso de autoridad genérico se
configura cuando un funcionario público en pleno ejercicio de sus funciones,
abusando de sus atribuciones propias de su cargo, comete u ordena un acto
arbitrario que cause perjuicio a alguien, o mejor, que perjudique a un tercero.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:


El bien jurídico genérico siempre es el correcto funcionamiento de la administración
pública. En tanto que el objeto de tutela especifico es el asegurar la conducta
funcional de los sujetos públicos, orientándolos con exclusividad a la obediencia de
la ley y el Derecho. En la base fundante de la norma penal, se halla el enunciado
normativo que obliga al funcionario público encausar sus actos de función en
sujeción a los dispositivos legales que fijan y delimitan sus funciones y marco de
atribuciones o, cuando ellas sean insuficientes, a criterio de finalidad pública y de
respeto a la dignidad y derechos fundamentales de las persona.

SUJETO ACTIVO:
El sujeto activo o autor de los supuestos delictivos sancionados en el artículo 376º
del Código Penal lo constituye solo aquella persona que tiene la calidad o cualidad
social de funcionario público, nadie más que tales personas pueden ser agentes del
delito en hermenéutica jurídica. Es más, de la lectura del tipo penal se concluye que
solo se constituyen en agentes los funcionarios públicos, siempre y cuando se
encuentren en el normal desempeño de sus funciones o atribuciones asignadas. Si
42
el funcionario comete un acto abusivo fuera del ejercicio de sus funciones o
atribuciones, el presente delito no se configura.

SUJETO PASIVO:
El sujeto pasivo o agraviado siempre es el Estado, único titular del bien jurídico
protegido como es el correcto funcionamiento de la administración pública. No
obstante, tal como aparece construida la formula legislativa, es coherente sostener
que también se constituye en sujeto pasivo la persona particular o jurídica afectada
directamente con el acto arbitrario y abusivo del sujeto activo del delito.

TIPICIDAD SUBJETIVA:
Tal como aparece redactado el tipo penal artículo 376º se concluye que es un delito
de comisión dolosa, es imposible la comisión culposa o negligente. Se requiere que
el agente con conocimiento que el acto que realiza u ordena en el ejercicio de sus
atribuciones causará perjuicio a un tercero, voluntariamente conduce su
comportamiento en abierta infracción a la ley o reglamento de que se trate.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
La consumación depende de la modalidad delictiva ejecutada. Con la conducta de
ordenar la consumación se verifica con su emisión oficial y legal. No se requiere que
llegue a conocimiento de su destinatario, menos su cumplimiento o generación
perjudicial, es suficiente con constatar la idoneidad efectiva contra los derechos
particulares. Aquí no es posible la tentativa.
La otra modalidad de cometer acto de función como arbitrario, se consuma con la
generación de perjuicio, afectando el derecho ajeno. La ejecución de un acto de
función constituye el indicio del delito y su terminación se refleja al verse lesionados
los intereses de las personas vinculadas a la materia de la función pública
específica, aunque no tengan conocimiento de ella. Aquí si es posible la tentativa.

ARTÍCULO 376-A.- ABUSO DE AUTORIDAD CONDICIONANDO ILEGALMENTE


LA ENTREGA DE BIENES Y SERVICIOS .-
El que, valiéndose de su condición de funcionario o servidor público, condiciona la
distribución de bienes o la prestación de servicios correspondientes a programas
públicos de apoyo o desarrollo social, con la finalidad de obtener ventaja política y/o
electoral de cualquier tipo en favor propio o de terceros, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años e inhabilitación
conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.

TIPICIDAD OBJETIVA:
El hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente en su condición de
funcionario o servidor público con la evidente finalidad de conseguir una ventaja de
carácter político o electoral en favor propio o de tercero, condiciona a los
beneficiarios la distribución de bienes o la prestación de servicios correspondientes
a programas políticos de apoyo o desarrollo social, a cambio de que le presten o le
den el respaldo político o electoral que solicita.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:


El bien jurídico protegido siempre es el correcto y normal funcionamiento de la
administración pública. En tanto que el objeto de tutela especifico es el asegurar la
conducta funcional de los sujetos públicos, originándolos con exclusividad a la
43
obediencia de la ley y el Derecho. El agente público no puede utilizar el cargo que la
administración le confía con la finalidad de obtener ventajas personales o para
terceros.

SUJETO ACTIVO:
Del contenido del tipo penal 376º - A del Código Penal se concluye que estamos
ante un delito especialísimo en el cual aparte que el agente debe reunir la condición
de funcionario o servidor público, se exige además, que aquel cuente con una
relación funcional ineludible (administración o custodia directa o indirecta) con los
bienes o servicios de los programas de apoyo social.

SUJETO PASIVO:
Sólo el Estado se constituye en el único titular del bien jurídico protegido con el
delito en hermenéutica jurídica.

TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la redacción del tipo penal 376º-A, se concluye que es un delito de comisión
dolosa, es imposible la comisión culposa o negligente. Se requiere que el agente
con conocimiento que el acto de condicionar que realiza en el ejercicio de sus
atribuciones con los programas de apoyo social se encuentra fuera del marco legal,
voluntariamente conduce su comportamiento con la motivación de conseguir alguna
ventaja política o electoral en abierta infracción a la ley o reglamentos. Sólo es
posible la comisión por dolo directo.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito en hermenéutica jurídica es uno de mera actividad, es decir no requiere
que el agente realice realmente la acción que efectuar ni menos se exige que
realmente se ocasione el perjuicio que su acción originaria. Es suficiente determinar
los actos de “condicionar” su actuar por parte del agente, siempre funcionario o
servidor público, respecto a la distribución de bienes o la prestación de servicios de
programas de apoyo o desarrollo social con el objetivo de conseguir alguna ventaja
política o electoral. Ejemplo: la distribución de bienes de un programa social a
cambio de conseguir un respaldo político o electoral para sí o para tercero. Aquí no
es posible la tentativa.

ARTÍCULO 377. OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE ACTOS


FUNCIONALES.
El funcionario público que, ilegalmente, omite, rehúsa o retarda algún acto de su
cargo será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con
treinta a sesenta días-multa.
Cuando la omisión, rehusamiento o demora de actos funcionales esté referida a una
solicitud de garantías personales o caso de violencia familiar, la pena será privativa
de libertad no menor de dos ni mayor de cinco años.

TIPICIDAD OBJETIVA:
De la lectura del tipo penal se cae en la cuenta que la figura delictiva que en
conjunto se conoce con la denominación de incumplimiento de deberes se
perfecciona hasta por tres hipótesis o supuestos ilícitos perfectamente
diferenciados. Ello tiene que ver con los tres verbos rectores que recoge el
contenido del tipo penal: omitir, rehusar y retardar.
44
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:
El bien jurídico que se pretende proteger con este hecho punible es el normal y
correcto funcionamiento de la administración publica en cuanto oportunidad y
eficacia en el cumplimiento de la función pública por parte delos funcionarios que
representan al Estado.

SUJETO ACTIVO:
Al tratarse de un delito especial, el sujeto activo o agente del delito solo puede ser
una persona que tenga la calidad o cualidad de funcionario público. Nadie más que
aquel puede ser agente del delito, que lo puede realizar tanto a título personal como
colegiado. De la propia lectura del tipo penal, se concluye que están excluidos los
servidores públicos.

SUJETO PASIVO:
Sujeto pasivo siempre será, en primer lugar, el Estado y luego la persona natural o
jurídica que haya sido perjudicada con el acto abusivo del agente. No hay
explicación razonable para excluir al perjudicado directo en sus derechos como
sujeto pasivo-agraviado y, por tanto, participar del proceso penal como tal.

TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la simple lectura del tipo penal, se concluye que se trata de supuestos delictivos
de comisión dolosa no cabe la comisión por culpa. El agente con conocimiento que
su conducta es ilegal, voluntariamente actúa y omite, rehúsa o retarda un acto
funcional que le corresponde realizar. Solo será posible su comisión por dolo
directo.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
Las tres modalidades constituyen delitos de simple o mera actividad. Se
perfeccionan sin necesidad de que se produzca un resultado material o un perjuicio
para tercero. Al verificarse la omisión, el rehusamiento o el retardo de los actos
funcionales, el delito queda consumado automáticamente. Es lugar común en la
doctrina considera que no es posible la tentativa.

ARTÍCULO 378. DENEGACIÓN O DEFICIENTE APOYO POLICIAL.-


El policía que rehúsa, omite o retarda, sin causa justificada, la prestación de un
auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente, será reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos años.
Si la prestación de auxilio es requerida por un particular en situación de peligro, la
pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años.
La pena prevista en el párrafo segundo se impondrá, si la prestación de auxilio está
referida a una solicitud de garantías personales o un caso de violencia familiar.

TIPICIDAD OBJETIVA:
El hecho punible que en conjunto lo denominados “omisión de auxilio policial” se
configura cuando el agente (que siempre será un policía) rehúsa, omite o retarda,
sin causa que justifique su actitud, la prestación de una auxilio legalmente requerido
por la autoridad civil competente.

45
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:
El interés fundamental para la sociedad que se pretende proteger con la
construcción de la formula legislativa lo constituye el normal y recto funcionamiento
de la administración pública que, sin duda, se verá seriamente afectada ante la
conducta del agente –policía de negarse a prestar auxilio a la autoridad o a un
particular. La prestancia de la administración pública se ve afectada ante los ojos
del conglomerado social al caer en la cuenta que sus policías se niegan a prestar
auxilio a la autoridad o un civil.

SUJETO ACTIVO:
Estamos frente a u delito especial, pues en el contenido del tipo penal se indica en
forma clara la calidad o cualidad que debe tener el agente o sujeto activo. Si el
agente no reúne tal calidad, el delito no se configura. Así tenemos que sujeto activo
de los comportamientos delictivos en análisis solo será un policía, el mismo que
puede ser un oficial sin interesar el grado o un suboficial. Es suficiente acreditar que
el agente es miembro en actividad de la Policía Nacional.

SUJETO PASIVO:
Sujeto pasivo siempre será el Estado. En tanto que la autoridad que hizo el
requerimiento al que no hace caso el agente así como el particular en situación de
peligro serán los directamente perjudicados con el actuar de aquel.

TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la lectura del tipo penal se deduce que estamos ante una conducta netamente
dolosa, no cabe la comisión por culpa, el agente con conocimiento que la autoridad
civil o un tercero en peligro le requiere auxilio, voluntariamente y sin justificación
alguna se niega, rehúsa o retarda prestar el auxilio que se le solicita.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito en hermenéutica jurídica, es lugar común en la doctrina nacional que los
comportamientos delictivos son de mera actividad o emprendimiento, esto significa
que se consuma con la sola verificación de la conducta omisiva, o la conducta de
rehusar o la conducta de retardar a prestar auxilio requerido. A efectos de
perfeccionarse el hecho punible, no se necesita acreditar que con tal conducta se
haya causado algún perjuicio real a la administración pública ni menos a un tercero.
Sin embargo, si llega a verificarse que la conducta del agente causó algún perjuicio
real, solo servirá para graduar la pena a imponer al agente por parte de la autoridad
jurisdiccional.

ARTÍCULO 379.- REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PÚBLICA.


El funcionario público que requiere la asistencia de la fuerza pública para oponerse
a la ejecución de disposiciones u órdenes legales de la autoridad o contra la
ejecución de sentencia o mandato judicial, será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de tres años.

TIPICIDAD OBJETIVA:
El delito etiquetado como “requerimiento ilegal de la fuerza pública”, se configura
cuando el agente – funcionario público en actividad, ilegalmente y sin justificación
aparente requiere, solicita, peticiona o exige la asistencia, auxilio o apoyo de la
46
fuerza pública para oponerse a la ejecución de disposiciones u órdenes legales
emitidas por autoridad competente o para oponerse a la ejecución de sentencias o
resoluciones judiciales. El sujeto activo debe estar en actividad o en pleno ejercicio
de funciones, pues caso contrario es evidente que la fuerza pública no tendrá
obligación alguna para prestarle la asistencia requerida.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:


El bien jurídico genérico protegido es el correcto y normal funcionamiento de la
administración pública, en tanto que el interés particular que se busca proteger es el
eficaz u ordenado desempeño de las instituciones públicas que ejercen funciones
definidas como fuerza pública.

SUJETO ACTIVO:
Estamos ante un delito especial toda vez que sujeto activo solo puede ser una
persona que tenga la calidad o cualidad de funcionario público en ejercicio de sus
funciones. Nunca un servidor público.
Así mismo, debe tratarse de un funcionario público que este legitimado por ley o
reglamento interno para requerir la fuerza pública. Si no está legitimado para hacer
este tipo de requerimientos es ineludible que las instituciones que representan la
fuerza pública harán caso omiso al requerimiento y, por tanto, el bien jurídico no se
pondrá ni levemente en peligro.

SUJETO PASIVO:
El sujeto pasivo siempre será el Estado, único titular del bien jurídico genérico como
especifico ya anotados.

TIPICIDAD SUBJETIVA:
Se trata de u delito de comisión dolosa, no cabe la comisión por culpa del agente.
Es decir, el agente actúa con conocimiento que lo está haciendo de modo ilegal y
además busca una finalidad específica, no obstante, voluntariamente actúa
poniendo en peligro o lesionando el bien jurídico protegido.
Es lugar común en la doctrina nacional sostener que este delito solo es factible de
ser perfeccionado o perpetrado por dolo directo. El dolo eventual es insuficiente.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
Es un delito de mera actividad. Esto significa que para estar ante el estado de
consumación del hecho punible en hermenéutica jurídica no es necesario que el
agente cumpla el objetivo que busca con el desarrollo de su actuar ilícito. Solo es
suficiente que el requerimiento formal e imperativo efectuado ilegalmente por el
agente – funcionario público llegue a conocimiento de las entidades públicas que
representan la fuerza pública. En caso que la fuerza pública actúe y realice los actos
obstruccionistas que busca el agente, estaremos ante un delito agotado.
En consecuencia, siendo un delito de mera actividad no es posible que la conducta
punible en análisis se quede en el grado de tentativa.

ARTÍCULO 380.- ABANDONO DE CARGO.


El funcionario o servidor público que, con daño del servicio, abandona su cargo sin
haber cesado legalmente en el desempeño del mismo, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos años.
Si el agente incita al abandono colectivo del trabajo a los funcionarios o servidores
públicos la pena será privativa de libertad no mayor de tres años.
47
TIPICIDAD OBJETIVA:
El delito se configura cuando el agente – funcionario público, sin haber cesado
legalmente en el desempeño del cargo que venía ejerciendo lo abandona
ocasionando con su actuar un daño al servicio público que la institución en la cual
trabaja desarrolla al interior de la administración pública.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:


El bien jurídico genérico que se pretende proteger es el correcto y normal
funcionamiento de la administración pública. No obstante, el bien jurídico específico
lo constituye el cumplimiento regular de las funciones públicas que todo funcionario
o servidor público tiene la obligación de desempeñar al interior de la administración
pública.

SUJETO ACTIVO:
Estamos ante u delito especial, solo pueden ser agentes o sujetos activos del
comportamiento delictivo en hermenéutica jurídica aquellas personas que tienen la
calidad o cualidad de funcionario o servidor público dentro de los parámetros
establecidos en el artículo 425º del Código Penal con el agregado que estén en
pleno ejercicio del cargo o empleo. Si en un caso concreto se determina que al
momento de los hechos el agente no tenía alguna de las calidades especificadas en
el tipo penal o en su caso, el agente aun no desempeñaba el cargo, el delito de
modo alguno se configura.

SUJETO PASIVO:
Siempre y solo el Estado como titular del bien jurídico protegido con la tipificación
del hecho punible en análisis tanto el genérico como el especifico, de modo alguno
puede alegarse que el sujeto pasivo es la administración pública, específicamente la
entidad estatal que resulte perjudicada o amenazada con tales comportamientos.

TIPICIDAD SUBJETIVA:
De la lectura del primer y segundo párrafo del tipo penal, se concluye que se trata
de un delito netamente doloso, no cabe la comisión por culpa, cargo o trabajo sin
haber cesado formalmente y a la vez conociendo que tal proceder causará daño al
servicio que presta la entidad pública donde trabaja, voluntariamente decide actuar
y así lo hace.
En el supuesto agravado también el agente con conocimiento que incitando al
abandono colectivo y en forma definitiva del cargo, empleo o trabajo se causará un
perjuicio al servicio que presta la institución pública, voluntariamente actúa.
Ambos comportamientos exigen la concurrencia del dolo directo. Tal forma de
interpretación incluso limita la aplicación del amplio tipo penal a fin de evitar que
comportamientos administrativos alcancen la magnitud de delito. El dolo, eventual
no es posible.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito tipificado en el primer párrafo del artículo 380º del Código Penal se
consuma o perfecciona en el momento en que el agente abandona el cargo sin
haber cesado formalmente en su cargo y con ello, se produce un inmediato daño al
servicio que presta la administración pública donde trabaja el agente. Se trata de un
delito de resultado verificable.
En el caso del segundo párrafo que regula el comportamiento agravado, aquel se
consuma o perfecciona con el solo hecho de provocar o incitar el abandono
48
injustificado y definitivo del cargo o empleo que vienen desempeñando otros
funcionarios o servidores públicos. En consecuencia, estamos ante un delito que en
doctrina se conoce como mera actividad o peligro. Aquí no se requiere que
realmente se produzca el abandono que motiva al agente.
Al constituir un comportamiento delictivo de mera actividad, el supuesto agravado
es imposible que se quede en el grado de tentativa.
.

ARTÍCULO 381.- NOMBRAMIENTO O ACEPTACIÓN ILEGAL.


El funcionario público que hace un nombramiento para cargo público a persona en
quien no concurren los requisitos legales, será reprimido con sesenta a ciento veinte
días-multa.
El que acepta el cargo sin contar con los requisitos legales será reprimido con la
misma pena.

TIPICIDAD OBJETIVA:
El articulo trescientos ochenta y uno del Código Penal consigna como conducta
típica no la del funcionario público que “nombra” sino la de aquel que “hace un
nombramiento” para cargo público sobre persona en quien no concurren los
requisitos legales. En tal sentido, “hacer un nombramiento” no describe un acto
formal único, sino, que alude a un procedimiento que se desarrolla en etapas, el
cual se inicia cuando el funcionario elige a una determinada persona para que
desempeñe un cargo público en particular, estableciendo entre otras, las
condiciones y horarios de trabajo, asi como las funciones que desempeñara y que
finalizara cuando este lo disponga, siendo, por lo demás, su contratación un mero
acto formal de carácter administrativo a cargo de la entidad correspondiente.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:


El bien jurídico genérico que el legislador pretende proteger con la tipificación de las
conductas recogidas en el tipo penal 381º lo constituye la recta administración
pública. En tanto que el bien jurídico especifico es preservar la legalidad de los
nombramientos de los funcionarios y servidores públicos, protegiendo a la
administración pública de irregularidades en el ingreso a la función pública,
afirmando con ello el prestigio de la administración, que debe hallarse al margen de
cuestionamiento sobre la idoneidad y calidad de su recursos humanos.

SUJETO ACTIVO:
El primer párrafo del artículo 381º recoge una figura delictiva especial, pues solo
puede ser sujeto activo o autor aquella persona que reúne la condición o cualidad
de funcionario público, se excluye en forma automática al servidor público.
En el supuesto del segundo párrafo estamos ante un delito común, pues cualquier
persona puede ser sujeto activo, incluido claro esta los funcionarios o servidores
públicos.

SUJETO PASIVO:
Sujeto pasivo siempre será el Estado único titular del bien jurídico protegido con la
tipificación del delito.

TIPICIDAD SUBJETIVA:
Del análisis del tipo penal 381º se concluye que se trata de un delito de comisión
dolosa, no cabe la comisión por culpa. El agente siempre funcionario público, con
49
conocimiento que está haciendo un nombramiento para cargo público a una
persona en quien no concurren los requisitos legales, voluntariamente lo hace. En el
supuesto del segundo párrafo, el particular o un funcionario o servidor público con
conocimiento que para aceptar un cargo público es necesario contar con requisitos
legales que sabe no los tiene, no obstante, voluntariamente acepta el cargo y
comienza a ejercerlo.

CONSUMACIÓN Y TENTATIVA:
El delito previsto en el primer párrafo del tipo penal en análisis se perfecciona o
consume en el instante en que el agente-funcionario público hace el nombramiento
oficial y con las formalidades de ley de la persona que no cuenta con los requisitos
establecidos.
En el segundo supuestos e consume el delito cuando el agente admite voluntaria y
formalmente el cargo (con el juramento, firma de conformidad, asume el cargo, etc.),
o según exija la formalidad del caso. Por la naturaleza misma de esta modalidad, es
imposible que la conducta se quede en el grado de tentativa, toda vez que ante el
nombramiento ilegal solo cabe no aceptar el cargo con lo cual no hay delito, o
aceptar el cargo con lo cual se consuma el delito en hermenéutica.

DECIMA SEMANA DE CLASES

DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS

CONCUSION
La concusión es un término legal que se refiere a un delito llamado exacción
ilegal, es decir, cuando un funcionario público en uso de su cargo, exige o hace
pagar a una persona una contribución, o también al cobrar más de lo que le
corresponde por las funciones que realiza. Este delito puede
presentar agravantes si se emplea intimidación o si se invoca que son órdenes de
un funcionario de mayor jerarquía, y esta exacción es en provecho propio.
En Perú, la concusión se tipifica de la siguiente manera:

Artículo 382.- Concusión


El funcionario o servidor público que, abusando de su cargo, obliga o induce a una
persona a dar o prometer indebidamente, para sí o para otro, un bien o un beneficio
patrimonial, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor
de ocho años.

Estructura del delito de concusión


Condiciones del tipo
• RELACION FUNCIONAL:
• La vinculación funcional del sujeto activo con las operaciones o
negociaciones estatales.
50
• Por razón del cargo.
• Por comisión especial.

Situaciones que deben evidenciarse en la acción de control


• Que el sujeto activo cuente con la competencia para intervenir en las
operaciones o negociaciones estatales en virtud de su función o comisión
especial, por la cual posee la facultad específica de decisión, opinión técnica
y afines.

Procedimientos para obtener los elementos que el tipo penal exige


• Identificar y analizar las normas legales y documentos normativos mediante
los cuales se otorga al sujeto activo facultades específicas de intervención en
las operaciones o negociaciones estatales.

• Bien Jurídico Protegido:


El regular funcionamiento, el prestigio y la buena reputación de la
Administración Pública.

• Sujeto Activo:
El Funcionario o Servidor Público.

• Sujeto Pasivo:
La Administración Pública ( el Estado)

Elementos constitutivos
• a) Abuso del cargo
• b) Obligar a dar o prometer
• c) Inducir a dar o prometer
• d) El dar y el prometer dar
• e) Elemento normativo: “Indebidamente”
• f) Objeto: “Un bien o un beneficio patrimonial”
• g) El destinatario: “Para sí o para otro”

Elementos típicos
• A) Abuso del cargo.- Haciendo mal uso de la calidad que le ha sido
otorgado, es decir, del oficio o investidura pública poseída.
• B) Obligar a dar o prometer.- Debe comprender el uso de la violencia o el
convencimiento ejercido sobre la víctima que es forzada en su voluntad

51
• C) Inducir a dar o prometer.- Consiste en vencer a voluntad de la persona
mediante persuasión, convencimiento, apariencia, uso de estrategias,
falsedades, engaños o silencios que tenga fuerza determinadora para que la
víctima dé o prometa dar el bien o beneficio patrimonial.
• D) El dar y el prometer dar.- Para ello es necesario un uso abusivo del
cargo expresado sobre la voluntad de la víctima. El dar es la entrega y el
prometer es el compromiso a efectuar en futuro una entrega
• E) Elemento normativo: “Indebidamente” .- La exigencia ha sido hecha sin
causa justificada o ilegítimamente.
• F) Objeto: “Un bien o un beneficio patrimonial”.- El propósito se dirige a
lograr la obtención de un bien o un beneficio patrimonial económico
• G) El destinatario: “Para sí o para otro”.- El bien a percibir en un futuro
será para el funcionario público u otro que también puede ser otro funcionario
público, un familiar o un particular.

Penalidad: Una penalidad severa con un mínimo de dos años y un máximo de ocho
años, más la accesoria de inhabilitación.

El nexo causal en el delito de la concusión.


Debe recordarse que el instituto del “hecho” en el Derecho Penal, se encuentra
formado por la conducta, el resultado y un “nexo de causalidad” que relacione
materialmente la primera con el segundo. Dadas las características con que se
encuentra formulado y estructurado el tipo penal de la concusión, aquél no tiene
cabida, posición que se plantea a continuación.
En el ámbito doctrinal, certeramente ha observado MEZGER, pues el concepto de
causalidad es concepto lógico y no jurídico, por constituir una forma del conocer que
debe ser entendida como “categoría” esto es, como un posición de la actividad de
pensamientos por medio de la cual se trata de comprender las conexiones dentro
del mundo de la experiencia. Como expresamente lo señala el destacado autor,
dicho concepto de causalidad “es un concepto que supone una referencia, es decir,
nos informa sobre una referencia, sobre una conexión entre dos procesos; entre la
causa por un lado y el efecto por el otro.”
Dada la propia concepción del nexo causal y las características que revisten al tipo
legal de la concusión, es indiscutible que al estar ante un delito de resultado jurídico
que para su perfección como conducta-tipo, no se requiere de un resultado material,
no existe “nexo de causalidad” ya que el tipo legal se agota y perfecciona con la
propia exigencia ilícita, sin que constituya requisito sine qua non la obtención de lo
exigido ilegalmente

La tentativa en la concusión.
Al examinar la estructura que reviste al tipo penal de la concusión, se dejó claro que
con respecto a la conducta, debe ser considerado como un “delito formal” toda vez
que aquella queda consumada y agotada en el momento en que se satisface la
relación conducta-tipo. Es decir, no es menester para la perfección de dicha
relación, que se produzca un resultado de tipo material en el mundo externo
(obtención de lo exigido) para así producir un daño en los bienes jurídicos que tutela
52
la norma penal (el patrimonio de los particulares y el correcto funcionamiento de la
administración pública). Planteado de otra forma, la propia naturaleza del verbo
rector de la conducta reprimida (exigir) por ser de carácter imperioso e ilegal, con
independencia de que el sujeto activo obtenga lo exigido, permite que desde ese
momento se convierta en un hecho relevante para el Derecho Penal ya que el
Legislador consideró como suficiente para ello, que se pusiese en peligro los bienes
jurídicamente tutelados por la norma para ser sancionada

ARTÍCULO 383.- COBRO INDEBIDO


El funcionario o servidor público que, abusando de su cargo, exige o hace pagar o
entregar contribuciones o emolumentos no debidos o en cantidad que excede a la
tarifa legal, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor
de cuatro años.

• Bien jurídico protegido: Lo dicho con el delito de concusión.

Comportamientos típicos
• A) Abuso del cargo
Incluye el abuso de las atribuciones del sujeto público y éste se efectúa a
través de la constricción( el obligar).
• B) Exigir o hacer pagar o entregar
Exigir contribuciones no debidas implica demandar enérgicamente al
supuesto obligado el cumplimiento de ellas para con la administración estatal.
Hacer pagar es la realización material del contenido de tales exigencias.
Hace entregar interpretado como el hacer dar, restituir o proporcionar algo
que tenga valor o cumpla una función económica.
Penalidad
Gravedad intermedia en la pena privativa de libertad de 1 a 4 años, más la
inhabilitación como pena accesoria.

ARTÍCULO 384.- COLUSIÓN SIMPLE Y AGRAVADA


El funcionario o servidor público que, en los contratos, suministros, licitaciones,
concurso de precios, subastas o cualquier otra operación semejante en la que
intervenga por razón de su cargo o comisión especial defrauda al Estado o entidad
u organismo del Estado, según ley, concertándose con los interesados en los
convenios, ajustes, liquidaciones o suministros será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de quince años."
Bien jurídico protegido: Cautelar la regularidad, el prestigio y los intereses de la
administración pública, expresados en la idoneidad moral y celo profesional en el
cumplimiento de sus obligaciones.

53
COMPORTAMIENTOS TÍPICOS:
A) Núcleo rector típico.- Es defraudar al Estado o entidades y organismos
sostenidos por éste mediante la concertación con los interesados en los
convenios, ajustes, liquidaciones o suministros.
B) Ámbito de comprensión típica de los negocios jurídicos.- Los negocios
en los que tenga que intervenir el funcionario o servidor público como lo son
los contratos, suministros, licitaciones, concursos de precios, subastas y
cualquier otra operación semejante.
C) Ámbito de operaciones donde se produce la concertación que defrauda
al Estado.- La ley restringe a 4 las operaciones administrativas susceptibles
de ofrecer el marco adecuado para la concertación entre los funcionarios y
servidores públicos con los interesados en su propósito de defraudar al
Estado y son los convenios, ajustes, liquidaciones y suministros.

Penalidad
• Es la mas alta de todos los delitos, va de 3 a 15 años de privación de libertad
además de la pena de inhabilitación de 1 a 3 años.

ARTÍCULO 385.- PATROCINIO ILEGAL


El que, valiéndose de su calidad de funcionario o servidor público, patrocina
intereses de particulares ante la administración pública, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos años o con prestación de servicio comunitario
de veinte a cuarenta jornadas.

• Bien jurídico protegido


Es el prestigio, la imparcialidad y el decoro de la administración pública,
tratando de que los poderes e investiduras que ésta otorga a sus agentes no
sean empleados para generar posiciones de ventaja y privilegios a usar
indebidamente.

• Comportamientos Típicos
a) Valerse del cargo.- La norma penal criminaliza y castiga es el
aprovechamiento de la calidad poseída por el funcionario o servidor público.
b) Patrocinar intereses de particulares.- Significa protección , ayuda, gestión.

Penalidad
Penalidad alternativa, privación de libertad de 2 años o prestación de servicio
comunitario de 20 a 40 jornadas, a las cuales se le agrega la pena de
inhabilitación de 1 a 3 años.

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ARTICULO 386.-RESPONSABILIDAD DE PERITOS, ÁRBITROS Y
CONTADORES - EXTENSIÓN DE PUNIBILIDAD
Las disposiciones de los Artículos 384 y 385son aplicables a los peritos, árbitros y
contadores particulares, respecto de los bienes en cuya tasación, adjudicación o
partición intervienen; y, a los tutores, curadores y albaceas, respecto de los
pertenecientes a incapaces o testamentarias. Articulo modificado por el Articulo
1 de la Ley Nro. 26643 (26.06.1996)

Extensión de Punibilidad
• Sujetos activos son particularmente los siguientes:
1. Peritos – convocados para emitir dictamen
2. Árbitros – Jueces de consenso elegidos y designados por las partes.
3. Contadores – Tienen a su cargo los registros de contabilidad de las
empresas públicas o privadas.
4. Tutores – Ejecutan el cuidado de la persona y de los bienes del menor de
edad.
5. Curadores – encargados de cuidar y proteger al adulto incapaz, interdicto eb
su persona bienes y negocios.
6. Albaceas- personas encargadas de hacer cumplir la voluntad del testador.

Pena. Las mismas establecidas de los art. 384 y 385; es decir de 3 a 15 años (art.
384) ó de 2 días a 2 años o prestación de servicios comunitarios de 20 a 40
jornadas (art. 385)

PECULADO
El término peculado es en el campo del Derecho, la malversación de caudales
públicos, un delito consistente en la apropiación indebida del dinero perteneciente
al Estado por parte de las personas que se encargan de su control y custodia.
Comparte raíz con “peculio” (del latín peculium), caudal o dinero que un señor o un
padre dejaba a su sirviente o hijo para que se sirviera libremente de él.
También puede referirse a: disposición que hace un funcionario de los bienes
materiales para el desempeño de sus funciones para sí o para otros. El peculado
solo puede ser cometido por un funcionario con bienes dispuestos bajo su cuidado

a) SUJETO. Funcionario o servidor Público. Función específica.


b) VERBO. Apropiar o utilizar. Indica delito de resultado instantáneo Para sí o para
otro.
c) Caudales, efectos.
d) Custodia, administración.
e) Administración, percepción y custodia.
f) Reciba por razón de su cargo.
g) Conocimiento carácter público y relación funcionarial, intención apropiarse o usar
bienes.

55
ESTRUCTURA.- ORACIÓN TÍPICA
DEBER DE FIDELIDAD
a) Relación funcionarial específica.
b) Violación de los deberes del cargo.

RELACIÓN FUNCIONAL
a) Poder de vigilancia y control sobre la cosa.
b) Posesión incluida en competencia del cargo.
c) Usurpador comete delito de hurto, apropiación ilícita.
POSESIÓN
a) Percepción.
b) Administración.
c) Custodia.

MODALIDADES
a) Apropiación.
b) Utilización.
c) Para sí o para otro.

CONSUMACIÓN
a) De resultado.
b) Instantáneo.
c) No cabe compensación.
d) Provecho.
e) Perjuicio patrimonial.

AGRAVACIÓN
a) Destino de bienes.
b) Fines asistenciales.
c) Programas de apoyo social.

PECULADO CULPOSO
a) Funcionario con tenencia de bienes.
b) Infracción del deber del ciudadano.
c) Resultado Típico – Sustracción.

DELITO DE “PECULADO CULPOSO” Una de las modalidades del delito de


peculado es el denominado “peculado culposo”, ilícito previsto en el tercer párrafo
del artículo 387 del Código Penal. Se trata de un delito contra la Administración
Pública de caprichosa construcción típica, que genera un especial esfuerzo
interpretativo y algunas dudas que merecen ser dilucidadas. Ello ha motivado que
en esta ocasión la sección “Tendencias Jurisprudenciales” dé algunos alcances y
pormenores de los elementos que caracterizan esta figura delictiva.

CONCLUSIONES
1) Si el Funcionario Público se apropia de caudales que pertenecen al Estado y no
lo recibe por razones de su cargo comete hurto o apropiación ilícita según el caso.
2) La Academia de la Magistratura autores nacionales y extranjeros sostienen que
56
un poseedor de facto o de hecho o usurpador de funciones no es autor de peculado.
3) Como delito de infracción del deber, ofensa a la fidelidad o lealtad.
4) No son autores de peculado los que reciben dinero ilícito.
5) La autoridad por peculado por delegación de facultades se configura cuando es
valida y legalmente impartida.
6) Para que un particular sea considerado como cómplice tiene que haber
colaborado de manera relevante y dolosa con el Funcionario que recibió el caudal
por razón de su cargo.
7) La complicidad en el delito de peculado se rige por los principios de no dominio
del hecho y de accesoriedad limitada.
8) Para ser autor de peculado deben ser antijurídico, típico y culpable.
NO ES NECESARIO QUE BIENES ESTÉN CONFIADOS
1) No se requiere tenencia material.
2) Suficiente disponibilidad jurídica.
3) Posibilidad libre disposición por ley.
4) Competencia funcional específica.
5) Disponibilidad a las atribuciones que ostenta como funcionario.

ACERCA DE LA POSIBILIDAD DE COMPRENDER AL RETENEDOR COMO


SUJETO ACTIVO DEL DELITO DE PECULADO
Pese a que el Código Penal no ha incluido al retenedor como sujeto activo del delito
de peculado, no es extraño encontrar opiniones que afirman esa posibilidad sobre la
base del artículo 675 del Código Procesal Civil, que extiende las responsabilidades
del depositario al retenedor. Sin embargo, en opinión del autor, tal razonamiento no
es acertado porque las normas que regulan las medidas cautelares y las normas
penales poseen objetos distintos y en consecuencia, las responsabilidades que el
artículo 675 del Código Procesal Civil traslada al retenedor sirven solo para alcanzar
los fines de la norma procesal y no para delimitar el ámbito de la responsabilidad
penal.

PECULADO POR EXTENSIÓN


¿Quiénes pueden cometer ese delito? El sujeto activo en el peculado por extensión
es el particular asimilado a la condición de funcionario o servidor público para los
efectos penales, pues el inciso 4 del artículo 425 del Código Penal atribuye a
determinadas personas la posibilidad de cometer las conductas de los artículos 387
a 389 del código acotado, por lo que de acuerdo con el artículo 392, segunda parte,
de dicha norma material, son sujetos activos de peculado por extensión los
depositarios o custodios de dinero o bienes embargados o depositados por
autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares, encargados de guardar
los bienes, esto es, que en el ejercicio de sus actividades custodian bienes privados
que son encargados por un funcionario público.

57
PROBLEMÁTICA ESPECIFICA DEL EXTRANEUS EN EL DELITO DE
PECULADO
Las preguntas de rigor -que a su vez ilustran lecturas interpretativas distintas- son
aquí las siguientes:
a) ¿El “para otro” define un sujeto activo del delito de peculado, por lo mismo un
coautor?
b) ¿ El “para otro” constituye un cómplice del autor peculado?
c) ¿ El “para otro” es un instigador o inductor al delito de peculado?
d) ¿ El “para otro” puede ser considerado un receptador?
e) ¿ El “para otro” es sólo un referente fáctico que sirve para globalizar mejor el
ámbito posible de tipicidad del delito de peculado atribuible al sujeto activo, pero
carece de interés para el derecho penal, en cuanto sujeto imputable?
f) ¿El “para otro”, puede también configurar hipótesis de irrelevancia penal, en
atención a estrechas vinculaciones familiares acogidas bajo el marco del principio
de confianza?
DELITO DE PECULADO ¿Cabe absolver al procesado sí no se determina cuál es el
monto de dinero efectuado? De la valoración efectuada por el Colegiado no se ha
logrado establecer la cantidad de dinero objeto de apropiación, pues la pericia
contable respectiva ha sido deficientemente estructurada con conclusiones que
técnicamente no pueden ser consideradas como tales, y además está impregnada
de subjetividad, ya que los peritos se atribuyen facultades que no les corresponde,
como es de pronunciarse sobre la responsabilidad económica de los acusados;
asimismo, en la primera conclusión de dicha pericia aparece agregada
irregularmente la frase “por la suma de catorce mil ochocientos setenta y ocho
nuevos soles con ochenta y tres céntimos”, monto que no tiene ninguna referencia
explicativa en el texto del examen pericial, todo lo cual le resta seriedad y
credibilidad ilustrativa para el juzgador, más aún si los peritos dejan anotado que no
es de su competencia pronunciarse sobre la cantidad y calidad de los materiales
empleados en la obra y la conformidad de la misma. Si esta es la prueba de cargo
en la que descansa la imputación fiscal, no se puede concluir que se ha cometido
delito de peculado puesto que dicho ilícito supone la apropiación dolosa de caudales
del Estado, elemento objetivo fáctico que no aparece acreditado con prueba
suficiente (RN Nº 1036-2002 ANCASH).

"ARTÍCULO 387.-PECULADO DOLOSO Y CULPOSO


El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para sí
o para otro, caudales o efectos cuya percepción, administración o custodia le estén
confiados por razón de su cargo, será reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de dos ni mayor de ocho años.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados
a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la pena
privativa de la libertad será no menor de cuatro ni mayor de diez años.
Si el agente, por culpa, da ocasión a que se efectúe por otra persona la sustracción
de caudales o efectos será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
años o con prestación de servicios comunitarios de veinte a cuarenta jornadas.
58
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados
a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la pena
privativa de libertad será no menor de tres ni mayor de cinco años.

ARTÍCULO 388.- PECULADO POR USO


El funcionario o servidor público que, para fines ajenos al servicio usa o permite que
otro use vehículos, máquinas o cualquier otro instrumento de trabajo pertenecientes
a la administración pública o que se hallan bajo su guarda, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de cuatro años.
Esta disposición es aplicable al contratista de una obra pública o a sus empleados
cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a cualquier dependencia
pública.
No están comprendidos en este artículo los vehículos motorizados destinados al
servicio personal por razón del cargo.

PECULADO DE USO
a) Funcionario o servidor público.
b) Para fines ajenos al servicio usa o permite que otro use.
c) Vehículos, máquinas o cualquier otro instrumento de trabajo.
d) Pertenezca a la administración pública o se hallan bajo su guarda.
e) No exige ánimo de lucro.
f) Aplicable a contratista o a sus empleados.

ARTÍCULO 389.-MALVERSACIÓN DE FONDOS


El funcionario o servidor público que da al dinero o bienes que administra una
aplicación definitiva diferente de aquella a los que están destinados, afectando el
servicio o la función encomendada, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro años.
Si el dinero o bienes que administra corresponden a programas de apoyo social, de
desarrollo o asistenciales y son destinados a una aplicación definitiva diferente,
afectando el servicio o la función encomendada, la pena privativa de libertad será no
menor de tres años ni mayor de ocho años."

MALVERSACIÓN DE FONDOS
a) Funcionario o servidor público.
b) Da al dinero o bienes que administra un aplicación diferente de aquélla a los que
están destinados.
c) Afecta el servicio o función encomendada
PLENO JURISDICCIONAL - Delito Pluriofensivo
59
Bien Jurídico
a) Garantizar el principio de la no lesividad de los intereses patrimoniales de la
Administración Pública.
b) Evitar el abuso del poder del que se halla facultado el Funcionario que quebranta
los niveles funcionales de lealtad y probidad.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO


a) Funcionario o Servidor Público.
b) Administración de dinero o bienes.
c) Aplicación definitiva diferente a la que están destinados.
d) Se haya afectado el servicio o la función encomendada.

ELEMENTOS MATERIALES DEL DELITO


a) Existencia de una relación funcional entre el sujeto activo y los caudales y
efectos.
b) La percepción. La administración. La custodia.
c) Apropiación o utilización.
d) Destinatario para sí o terceros.
e) Caudales y Efectos.

ARTÍCULO 390.- RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO


El funcionario o servidor público que, teniendo fondos expeditos, demora
injustificadamente un pago ordinario o decretado por la autoridad competente, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


• Legalidad en el actuar funcional, se destaca levemente el aspecto patrimonial
en cuanto al destino específico

ELEMENTOS TIPICOS
• Funcionario público o servidor.
• Retardar le ejecución del pago exigido por ley.
• Injustificadamente.
• Pagos ordinarios o decretados.
• Fondos expeditos.

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ARTÍCULO 391.- REHUSAMIENTO A ENTREGA DE BIENES DEPOSITADOS O
PUESTOS EN CUSTODIA
El funcionario o servidor público que, requerido con las formalidades de ley por la
autoridad competente, rehusa entregar dinero, cosas o efectos depositados o
puestos bajo su custodia o administración, será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO


• El objeto genérico de la tutela penal sigue siendo la regularidad y buena
imagen de la administración publica

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
• a) Funcionario o Servidor Público.
• b) Rehusar la entrega.
• c) Requerimiento previo.
• d) Dinero, cosas o efectos.
• e) Depósito, custodia o Administración.

ARTÍCULO 392.- EXTENSIÓN DEL TIPO


Están sujetos a lo prescrito en los artículos 387 a 389, los que administran o
custodian dinero perteneciente a las entidades de beneficencia o similares, los
ejecutores coactivos, administradores o depositarios de dinero o bienes
embargados o depositados por orden de autoridad competente, aunque
pertenezcan a particulares, así como todas las personas o representantes legales
de personas jurídicas que administren o custodien dinero o bienes destinados a
fines asistenciales o a programas de apoyo social.”

BIEN JURIDICO PROTEGIDO


• Cautelar bienes de utilidad o uso común coincidentes, equiparables o
supletorios a los fines de la administración pública, evitando posibles
impunidades de aquellos sujetos vinculados a la administración pública por
especiales roles no estatales.

ELEMENTOS TIPICOS
• Los administradores o custodios de dinero perteneciente a entidades de
beneficencia o similares.
• Administradores o depositarios de dinero o bienes embargados o
depositados por orden de autoridad competente aunque pertenezcan a
particulares.

61
• Cualquier persona o representante legal de las personas jurídicas que
administren o custodien dineros o bienes destinados a fines asistenciales o a
programas de apoyo social.

DECIMO PRIMERA SEMANA DE CLASES

DELITO DE CORRUPCION DE FUNCIONARIOS.

1. CONCEPTO.

Es la solicitud o aceptación por parte del funcionario o servidor público, de


donativo, promesa o cualquier otra ventaja para realizar u omitir un acto en
violación de sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia de haber faltado
a sus deberes. También lo comete la persona que tratase y/o hiciera donativos,
promesas o cualquier otra ventaja a un funcionario o servidor público, para hacer
u omitir un acto propio de sus funciones, de conformidad al código penal vigente.
Debe precisarse que en la capital de Lima y en la Provincia del Callao, así
como algunas provincias, se encuentra en aplicación el nuevo Código Procesal
Penal para éste delito.

Asimismo, recientemente el poder ejecutivo ha emitido el Decreto Legislativo


1351, Decreto legislativo que modifica el código penal a fin de fortalecer la
seguridad ciudadana, habiéndose incorporado al código penal el delito de
Cohecho pasivo propio en el ejercicio de la función policial, Cohecho pasivo
impropio en el ejercicio de la función policial y Cohecho activo en el ámbito de la
función policial, delitos que tienen por fin regular las malas acciones u omisiones
que puedan realizar los miembros de la PNP. en el ejercicio de sus funciones.

Modalidades

a) Cohecho pasivo propio.


b) Cohecho pasivo impropio.
c) Abuso de autoridad condicionando ilegalmente la entrega de bienes y
servicios.
d) Cohecho pasivo especifico.
e) Cohecho pasivo propio en el ejercicio de la función pública.
f) Cohecho Pasivo impropio en el ejercicio de la función policial.
g) Cohecho activo genérico.
h) Cohecho activo especifico.
i) Cohecho activo en el ámbito de la función policial.
j) Corrupción activa de abogado.
k) Negociación incompatible o aprovechamiento indebido de cargo.
l) Tráfico de Influencias.
m) Enriquecimiento ilícito.
n) Decomiso de donativos.
o) Adjudicaciones de bienes al estado.
62
COHECHO PASIVO PROPIO (Art. 393 C.P)
1. Tipo Penal
“El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violación de
sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia de haber faltado a ellas,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de
ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del
Código Penal.
El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en
violación de sus obligaciones o a consecuencia de haber faltado a ellas, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho
años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código
Penal.
El funcionario o servidor público que condiciona su conducta funcional derivada
del cargo o empleo a la entrega o promesa de donativo o ventaja, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de diez
años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código
Penal."

2. Tipicidad Objetiva
El delito de cohecho pasivo propio en agravio del Estado, se describe
entendiéndolo como la aceptación hecha por un funcionario público o por la
persona encargada de un servicio público para sí o para un tercero de una
retribución no debida, dada o prometida para cumplir, omitir o retardar un acto de
su cargo, debiendo existir una relación de finalidad entre la aceptación del dinero
y el acto que se espera se ejecute, omita o retarde el funcionario público,
debiendo tenerse en cuenta además que el sujeto activo en dicho delito debe
omitir un acto legítimo a su cargo el cual debe entrar en su competencia funcional,
siendo una de las características de dicho tipo penal solo el acuerdo de
voluntades, no siendo necesario el cumplimiento del pago, la promesa ni el acto
indebido.

2.1 Comportamientos delictivos


El numeral 393 del Código Penal recoge diversas hipótesis delictivas que es
necesario identificarlas y luego explicarlas para conocer su naturaleza jurídica,
pero veamos en qué consisten cada una de las ocho conductas punibles puestas
en evidencia.

2.1.1 El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o


beneficio, para realizar un acto en violación de sus obligaciones
El supuesto delictivo puede materializarse hasta por dos conductas o
modalidades, las que para su comprensión vamos a explicarlas por separado. Así
que tenemos que una primera modalidad se materializa cuando el agente siempre
funcionario o servidor público acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio para realizar un acto en violación a los deberes normales que
desempeña al interior de la administración pública.

En este supuesto el verbo rector es aceptar, el que se entiende como admitir,


tolerar, querer, consentir, adoptar algo. En tal sentido, el delito se configura
63
cuando el funcionario o servidor público admite, tolerar, consiente, adopta o
acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio para realizar un
acto en violación a sus deberes. Esta última parte se materializa cuando el agente
realiza un acto transgrediendo sus deberes u obligaciones normales previstas en
leyes, normas administrativas o reglamentos que regulan y establecen de modo
claro los actos de competencia, así como los procedimientos de actuación
funcional del funcionario o servidor público. La conducta se perfecciona con el
simple hecho de aceptar o admitir por parte del agente del donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto en violación a
sus deberes. El delito se configura a pesar que lo prometido u ofrecido no se haga
realidad o, pese a que el funcionario o servidor público, que recibió realmente lo
prometido u ofrecido, no realiza el acto violatorio de sus deberes al que se
comprometió. Basta acreditar que el agente aceptó o admitió donativo, promesa o
cualquier otra ventaja con el fin de efectuar un acto transgrediendo sus deberes
funcionales, para consumarse el delito. Se trata de un delito de mera actividad.

La segunda modalidad de configura cuando el sujeto activo recibe donativo o


cualquier otra ventaja o beneficio para realizar un acto en violación de los deberes
normales que desarrolla al interior de la administración pública. Aquí el verbo
rector es recibir, el que se entiende como percibir, embolsar, tomar o acoger
algo. En tal sentido, el hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente
siempre funcionario o servidor público con la finalidad especifica de realizar un
acto quebrantando sus deberes al interior de la administración pública, percibe,
toma, acoge, embolsa o recibe un donativo o cualquier ventaja indebida.

2.1.2 El agente acepta o recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o


beneficio para omitir un acto en violación de sus obligaciones.

Este supuesto delictivo puede materializarse hasta por dos conductas o


modalidades. Así tenemos que una primera modalidad se materializa cuando el
agente (siempre funcionario o servidor público) acepta donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de omitir o de abstenerse de
realizar un acto en violación a los deberes normales que desempeña al interior de
la administración pública.

En este supuesto, el verbo rector es aceptar, el que se entiende como admitir,


tolerar, querer, consentir o adoptar algo. En tal sentido, el delito se configura
cuando el funcionario o servidor público admite, tolera, consiente, adopta o acepta
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio para abstenerse de realizar
un acto en violación de sus deberes. Esta última se materializa cuando el agente
omite o se abstiene de realizar un acto transgrediendo sus deberes u obligaciones
normales previstas en leyes, normas administrativas o reglamentos y establecen
de modo claro los actos de competencia, así como los procedimientos de
actuación funcional del funcionario o servidor público. La conducta se perfecciona
con el simple hecho de aceptar o admitir por parte del agente, el donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de omitir, prescindir,
desatender, incumplir o descuidar un acto en violación de sus deberes. El delito
se configura independientemente de que luego, por ejemplo, lo prometido u
ofrecido no se haga realidad.

La segunda modalidad se configura cuando el sujeto activo recibe donativo o


cualquier otra ventaja o beneficio, para prescindir u omitir un acto en violación de
64
los deberes normales que desarrolla al interior de la administración pública. Aquí
el verbo rector es recibir que se entiende como percibir, embolsar, tomar o
acoger algo. En tal sentido, el hecho punible se configura o perfecciona cuando el
agente (funcionario o servidor público) con la finalidad específica de abstenerse,
incumplir, descuidar o prescindir de un acto quebrantando sus deberes al interior
de la administración pública, percibe, toma, acoge, embolsa o recibe un donativo
o cualquier otra ventaja indebida.

2.1.3 El agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio


a consecuencia de haber faltado a sus obligaciones normales

Este supuesto delito se materializa por una conducta o modalidad, se materializa


cuando el agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a
consecuencia de haber faltado o quebrantado los deberes normales que
desempeña al interior de la administración pública.

La conducta se perfecciona con el simple hecho de aceptar o de admitir por parte


del agente, el donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a cambio de
haber faltado ya a sus deberes funcionales. El delito se configura aunque luego,
por ejemplo, lo prometido u ofrecido no se haga realidad.

2.1.4 El agente solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o


cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar un acto en violación de
sus obligaciones

Esta hipótesis delictiva se configura cuando el agente, en forma directa o


indirecta, solicita a otra persona que le de un donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto en violación a sus
obligaciones funcionales que desarrolla al interior de la administración pública.
La conducta se perfecciona con el simple hecho de solicitar por parte del agente
el donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de
realizar un acto en violación a sus deberes. El delito se configura,
independientemente de que posteriormente, por ejemplo, lo solicitado o requerido
no se haga realidad o pese a que el funcionario o servidor público reciba
realmente lo solicitado o procurado y no realice el acto quebrantador de sus
deberes prometidos.

2.1.5 El agente solicita directa o indirectamente, donativo, promesa o


cualquier otra ventaja o beneficio para omitir un acto en violación de
sus obligaciones

Esta hipótesis delictiva se configura cuando el agente en forma directa o indirecta


solicita a otra persona donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con
la finalidad de prescindir u omitir un acto al que está obligado en violación a sus
obligaciones funcionales que desarrolla al interior de la administración pública.

2.1.6 El agente solicita directa o indirectamente, donativo, promesa o


cualquier otra ventaja o beneficio a consecuencia de haber faltado a
sus obligaciones

Este supuesto delictivo se materializa cuando el agente solicita, requiere o


gestiona la entrega de un donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a
65
consecuencia de haber faltado o quebrantado los deberes normales que
desempeña al interior de la administración pública.

La conducta se perfecciona con el simple hecho de solicitar o requerir por parte


del agente el donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a cambio de
haber faltado ya a sus deberes. Para configurar el delito no es necesario acreditar
que lo solicitado se haya entregado realmente. Si en un caso concreto, se
determina que efectivamente lo requerido lo recibió el agente, estaremos ante un
delito agotado.

2.1.7 El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o


empleo a la entrega de donativo o ventaja.

Este supuesto delictivo se configura cuando el funcionario o servidor público, ante


un tercero, condiciona su conducta funcional al interior de la administración
pública a la entrega de donativo o cualquier otro tipo de ventaja. Aquí el agente
solicita al tercero le facilite, otorgue, transfiera, adjudique o le entregue un
donativo o cualquier ventaja a cambio de que aquel realice un omita los deberes
que desempeña al interior de la administración. Condicionar significa que el
agente le afirma al tercero que si le entrega un donativo realizará el acto funcional
en su beneficio, en cambio, si no le entrega el donativo, realizará el acto funcional
en su perjuicio. Es una conducta de corrupción muy característica de algunos
funcionarios o servidores públicos.

2.1.8 . El agente condiciona su conducta funcional derivada del cargo o


empleo a la promesa de donativo o ventaja.

Este supuesto delictivo se configura cuando el agente siempre funcionario o


servidor público, ante un tercero, condiciona su conducta funcional al interior de
la administración pública a la promesa de un donativo o cualquier otro tipo de
ventaja. Aquí el agente solicita al tercero le haga la seria promesa que le
entregará un donativo o cualquier otra ventaja a cambio que aquel realice un
omita los deberes que desempeña al interior de la administración. Condicionar
significa que el agente le afirma al tercero que si hace la promesa de entregarle
en el futuro inmediato un donativo realizará el acto funcional en su beneficio, en
cambio, si no le hace tal promesa, realizará el acto funcional en su perjuicio.

2.2 Objetos Corruptores: donativo, promesa, cualquier otra ventaja o


beneficio

En la conducta del agente, siempre funcionario o servidor público, debe estar


presente alguno de los medios o mecanismos corruptores del donativo, promesa,
o cualquier otra ventaja o beneficio. Si en determinado hecho investigado llega a
verificarse que ninguno de los medios citados concurre, sencillamente el delito de
cohecho no aparece.
El donativo; es que bien dado o prometido a cambio de actos u omisiones del
funcionario o servidor público, no siendo debido legalmente. Donativo, dádiva o
presente son sinónimos expresan una misma idea.

La promesa; se traduce en un ofrecimiento hecho al agente de efectuar la


entrega de donativo o ventaja debidamente identificada o precisa en un futuro

66
mediato o inmediato. Se exige que la promesa tenga las características de
seriedad y sea posible material y jurídicamente.

Cualquier otra ventaja o beneficio; debe entenderse como un mecanismo


subsidiario y complementario, que cubre todo lo que no sea susceptible de ser
considerado donativo o presente. Es cualquier privilegio o beneficio que solicita o
acepta el agente con la finalidad de quebrantar sus deberes funcionales: empleos,
colocación en áreas específicas, ascensos, premios, cátedras universitarias,
viajes, etc.

2.3 BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Como en la mayoría de delitos que en este libro interpretamos, el bien jurídico


genérico es el correcto y normal funcionamiento de la administración pública. En
cambio, respecto del bien jurídico específico, en la doctrina se han ensayado
hasta tres posiciones:
a) Tutelar los deberes que nacen del cargo, función o atribuciones con la
consiguiente fidelidad hacia la administración pública a la que están
obligados funcionarios y servidores público.
b) Tutelar el principio de imparcialidad en el desenvolvimiento de las
funciones y servicios por parte de los sujetos públicos. Sus decisiones
deben de tomarse sin la intervención de interferencias.
c) Tutelar los actos de oficio, de la compra – venta de prestaciones
efectuadas por particulares u otros funcionarios o servidores públicos.

2.4 SUJETO ACTIVO


El delito de cohecho pasivo propio, es un delito especial. Sólo puede ser
perfeccionado por una persona que tiene la condición o cualidad de servidor
público. Los particulares están excluidos de ser autores de este delito.

La exigencia es que aquel funcionario o servidor público tiene que tener


competencia para realizar u omitir el acto funcional al que se compromete.

2.5 SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo del delito de cohecho pasivo es el Estado, al ser único titular del
bien jurídico tutelado tanto a nivel genérico como específico.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las
modalidades o hipótesis delictivas que recoge el artículo 393° “Corpus Iuris
Penale” son de comisión netamente dolosa, no cabe la posibilidad de ser
cometido por negligencia o culpa del funcionario o servidor público.

4. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA

Como ya hemos estudiado todos los supuestos delictivos, se concluye que son de
mera o simple actividad, es imposible que alguna conducta se quede en el grado
de tentativa. No caben por tanto, las formas imperfectas de ejecución. En caso el
funcionario sea sujeto pasivo del ofrecimiento, el delito se consuma con la
aceptación o recepción del donativo o promesa, pero cabe tentativa: o lo acepta, y
entonces el delito se consuma o no, y entonces sólo hay cohecho activo
consumado del particular.
67
5. PENALIDAD
Si luego del debido proceso penal, es encontrado responsable el agente al cual se
le imputa alguno de los supuestos delictivos previstos en el artículo 393° del
Código Penal, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36°
del Código Penal.

En tanto que si el funcionario o servidor público es imputado alguno de los


supuestos previstos en el segundo párrafo del citado numeral, y luego del debido
proceso penal es encontrado finalmente responsable, será sancionado con pena
privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho años e inhabilitación
conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del Código Penal.

Por su parte, si el funcionario o servidor público, que se le atribuye el supuesto


delictivo previsto en el último párrafo del artículo 393° del Código Pena, es
declarado jurídicamente responsable, será sancionado con pena privativa de
libertad no menos de ocho años ni mayor de 10 años e inhabilitación conforme a
los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.

COHECHO PASIVO IMPROPIO (Art. 394 C.P)


1. TIPO PENAL
“El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio indebido para realizar un acto propio de su
cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del ya
realizado, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36
del Código Penal.
El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente,
donativo, promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto propio
de su cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del ya
realizado, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36
del Código Penal."

2. TIPICIDAD OBJETIVA
El hecho punible denominado “cohecho pasivo impropio” se configura o
perfecciona cuando el sujeto activo siempre funcionario o servidor público con
conocimiento y voluntad acepta, recibe o solicita en forma directa o indirecta,
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido para realizar un
acto propio de su cargo o empleo, sin faltar a su obligación funcional, o como
consecuencia de haber ya realizado su obligación funcional normal.

No se exige que el sujeto activo cumpla con ejecutar el acto de función que al
tercero corruptor le interesa, pero sí es necesario que exista vinculación causal
imputable entre los actos funcionales o de servicio y el objeto corruptor, lo cual
descarta por atípicas las actividades no funcionales o privadas realizadas o por
realizar por parte del funcionario o servidor público.

68
2.1. CONDUCTAS PUNIBLES
El artículo 394° del Código Penal recoge diversas conductas o comportamientos
delictivos, que con fines pedagógicos debemos explicar por separado:

2.1.1 ACEPTAR DONATIVO, PROMESA O CUALQUIER OTRA VENTAJA O


BENEFICIO INDEBIDO PARA REALIZAR UN ACTO PROPIO DE SU
CARGO O EMPLEO SIN FALTAR A SU OBLIGACIÓN FUNCIONAL
En este supuesto el verbo rector es aceptar, el que se entiende como admitir,
tolerar, querer, consentir o adoptar algo.
La conducta se perfecciona con el simple hecho de aceptar o de admitir donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto
funcional sin lesionar sus deberes normalmente establecidos. El delito se
configura aun cuando lo prometido y ofrecido no se haga realidad. Basta acreditar
que el agente aceptó o admitió donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el
fin de efectuar un acto sin transgredir sus obligaciones funcionales normales, para
consumarse el delito.

2.1.2 Aceptar donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio


indebido como consecuencia de haber ya realizado su obligación
funcional.

Se trata de un supuesto que en doctrina se le conoce como cohecho pasivo


propio subsiguiente. Aquí el verbo rector también es aceptar, el que se entiende
como admitir, tolerar, querer, consentir o adoptar algo. En tal sentido, el delito se
configura cuando el funcionario o servidor público admite, tolera, consiente,
adopta o acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio a
consecuencia de haber realizado ya su obligación funcional normal. El sujeto
activo acepta la ventaja o beneficio luego de que ha realizado ya su obligación
normal prevista en leyes, normas administrativas o reglamentos que regulan y
establecen de modo claro los actos de competencia, así como los procedimientos
de actuación funcional del funcionario o servidor público.

2.1.3 Recibir donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio


indebido para realizar un acto propio de su cargo o empleo sin faltar a
su obligación funcional

La conducta se perfecciona con el simple hecho de percibir o recibir por parte del
agente, el donativo cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar
un acto funcional sin violentar los deberes que le impone el cargo o empleo que
desempeña en la administración pública. Basta acreditar que el agente recibió o
embolsó el donativo, promesa o cualquier otra ventaja con el fin de efectuar un
acto sin transgredir o lesionar sus deberes funcionales para consumarse el delito.

2.1.4 Recibir donativo promesa o cualquier otra ventaja o beneficio


indebido como consecuencia de haber ya realizado su obligación
funcional

69
La conducta se perfecciona con el simple hecho de percibir o recibir por parte del
agente, el donativo o cualquier otra ventaja o beneficio a consecuencia de haber
cumplido el deber normal que desarrolla al interior de la administración pública.
Basta acreditar que el agente recibió o embolsó el donativo, promesa o cualquier
otra ventaja luego de haber cumplido su deber funcional.

2.1.5 Solicitar en forma directa o indirecta, donativo, promesa o cualquier


otra ventaja o beneficio indebido para realizar un acto propio de su
cargo o empleo, sin faltar a su obligación funcional.

La conducta se perfecciona con el simple hecho de solicitar donativo, promesa o


cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de realizar un acto propio del
cargo, sin violentar sus deberes. El delito se configura independientemente de
que después lo solicitado o requerido no se haga realidad. Basta acreditar que el
agente solicitó o requirió a un tercero donativo, promesa o cualquier otra ventaja
con el fin de efectuar un acto sin transgredir sus deberes funcionales, para
consumarse el delito.

2.1.6 Solicitar en forma directa o indirecta, donativo, promesa o cualquier


otra ventaja o beneficio indebido como consecuencia de haber ya
realizado su obligación funcional normal

El delito se perfecciona cuando el funcionario o servidor público de forma directa


(el agente mismo) o indirecta (por intermedio de otra persona) pide, procura,
gestiona, solicita o requiere la entrega de un donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio como consecuencia de haber realizado los deberes propios de
su cargo o empleo.

2.2 Objetos Corruptores: donativo, promesa, cualquier otra ventaja o


beneficio
En la conducta del agente, siempre funcionario o servidor público, debe estar
presente alguno de los medios o mecanismos corruptores del donativo, promesa,
o cualquier otra ventaja o beneficio. Si en determinado hecho investigado llega a
verificarse que ninguno de los medios citados concurre, sencillamente el delito de
cohecho pasivo impropio no aparece.

El donativo; es que bien dado o prometido a cambio de actos u omisiones del


funcionario o servidor público, no siendo debido legalmente. Donativo, dádiva o
presente son sinónimos expresan una misma idea.

La promesa; se traduce en un ofrecimiento hecho al agente de efectuar la


entrega de donativo o ventaja debidamente identificada o precisa en un futuro
mediato o inmediato. Se exige que la promesa tenga las características de
seriedad y sea posible material y jurídicamente.

Cualquier otra ventaja o beneficio; debe entenderse como un mecanismo


subsidiario y complementario, que cubre todo lo que no sea susceptible de ser
considerado donativo o presente. Es cualquier privilegio o beneficio que solicita o
acepta el agente con la finalidad de quebrantar sus deberes funcionales: empleos,
colocación en áreas específicas, ascensos, premios, cátedras universitarias,
viajes, etc.

70
2.3 BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
Como en la mayoría de delitos que en este libro interpretamos, el bien jurídico
genérico es el correcto y normal funcionamiento de la administración pública. En
cambio, respecto del bien jurídico específico, en la doctrina se han ensayado
hasta tres posiciones:

a) Tutelar los deberes que nacen del cargo, función o atribuciones con la
consiguiente fidelidad hacia la administración pública a la que están
obligados funcionarios y servidores público.
b) Tutelar el principio de imparcialidad en el desenvolvimiento de las
funciones y servicios por parte de los sujetos públicos. Sus decisiones
deben de tomarse sin la intervención de interferencias.
c) Tutelar los actos de oficio, de la compra – venta de prestaciones
efectuadas por particulares u otros funcionarios o servidores públicos.

2.4 SUJETO ACTIVO


El delito de cohecho pasivo impropio, es un delito especial. Sólo puede ser
perfeccionado por una persona que tiene la condición o cualidad de servidor
público. Los particulares están excluidos de ser autores de este delito.

La exigencia es que aquel funcionario o servidor público tiene que tener


competencia para realizar u omitir el acto funcional al que se compromete.

2.5 SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo del delito de cohecho pasivo impropio es el Estado, al ser único
titular del bien jurídico tutelado tanto a nivel genérico como específico.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las
modalidades o hipótesis delictivas que recoge el artículo 394° son de comisión
netamente dolosa, no cabe la posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa
del funcionario o servidor público.

4. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Como ya hemos estudiado todos los supuestos delictivos, se concluye que todos
son de mera o simple actividad, es imposible que alguna conducta se quede en el
grado de tentativa. No caben por tanto, las formas imperfectas de ejecución. En el
mismo sentido, Abanto Vásquez afirma que en ningún supuesto es posible la
tentativa.

5. PENALIDAD
Luego del debido proceso, el autor será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1
y 2 del artículo 36° del Código Penal.
En tanto que si el autor es responsable de alguno de los supuestos delictivos
previstos en el segundo párrafo del artículo 394° del Código Penal, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años e
inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.

71
COHECHO PASIVO IMPROPIO (Art. 394 C.P)
El artículo 395° del Código Penal que regula las conductas que reciben en conjunto
el nomen iuris de “cohecho pasivo específico”, tiene sus antecedentes más directo e
inmediato en el artículo 351° del Código derogado de 1924.

1. Tipo Penal
“El Magistrado, Árbitro, Fiscal, Perito, Miembro de Tribunal Administrativo o
cualquier otro análogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad acepte o
reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas que es
hecho con el fin de influir o decidir en asunto sometido a su conocimiento o
competencia, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36
del Código Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.

El Magistrado, Árbitro, Fiscal, Perito, Miembro de Tribunal Administrativo o


cualquier otro análogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad solicite,
directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio,
con el fin de influir en la decisión de un asunto que esté sometido a su
conocimiento, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni
mayor de quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36
del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos días-multa."

2. TIPICIDAD OBJETIVA
El cohecho pasivo específico por la calidad del agente se configura cuando éste,
ya sea en su calidad de magistrado, árbitro, fiscal, perito, miembro del Tribunal
Administrativo o cualquier otro análogo bajo cualquier modalidad, acepta o recibe
de terceros (otro funcionario o particular) donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio, a sabiendas que es efectuado o realizado con el fin de influir o
decidir en un asunto sometido a conocimiento o competencia.

2.1. Comportamientos delictivos


Del concepto ensayado advertimos que el hecho punible de cohecho pasivo
específico, regulado en el artículo 395° del Código Penal, es pasible de realizarse
hasta por tres conductas o comportamientos que pasamos a analizar por
separado.

2.1.1 Cuando el agente acepta donativo, promesa o cualquier otra ventaja o


beneficio
En este supuesto el verbo rector es aceptar, el que se entiende como admitir,
tolerar, querer, consentir o adoptar algo. El delito se configura cuando el agente
en su calidad de magistrado, árbitro, fiscal, perito, miembro del Tribunal
Administrativo o cualquier otro análogo admite, tolera, consiente, adopta o acepta
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas que es
efectuado con el fin de influir o decidir un asunto sometido a su conocimiento o
competencia. Esta última parte se materializa cuando el agente se deja influenciar
por la dádiva que acepta y resuelve un asunto judicial o administrativo a favor de
los intereses del que entrega el donativo, ventaja o beneficio, o en su caso, a
favor del que promete aquella entrega, transgrediendo de esa forma sus deberes
u obligaciones normales previstas en leyes, normas administrativas o reglamentos
que regulan y establecen el comportamiento de las personas con cargos públicos
señalados en el tipo penal. El agente pierde o quebranta el principio de

72
imparcialidad que le guía para resolver o decidir un asunto judicial o
administrativo.

2.1.2 Cuando el agente recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja o


beneficio
La segunda modalidad se configura cuando el sujeto activo que tiene las
calidades de magistrado, árbitro, fiscal, perito o miembro del Tribunal
Administrativo o cualquier otro análogo, recibe donativo o cualquier otra ventaja o
beneficio, con la seria finalidad de influir o decidir un asunto judicial o
administrativa sometido a su conocimiento o competencia. Aquí el verbo rector es
recibir, que se entiende como percibir, embolsar, tomar o acoger algo. En tal
sentido, el hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente siempre
que tenga las calidades funcionales especificadas en el artículo 395° del Código
Penal, con la finalidad específica de influir o decidir un asunto judicial o
administrativo sometido a su conocimiento, percibe, toma, acoge, embolsa o
recibe un donativo o cualquier otra ventaja indebida.

2.1.3 Cuando el agente solicita directa o indirectamente, donativo, promesa


o cualquier otra ventaja o beneficio.

Esta hipótesis delictiva se configura cuando el agente que se desempeña ya sea


como magistrado, árbitro, fiscal, perito o miembro del Tribunal Administrativo o
cualquier otro análogo en forma directa o indirecta solicita a otra persona le
entregue donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con la finalidad de
influir o decidir un asunto judicial o administrativo sometido a su conocimiento o
competencia.

En este supuesto, el verbo rector es solicitar, el que se entiende como pedir,


procurar, gestionar o requerir algo. El delito se configura cuando el magistrado,
árbitro, fiscal, perito o miembro del Tribunal Administrativo u otro análogo de
forma directa (el agente mismo) o indirecta (por intermedio de otra persona) pide,
procura, gestiona, solicita o requiere la entrega de un donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio a sabiendas que es efectuado con el fin de
influir o decidir un asunto sometido a su conocimiento o competencia. Esta última
parte se materializa cuando el agente se deja influenciar por la dádiva que solicita
y resuelve un asunto judicial o administrativo a favor de los intereses del que
recibió la solicitud de entrega del donativo, ventaja o beneficio, transgrediendo de
esa forma los deberes u obligaciones normales previstos en leyes, normas
administrativas o reglamentos que regulan y establecen el comportamiento de las
personas que tienen los cargos públicos señalados en el tipo penal. El agente
pierde o quebranta el principio de imparcialidad que le guía para resolver o decidir
un asunto judicial o administrativo.

2.2. Objetos Corruptores: donativo, promesa, cualquier otra ventaja o


beneficio
En la conducta repulsiva del agente debe estar presente alguno de los medios o
mecanismos corruptores del donativo, promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio. Si en determinado hecho investigado llega a verificarse que ninguno de
los medios citados concurre, sencillamente el delito de cohecho no aparece.

73
El donativo; es que bien dado o prometido a cambio de actos u omisiones del
funcionario o servidor público, no siendo debido legalmente. Donativo, dádiva o
presente son sinónimos expresan una misma idea.

La promesa; se traduce en un ofrecimiento hecho al agente de efectuar la


entrega de donativo o ventaja debidamente identificada o precisa en un futuro
mediato o inmediato. Se exige que la promesa tenga las características de
seriedad y sea posible material y jurídicamente.

Cualquier otra ventaja o beneficio; debe entenderse como un mecanismo


subsidiario y complementario, que cubre todo lo que no sea susceptible de ser
considerado donativo o presente. Es cualquier privilegio o beneficio que solicita o
acepta el agente con la finalidad de quebrantar sus deberes funcionales: empleos,
colocación en áreas específicas, ascensos, premios, cátedras universitarias,
viajes, etc.

2.3. Bien Jurídico Protegido


El bien jurídico genérico es el correcto y normal funcionamiento de la
Administración Pública. Respecto al bien jurídico específico podemos indicar que
se pretende proteger, por un lado, los deberes que nacen del cargo, función o
atribuciones con la consiguiente fidelidad hacia la administración pública a que
están obligados funcionarios y servidores públicos y, por otro, tutelar el principio
de imparcialidad en el desenvolvimiento de las funciones y servicios por parte de
los sujetos públicos. Sus decisiones deben tomarse sin la intervención de
interferencias. Se busca con ello preservar la regularidad e imparcialidad en la
correcta administración de justicia en el ámbito jurisdiccional y administrativo.

2.4. SUJETO ACTIVO


El delito de cohecho pasivo propio específico, es un delito especialísimo, pues a
parte de sólo perfeccionarse por una persona que tiene la condición o cualidad de
funcionario o servidor público, este sujeto público debe además tener la condición
de magistrado, árbitro, fiscal, perito, miembro del Tribunal Administrativo o
cualquier otro análogo. Los funcionarios o servidores públicos que no tienen
aquella condición específica que requiere el tipo penal, así como los particulares
están excluidos de ser autores del delito de cohecho pasivo propi especifico.
El Magistrado, es todo funcionario público encargado por ley de administrar
justicia. Abarca a todos los jueces del poder judicial de todos los niveles, así como
los del Tribunal Constitucional y los del fuero privativo militar, pues todos ellos
administran justicia.

El Fiscal, es aquel funcionario de todos los niveles que pertenece al Ministerio


Público. Incluso alcanza a los fiscales del fuero privativo militar.
El Perito, por su parte, es aquel que domina una ciencia o arte y es llamado a
colaborar con la administración o con la justicia para ilustrar al juez, fiscal o
autoridad administrativa. Sólo comprende a los peritos oficiales.
Los Miembros del Tribunal Administrativo, son aquellos funcionarios que forman
parte de un órgano colegiado encargado de procesar y resolver asuntos referidos
a la justicia administrativa. Se refiere, por ejemplo, a los miembros del Tribunal del
Indecopi, del Tribunal Fiscal, del Tribunal de Aduanas, etc.
Los Árbitros, son personas designadas o nombradas oficialmente para solucionar
un determinado problema. Estos pueden ser: a) de derecho, se caracterizar por

74
hacer uso del derecho aplicable para la solución del conflicto; y b) de conciencia,
se valen de su sabiduría y los usos vigentes. La actuación de los árbitros se rige
por la ley de arbitraje.

Finalmente, respecto de la cláusula o cualquier otro análogo a los anteriores


debemos entender que abarca a cualquier otro funcionario o servidor público
encargado por ley de administrar justicia jurisdiccional o administrativa. Entrarían
aquí los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, los miembros del Consejo
Nacional de la Magistratura, Comisiones Especiales del Congreso, Autoridades de
las Comunidades Campesinas encargadas de administrar justicia comunal, etc.

2.5. SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo del delito de cohecho pasivo impropio es el Estado, al ser único
titular del bien jurídico tutelado tanto a nivel genérico como específico.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que todas las
modalidades o hipótesis delictivas que recoge el artículo 395° son de comisión
netamente dolosa, no cabe la posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa
del funcionario o servidor público.

4. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Al constituir los supuestos delictivos, hechos punibles de mera o simple actividad,
no es posible que se queden en el grado de tentativa. No caben por tanto, las
formas imperfectas de ejecución. En el mismo sentido, Abanto Vásquez expresa
que en ningún caso es posible la tentativa.

5. PENALIDAD
Si el hecho punible imputado al magistrado, árbitro, fiscal, perito, miembro del
Tribunal Administrativo o cualquier otro análogo a los anteriores, es alguno de los
supuestos previstos en el primer párrafo del artículo 395 del Código Penal, aquel
será sancionado con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de
quince años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del
Código Penal y con siento ochenta a trecientos sesenta y cinco días – multa.
En cambio si el hecho imputado es el supuesto previsto y sancionado en el
segundo párrafo del citado numeral, el magistrado, árbitro, fiscal, perito o miembro
del Tribunal Administrativo o cualquier otro análogo a los anteriores, será
sancionado con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de 15 años
e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del Código Penal y
con trecientos sesenta y cinco a setecientos días – multa.

CORRUPCIÓN PASIVA DE AUXILIARES JURISDICCIONALES (Art. 396 C.P)


1. Tipo Penal
“Si en el caso del artículo 395, el agente es secretario judicial, relator,
especialista, auxiliar jurisdiccional o cualquier otro análogo a los anteriores, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años
e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal."

75
2. TIPICIDAD OBJETIVA
Aquí sólo es pertinente dejar establecido que el cohecho pasivo específico por la
calidad del agente, tipificado en el artículo 396° del Código Penal, se configura
cuando el sujeto activo ya sea en su calidad de secretario judicial, relator,
especialista, auxiliar jurisdiccional o cualquier otro análogo a los anteriores, bajo
cualquier modalidad acepta o recibe de tercero (otro funcionario o particular)
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas que es
efectuado o realizado con el fin de influir en asunto sometido a su conocimiento o
competencia.
De igual forma, se perfecciona el citado ilícito penal cuando el agente ya sea en
su calidad de secretario judicial, relator, especialista, auxiliar jurisdiccional o
cualquier otro análogo a los anteriores, bajo cualquier modalidad solicita a un
tercero (se entiende interesado en el asunto), directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, con el fin de influir en un asunto que
está sometido a su conocimiento y competencia.

2.1 SUJETO ACTIVO


Ahora, veamos por separado qué servidores públicos pueden ser pasibles de
cometer alguno de los supuestos delictivos tipificados en el artículo 395°, en
concordancia con el artículo 396° del Código Penal:
Secretario Judicial, son aquellos servidores públicos nombrados o contratados por
el Poder Judicial, asignados en los Juzgados de Paz Letrados, en los Juzgados
Penales de primera instancia en las Salas Superiores y en las Salas de la Corte
Suprema. Las obligaciones y atribuciones de los secretarios judiciales se prevén
en los artículos 259 y 266 del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder
Judicial.

Relator, son aquellos servidores públicos nombrados o contratados por el Poder


Judicial asignados en las Salas Superiores y en las Salas de la Corte Suprema,
según lo previsto en los artículos 250 y 251 del TUO de la Ley Orgánica del Poder
Judicial. Las obligaciones y atribuciones de los relatores se precisan en el artículo
263 del citado TUO.

Especialista, son aquellos servidores públicos contratados por el Poder Judicial


asignados a los Juzgados Civiles, Comerciales y Laborales, comúnmente se les
denomina “Especialistas Legales”. Su labor se parece a la de un secretario judicial
asignado a un juzgado penal.

Auxiliar Jurisdiccional, si bien todos los cargos anteriores según el TUO de la Ley
Orgánica del Poder Judicial, también reciben la denominación general de
auxiliares jurisdiccionales, con esta etiqueta el legislador ha pretendido englobar a
todos los demás servidores del Poder Judicial que, de una u otra manera tienen
contacto con la tramitación de un proceso, ya sea de carácter jurisdiccional o
administrativo. Aquí entran los asistentes administrativos, los asistentes de Juez,
los que cumplen la labor de notificadores, los que cumplen la labor de Odicma o
en la Ocma, etc.

Cualquier otro análogo, esta fórmula abierta empleada por el legislador, significa
que cualquier otro servidor que cumple parecidas obligaciones o atribuciones a
los anteriores se constituye en sujeto activo del delito en hermenéutica jurídica.
Aquí, por ejemplo, se subsume a los asistentes de función fiscal o asistentes

76
administrativos que trabajan en los despachos fiscales de todo los niveles del
Ministerio Público.

2.2 SUJETO PASIVO


El sujeto pasivo del delito de corrupción pasiva de auxiliares jurisdiccionales es el
Estado, al ser único titular del bien jurídico tutelado tanto a nivel genérico como
específico.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la redacción del contenido del tipo penal se concluye que la hipótesis delictivas
que recoge el artículo 396° es de comisión netamente dolosa, no cabe la
posibilidad de ser cometido por negligencia o culpa del funcionario o servidor
público.

4. PENALIDAD
En caso que el hecho punible imputado al agente específico constituya uno de los
regulados en el artículo 395° en concordancia con el artículo 396°, aquel será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho años
e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36° del Código Penal.

DECRETO LEGISLATIVO 1351.


Con la dación de citado decreto legislativo el legislador ha tenido a bien en torno a
la función policial establecer tres articulados, los mismos que seguidamente se
detallan:

Artículo 395-A.- Cohecho pasivo propio en el ejercicio de la función policial


El miembro de la Policía Nacional que acepta o recibe donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio, para sí o para otro, para realizar u omitir un acto
en violación de sus obligaciones derivadas de la función policial o el que las acepta
a consecuencia de haber faltado a ellas, será sancionado con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de diez años e inhabilitación conforme a los
incisos 1, 2 y 8 del artículo 36.
El miembro de la Policía Nacional que solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en
violación de sus obligaciones derivadas de la función policial o a consecuencia de
haber faltado a ellas, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis
ni mayor de diez años e inhabilitación conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36
del Código Penal.
El miembro de la Policía Nacional que condiciona su conducta funcional a la entrega
o promesa de donativo o cualquier otra ventaja o beneficio, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años e inhabilitación
conforme a los incisos 1, 2 y 8 artículo 36 del Código Penal.”

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“Artículo 395-B.- Cohecho pasivo impropio en el ejercicio de la función policial
El miembro de la Policía Nacional que acepta o recibe donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio indebido para realizar u omitir un acto propio de su
función, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del acto ya realizado u
omitido, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de siete años e inhabilitación conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36.
El miembro de la Policía Nacional que solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar u omitir un acto propio de su
función, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del acto ya realizado u
omitido, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de
ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36.”

“Artículo 398-A.- Cohecho activo en el ámbito de la función policial


El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete a un miembro de la Policía
Nacional donativo o cualquier ventaja o beneficio para que realice u omita actos en
violación de sus obligaciones derivadas de la función policial, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años.
El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete a un miembro de la Policía
Nacional donativo o cualquier ventaja o beneficio para que realice u omita actos
propios de la función policial, sin faltar a las obligaciones que se derivan de ella,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
años.”

COMENTARIO.-
El legislador ha tenido a bien implementar estos tres artículos con el fin de fortalecer
la administración pública, puntualizando las acciones al margen de la ley que pueda
realizar un efectivo policial en el cumplimiento de sus funciones, o fuera de ellas.
Talvez una de las diferencias resaltantes es la aplicación de las penas a imponerse,
sin embargo en escencia mantienen el mismo espíritu del cohecho propiamente
definido en el código penal.

DECIMA SEGUNDA SEMANA DE CLASES

NEGOCIACIÓN INCOMPATIBLE O APROVECHAMIENTO INDEBIDO DEL


CARGO (ART. 399 CP)

1. TIPO PENAL
“El funcionario o servidor público que indebidamente en forma directa o indirecta o
por acto simulado se interesa, en provecho propio o de tercero, por cualquier
contrato u operación en que interviene por razón de su cargo, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años e inhabilitación
conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa.”

78
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito de negociación incompatible se configura cuando el agente, siempre
funcionario o servidor público, se interesa o se inclina de manera particular en forma
directa, indirecta o por actos simulados por cualquier contrato u operación que
realizan particulares con el Estado. Se entiende que la intervención del agente en la
celebración de aquellos actos es por razón del cargo que desempeña al interior de
la administración pública. Su finalidad es obtener un provecho patrimonial personal
o para terceros.
En el tipo penal aparecen diversos elementos, como por ejemplo interesar, que
significa atañer, concernir, incumbir, comprometer o importar algo y, por ello, se
destina nuestra voluntad a conseguirlo u obtenerlo, este interés puede ser directo,
ósea de forma personal o indirecto por intermedio de particulares, funcionarios o
servidores públicos, con la finalidad de conseguir los resultados que busca, ventaja
indebida a su favor o a favor de terceros.
También el interés puede ser simulado, es decir, el agente ante los funcionarios
responsables de la celebración de contratos u operaciones muestra un interés
especial aparentando defender los intereses del Estado, cuando lo cierto es que
defiende sus propios intereses, puede ser que el agente se interesa en la
negociación de los contratos con empresas que simulan tener un titular distinto pero
en realidad es del propio funcionario, también puede darse el caso que el agente
para favorecer a una empresa en la que tiene interés en una licitación crea una
tercera empresa de fachada para dar la imagen de una supuesta, pero existente
competencia y así cumplir con las bases establecidas.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito netamente doloso, dolo directo. La configuración subjetiva de la
conducta ilícita requiere o exige que el funcionario o servidor público actúe con
conocimiento que tiene el deber de lealtad y probidad de celebrar contratos y
operaciones en representación y favor del Estado, no obstante, voluntariamente
actúa evidenciando interés particular con el firme objetivo de obtener un provecho
indebido para sí o para un tercero con el cual lógicamente tiene alguna vinculación.

4. SUJETO ACTIVO
Puede ser funcionario o servidor público que tenga las atribuciones o funciones de
celebración de contratos o la realización de operaciones en representación de la
administración pública.

5. SUJETO PASIVO
Solo el Estado que constituye el representante o titular de la administración pública.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Es un delito de mera actividad o de peligro y, por lo tanto, se consuma con la sola
verificación del interés particular del sujeto público en la celebración del contrato o
realización de operaciones en representación del estado. Este interés debe estar
dirigido a obtener un provecho indebido a su favor o terceros.
Para la consumación de este delito, no se requiere que el contrato o la operación en
la cual se interesa el agente se llegue a concretar, es decir, se llegue a celebrar o
realizar. No se requiere verificar que la conducta del agente logró causar real
perjuicio a la administración pública, así mismo, no es necesario verificar si el
agente obtuvo la ventaja indebida perseguida, puesto que en muchos supuestos
puede existir ventaja patrimonial para el Estado.
79
Como es un delito de mera actividad o de peligro, es imposible que la conducta se
quede en grado de tentativa.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Es el deber de lealtad y probidad de los funcionarios o servidores públicos en el
cumplimiento de su función particular encomendado en razón del cargo que
desempeñan.

TRÁFICO DE INFLUENCIAS (ART. 400 CP)

1. TIPO PENAL

“El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o
prometer para sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o
beneficio con el ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público
que ha de conocer, esté conociendo o haya conocido un caso judicial o
administrativo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis años; inhabilitación, según corresponda, conforme a los incisos 2, 3,
4 y 8 del artículo 36; y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.

“Si el agente es un funcionario o servidor público, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años; inhabilitación, según
corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36; y, con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
Este delito aparece cuando el agente (ya sea funcionario, servidor público o
particular) invocando o teniendo influencias reales o simuladas, ofrece a un tercero
interesado, interceder ante un funcionario o servidor público que esté conociendo,
ha de conocer o haya conocido un caso judicial o administrativo, a cambio de
donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio que recibe, hace dar o
prometer para sí o para un tercero.
El sujeto activo cita o aduce tener influencias con la finalidad de que el tercero
interesado le entregue o le realice la promesa de entregarle un donativo o cualquier
otra ventaja o beneficio a cambio. Es irrelevante penalmente si la influencia que
invoca el sujeto activo es real o simulada. Basta que haya invocado o aducido tener
influencias para lograr que el tercero interesado le entregue donativo u otra ventaja
o le prometa hacerlo en un futuro cercano. De igual modo, basta que el agente haya
hecho uso de la influencia que tiene o evidencia tener para lograr que el tercero
interesado le entregue donativo u otra ventaja o le prometa hacerlo en un futuro
cercano.
Es importante señalar que puede darse el caso que el sujeto activo de modo
objetivo, y ante cualquier persona, evidencia en forma automática tener influencias.
En este supuesto no aduce o alega tener influencia, el tercero interesado la deduce
80
por el cargo que desempeña y es el tercero interesado el que se acerca o aborda al
traficante quien le señala simplemente que si tiene influencias con tal o cual
funcionario y por lo tanto podría influenciar pero a cambio de una ventaja indebida.
No es necesario verificar si el traficante cumplió su palabra de llegar al funcionario e
influenciar; menos es trascendente verificar si el funcionario o servidor público de la
administración jurisdiccional o administrativa realiza lo prometido por el traficante.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
De la descripción típica del delito se advierte que se trata de un delito netamente
doloso, no cabe la comisión por culpa. El agente actúa con conocimiento y voluntad
de primero invocar influencias, luego de ofertar al tercero interesado influir sobre
determinado funcionario o servidor público de la administración de justicia a cambio
de un provecho indebido para sí o un tercero allegado. Este delito se perfecciona
por dolo directo, el agente actúa con ánimo de obtener ventaja o provecho de
cualquier naturaleza, puede ser patrimonial, sexual, laboral, etc. No es posible el
dolo eventual y el error de tipo, el traficante de influencias reales o simuladas
conoce y sabe bien lo que pretende hacer.

4. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo el delito de tráfico de influencias puede ser cualquier persona. El
artículo 400° no exige alguna cualidad especial en el sujeto activo. Estamos ante un
delito común y no especial como la mayoría de delitos que lesionan o ponen en
peligro la Administración Pública.
El tercero interesado no puede ser considerado como autor o coautor del delito. No
obstante, en el supuesto que en el tercero interesado actúe con conocimiento y
voluntad de tráfico de influencias que incentiva, será inductor del delito debido a que
se daría el supuesto debidamente previsto en el artículo 24° del Código Penal. En
efecto, en este supuesto el tercero interesado actúa dolosamente para determinar al
traficante a cometer el hecho punible, correspondiéndole en consecuencia la misma
pena que al traficante.

5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo solo es el Estado como único titular del bien jurídico protegido.
El tercero a quien es ofertada la influencia por el traficante, el funcionario o servidor
público a quien va dirigida la influencia que invoca el vendedor de huma (traficante)
de modo alguno se constituyen en sujetos pasivos. Estos sujetos automáticamente
se convierten en testigos de excepción del hecho punible que desarrolla el agente
en perjuicio del Estado. Si el tercero se siente estafado por el traficante tiene
franqueado su derecho de proceder a denunciar al agente del engaño por el delito
de estafa, ello dependerá de la forma y circunstancias en que se produjo el engaño
y siempre que la ventaja o beneficio indebido por el agente sea de carácter
patrimonial.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
En el supuesto de recibir, la conducta se perfecciona en el momento en que el
agente, luego de invocar influencias reales o simuladas y ofertar al tercero
interceder ante un funcionario o servidor público de la administración de justicia o
administrativa, recibe donativo, promesa o cualquier otra ventaja.
En el supuesto de hacer dar, la conducta se perfecciona en el momento en que el
agente, luego de invocar influencias reales o simuladas y ofertar al tercero
81
interceder ante un funcionario o servidor público de la administración de justicia o
administrativa, logra que aquel se comprometa a darle un donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio.
En el supuesto de prometer, la conducta se perfecciona en el momento en que el
agente, luego de invocar influencias reales o simuladas y ofertar al tercero
interceder ante un funcionario o servidor público de la administración de justicia o
administrativa, hace que aquel tercero le haga la promesa de que en un futuro
cercano le dará un donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio,
independientemente que el tercero luego cumpla con su promesa.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


El recto y normal funcionamiento de la administración pública en el ámbito de la
justicia jurisdiccional y justicia administrativa.

ENRIQUECIMENTO ILÍCITO (ART. 401 CP)

1. TIPO PENAL

“El funcionario o servidor público que, abusando de su cargo, incrementa


ilícitamente su patrimonio respecto de sus ingresos legítimos será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez años; inhabilitación,
según corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36; y, con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.
Si el agente es un funcionario público que ha ocupado cargos de alta dirección
en las entidades, organismos o empresas del Estado, o está sometido a la
prerrogativa del antejuicio y la acusación constitucional, será reprimido con pena
privativa de libertad será no menor de diez ni mayor de quince años; inhabilitación,
según corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo 36; y, con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta días-multa.
Se considera que existe indicio de enriquecimiento ilícito cuando el aumento del
patrimonio o del gasto económico personal del funcionario o servidor público, en
consideración a su declaración jurada de bienes y rentas, es notoriamente superior
al que normalmente haya podido tener en virtud de sus sueldos o emolumentos
percibidos o de los incrementos de su capital o de sus ingresos por cualquier otra
causa lícita.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito de enriquecimiento ilícito objetivamente se perfecciona cuando el
funcionario o servidor público, abusando del cargo que desempeña al interior de la
administración pública, incrementa ilícitamente su patrimonio. Es indicio de
enriquecimiento ilícito cuando el aumento del patrimonio o del gasto económico
personal del sujeto público, en consideración a su declaración jurada de bienes y
rentas en notoriamente superior al que haya podido tener en virtud de sus sueldos o
emolumentos percibidos, o de los incrementos de su capital, o de sus ingresos por
cualquier otra causa lícita.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito netamente doloso, supone la voluntad de enriquecerse ilícitamente, así
como conocimiento por parte del sujeto público de la tipicidad de sus actos de
82
abuso o del prevalimiento de su calidad funcional y del enriquecimiento que está
logrando por vías de ilicitud. Solo es posible el dolo directo, no es posible su
comisión por dolo eventual. El agente sabe y conoce en forma directa que los actos
ilícitos que realiza abusando de su cargo incrementarán su patrimonio o en su caso,
su gasto económico personal. El abuso del cargo origina fuentes de enriquecimiento
ilícito. Ambos aspectos son abarcados por el dolo directo.

4. SUJETO ACTIVO
Es el funcionario o servidor público que tiene un cargo público, el mismo que es
utilizado para incrementar ilícitamente su patrimonio. No comprende al particular
que se enriquece ni al sujeto público (funcionario o servidor público) que se
enriquece al margen de la razón del cargo.

5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo solo es el Estado, único titular del bien jurídico protegido. En los
casos concretos en los cuales los particulares reclamen ser agraviados con el
enriquecimiento del funcionario o servidor público, estos deberán reconducir sus
pretensiones por la vía civil correspondiente; no es factible que en sede penal se
satisfaga sus expectativas de restitución o reparación civil.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Es un delito de comisión activa y de resultado que se perfecciona con el real
incremento significativo y contrastante del patrimonio del sujeto público, exige que el
funcionario o servidor público, por razón de su cargo, se enriquezca ilícitamente,
esto es, cuando logra un incremento real, significativo de su patrimonio económico
de forma ilícita.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


El recto y normal desarrollo o desenvolvimiento de la administración pública.

DECOMISO DE DONATIVO Y ADJUDICACIÓN DE BIENES DECOMISADOS


(ART. 401-A y 401-B CP)

Artículo 401-A.- En todo caso, los donativos, dádivas o presentes serán


decomisados.
Artículo 401-B.- Los bienes decomisados e incautados durante la investigación
policial y proceso judicial, serán puestos a disposición del Ministerio de Justicia; el
que los asignará para su uso en servicio oficial o del Poder Judicial y el Ministerio
Público, en su caso, bajo responsabilidad. De dictarse sentencia judicial absolutoria
se dispondrá la devolución del bien a su propietario. Los bienes decomisados o
incautados definitivamente serán adjudicados al Estado y afectados en uso a los
mencionados organismos públicos. Aquellos bienes que no sirvan para este fin
serán vendidos en pública subasta y su producto constituirá ingresos del Tesoro
Público
83
Estos artículos fueron incorporados al código penal por el artículo 2° del Decreto
Ley N° 25489, publicado el 10MAY1992 que incorporó el artículo 398-A cuyo texto
era el siguiente “Si en el caso del Artículo 398, el agente del delito de
corrupción de un Juez, Arbitro, Fiscal, Miembro de Tribunal Administrativo,
Auxiliar de Justicia o cualquier otro análogo, es abogado, la pena será
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez años e inhabilitación
conforme a los incisos 4) u 8) del Artículo 36 del Código Penal y con ciento
ochenta a trescientos sesenticinco días multa. Cuando el donativo, la promesa
o cualquier otra ventaja la hace el abogado a un testigo, perito, traductor o
intérprete, la pena será no menor de cuatro ni mayor de ocho años e
inhabilitación conforme al inciso 4) del Artículo 36 y con noventa a ciento
veinte días multa".

Posteriormente dicho artículo (398-A) fue modificado por la ley 26572 publicada el
05ENE1996 y luego por la ley 26643 publicada el 06JUN1996, después fue
derogada por la ley 28355 publicada el 06OCT2004, y en la actualidad ha vuelto a
ser incorporado por el artículo 3° del Decreto Legislativo N° 1351, publicada el
06ENE2017 pero con el tipo penal llamado COHECHO ACTIVO EN EL AMBITO DE
LA FUNCIÓN POLICIAL.

Los artículos 401-A y 401-B se refieren a aquellos donativos, dádivas o presentes


que fueron dados a funcionarios o servidores públicos por delitos de corrupción de
funcionarios o contra la administración pública, y se refieren a las acciones que se
deben realizar con ellos en caso que sean decomisados, por lo tanto, no son tipos
penales que se tienen que desarrollar porque no describen una conducta típica.

DENUNCIA CALUMNIOSA (ART. 402 CP)

1. TIPO PENAL

“El que denuncia a la autoridad un hecho punible, a sabiendas de que no se ha


cometido o que ha sido cometido por persona distinta a la denunciada, o el que
simula o adultera pruebas o indicios de su comisión que puedan servir de motivo
para un proceso penal o el que falsamente se atribuye delito no cometido o que ha
sido cometido por otro, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
tres años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.

Cuando la simulación o adulteración directa o indirecta de pruebas o indicios sea


efectuada por miembros de la Policía Nacional u otro funcionario o servidor público
encargado de la prevención del delito, y que puedan servir de sustento para un
proceso penal por tráfico ilícito de drogas, la pena será privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis años y trescientos sesenta y cinco a setecientos
treinta días-multa.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
En la denuncia calumniosa el sujeto activo sabe que no se ha cometido un delito o
84
que ha sido cometido pero denuncia a una persona diferente. Otra conducta del
sujeto activo en este delito consiste en simular o adulterar pruebas o indicios de la
comisión de un delito que puedan servir para un proceso penal. De igual manera,
cuando el agente se atribuye la comisión de un delito cuando no lo ha realizado.
La conducta puede ser desarrollada por personal policial o servidor público
encargado de la prevención del delito, pero siempre y cuando la simulación o
adulteración de las pruebas o indicios sirvan de sustento para un proceso penal
siempre de tráfico ilícito de drogas.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito netamente doloso, porque el agente sabe, conoce que la denuncia que
está efectuando es por un hecho punible que no se ha cometido, o que ha sido
cometido por persona distinta a la denunciada, o simula o adultera pruebas o
indicios que puedan servir para un proceso penal, o se atribuye un delito no
cometido o cometido por otro. Todas esas conductas son realizadas por el sujeto
activo con pleno conocimiento de lo que hace.

4. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, siendo así puede ser
cometida por miembros de la Policía Nacional del Perú en cuyo caso estaríamos
ante una circunstancia agravada.

5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado y el particular que ha sido denunciado falsamente.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Se perfecciona el delito de denuncia calumniosa cuando el sujeto activo efectúa una
denuncia, la que luego de la investigación o proceso judicial se demuestra que el
denunciado no es responsable de los hechos que se le atribuyen como delito.
Es un delito instantáneo, la consumación se producirá cuando la denuncia llega, en
forma suficientemente idónea, a la autoridad. Se requiere que la denuncia goce de
una cierta idoneidad que sea suficiente para que la administración de justicia o los
órganos que colaboran con esta empiecen a operar.
No hay tentativa, pues si la denuncia se efectuó hay consumación, si no llegó a
efectuarse puede haber tan solo un acto preparatorio no punible.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


La administración de justicia.

OCULTAMIENTO DE MENOR A INVESTIGACIONES (ART. 403 CP)

1. TIPO PENAL
“El que oculta a un menor de edad a las investigaciones de la justicia o de la que
realiza la autoridad competente, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de tres años.”

85
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito de ocultamiento de menor a investigaciones consiste en ocultar, poner a un
menor en un lugar que no pueda ser encontrado, con la finalidad que no sea
investigado por la autoridad competente (PNP, MP, PJ etc).

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso, es decir a sabiendas que el menor está involucrado en una
investigación por autoridad competente, pero con la finalidad que no sea investigado
el agente pone al menor en un lugar donde no pueda ser encontrado.

4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por cualquier persona, el tipo penal no establece
cualidad especial en el agente.

5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El delito se perfecciona cuando el agente oculta al menor de edad a las
investigaciones de la justicia o autoridad competente. En grado de tentativa será
cuando el agente realizaba las acciones previas con la finalidad de ocultar al menor,
dirigiéndose al lugar donde piensa ocultarlo por ejemplo.
Es un delito instantáneo, aun cuando sus efectos pueden prolongarse en el tiempo.
Todo lo que haga el ocultador para seguir escondiendo al menor, cambiando su
apariencia física o cuando el agente para ocultar al menor de edad, falsifica
documentos de identidad (partida de nacimiento) para evitar que la autoridad
competente realice las investigaciones por ejemplo.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


La administración de justicia en cuanto se dificulta o entorpece su curso.

ENCUBRIMIENTO PERSONAL (ART. 404 CP.)

1. TIPO PENAL

“El que sustrae a una persona de la persecución penal o a la ejecución de una


pena o de otra medida ordenada por la justicia, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de seis años.

Si el Agente sustrae al autor de los delitos previstos en los artículos 152 al 153 A,
200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350, en la Ley
Nº 27765 (Ley Penal contra el Lavado de Activos) o en el Decreto Ley Nº 25475
(Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la
investigación, la instrucción y el juicio), la pena privativa de libertad será no menor

86
de siete ni mayor de diez años y de ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-
multa.

Si el autor del encubrimiento personal es funcionario o servidor público encargado


de la investigación del delito o de la custodia del delincuente, la pena será privativa
de libertad no menor de diez ni mayor de quince años.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
En este delito el sujeto activo sustrae, retira, oculta, quita a una persona que está
siendo investigada, procesada o sentenciada penalmente, asimismo, de otra medida
ordenada por la justicia, como por ejemplo en la sustracción de una persona sobre
quien pesa un mandato de detención o captura.
La persecución de que es objeto el sustraído puede ser en calidad de sospechoso,
imputado, procesado o condenado. La sustracción puede concretarse por medio del
ocultamiento de la persona, por la facilitación de su fuga o por cualquier otro medio
que implique una actividad asumida con aquella finalidad.
Es importante señalar que el artículo 406° del Código Penal establece una EXCUSA
ABSOLUTORIA con relación a este delito, dicho artículo señala “Están exentos de
pena los que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los artículos 404º
y 405º si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como
para excusar su conducta.”

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Este delito es realizado por dolo, el sujeto activo conoce que la persona está siendo
investigada, procesada o ha sido sentenciada, pero para evitar o entorpecer la
investigación, proceso o ejecución de la sanción penal sustrae al “favorecido” de las
acciones de la justicia.

4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por cualquier persona, si es realizada por
funcionario o servidor público la pena se agrava.

5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El encubrimiento personal se consuma cuando el favorecido logra eludir la
persecución, la ejecución de una pena u otra medida ordenada por la justicia,
aunque sea provisionalmente. Es un delito de resultado. Se admite la tentativa,
cuando por ejemplo el agente realizaba las acciones previas con la finalidad de
sustraer a la persona de la investigación, proceso o sentencia.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Al castigar la conducta encubridora, se tutela la correcta marcha de la
Administración de justicia.

87
ENCUBRIMIENTO REAL (ART. 405 CP)

1. TIPO PENAL
“El que dificulta la acción de la justicia procurando la desaparición de las huellas o
prueba del delito u ocultando los efectos del mismo, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años. Si el hecho se
comete respecto a los delitos previstos en los artículos 152 al 153 A, 200, 273 al
279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350 o en el Decreto Ley Nº
25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo o los procedimientos
para la investigación, la instrucción y el juicio), la pena privativa de libertad será no
menor de siete ni mayor de diez años y de ciento ochenta a trescientos sesenta y
cinco días multa.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
En este delito el sujeto activo procura, consigue, obtiene o trata de desaparecer las
pruebas, huellas del delito u oculta los efectos del mismo, con la finalidad de
sustraer de la acción de la justicia a sí o a tercero, o de evitar se encuentre
responsabilidad en él o tercero.
Como por ejemplo, intentar lavar las manchas de sangre de la víctima de un
homicido para así entorpecer la acción de la justicia. No es necesario que el agente
tenga éxito en su cometido. Nos hallamos ante un delito de actividad, no de
resultado.
Es importante señalar que el artículo 406° del Código Penal establece una EXCUSA
ABSOLUTORIA con relación a este delito, dicho artículo señala “Están exentos de
pena los que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los artículos 404º
y 405º si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como
para excusar su conducta.”

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Este delito es doloso. El encubridor debe tener conocimiento del delito previo por
eso procura desaparecer las pruebas o huellas del delito.

4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por cualquier persona.
5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.
6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Se consuma desde que el momento en que el agente trata o intenta desaparecer las
huellas o pruebas del delito, es un delito de actividad no de resultado.
En el caso de los efectos del delito, que son aquellos productos que se han obtenido
directamente de su comisión, por ejemplo, la moneda falsa, el ganado hurtado,
entre otros, se consuma desde el momento en que el sujeto activo consigue quitar
del alcance de ubicación de la justicia –o de los funcionarios que colaboran con
esta-, los efectos del delito.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Se tutela la correcta marcha de la administración de justicia.

88
OMISIÓN DE DENUNCIA (ART. 407 CP)

1. TIPO PENAL

“El que omite comunicar a la autoridad las noticias que tenga acerca de la comisión
de algún delito, cuando esté obligado a hacerlo por su profesión o empleo, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.

Si el hecho punible no denunciado tiene señalado en la ley pena privativa de libertad


superior a cinco años, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años.

Si la omisión está referida a los delitos de genocidio, tortura o desaparición forzada,


la pena será no menor de dos ni mayor de seis años.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
La conducta del sujeto activo consiste en omitir, en dejar de denunciar la comisión
de un delito, cuando está obligado a hacerlo por su profesión o empleo.
Es importante señalar que quienes están obligados a denunciar la comisión de un
delito, tal y como lo establece el código procesal penal del 2004, en su artículo 326°
numeral 2, son “a) Quienes están obligados a hacerlo por expreso mandato de
la Ley. En especial lo están los profesionales de la salud por los delitos que
conozcan en el desempeño de su actividad, así como los educadores por los
delitos que hubieren tenido lugar en el centro educativo. b) Los funcionarios
que en el ejercicio de sus atribuciones, o por razón del cargo, tomen
conocimiento de la realización de algún hecho punible.”

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Este delito puede ser realizado por dolo, cuando el agente sabe plenamente que
tiene la obligación de hacerlo pero no lo hace.

4. SUJETO ACTIVO
Esta conducta puede ser realizada por ciertas personas que están obligadas, por su
profesión o empleo a comunicar a la autoridad las noticias que tengan acerca de la
comisión de algún delito.

5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El delito se perfecciona cuando el agente deja de denunciar ante la autoridad
competente sobre la comisión de un hecho delictivo, o en aquel en que se ha
pasado una comunicación que resulta tardía.
Es un delito instantáneo, que también se consuma con el retardo doloso de la
comunicación.
89
7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO
Se protege el normal y eficaz funcionamiento de la administración de justicia.

FUGA DEL LUGAR DEL ACCIDENTE DE TRÁNSITO (ART. 408CP)

1. TIPO PENAL
“El que, después de un accidente automovilístico o de otro similar en el que ha
tenido parte y del que han resultado lesiones o muerte, se aleja del lugar para
sustraerse a su identificación o para eludir las comprobaciones necesarias o se
aleja por razones atendibles, pero omite dar cuenta inmediata a la autoridad, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis meses ni mayor de cuatro
años y con noventa a ciento veinte días- multa.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
La acción consiste en alejarse del lugar en donde se ha sido parte de un accidente
automovilístico u otro similar que ha tenido como resultado lesiones o muerte. El
agente se aleja con el fin de sustraerse a su identificación o para eludir las
comprobaciones necesarias.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso. El agente se aleja del lugar del accidente con la intención de
sustraerse a su identificación, o para eludir las acciones necesarias.

4. SUJETO ACTIVO
Solo puede serlo quien ha tenido parte en un accidente automovilístico u otro similar
del que han resultado lesiones o muerte.

5. SUJETO PASIVO
Es el Estado, como único titular del bien jurídico vulnerado.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
El delito se consuma desde el momento en que el sujeto activo se aleja o fuga del
lugar del accidente. No es necesario que el agente logre sustraerse a su
identificación o consiga eludir las comprobaciones necesarias.
Cuando el alejamiento del agente se debe a razones atendibles, pero el agente
omite dar cuenta inmediata a la autoridad, el delito se consuma desde el momento
en que se puede exigir –razonablemente y legalmente- que el sujeto activo cumpla
con el deber de informar a la autoridad.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Se protege el normal y eficaz ejercicio de la administración de justicia.

90
DECIMO TERCERA SEMANA DE CLASES
(SEGUNDA EVALUACION PARCIAL)

DECIMO CUARTA SEMANA DE CLASES

FALSEDAD EN JUICIO (ART. 409 CP)

1. TIPO PENAL

“El testigo, perito, traductor o intérprete que, en un procedimiento judicial, hace falsa
declaración sobre los hechos de la causa o emite dictamen, traducción o
interpretación falsos, será reprimido con pena privativa de libertad, no menor de dos
ni mayor de cuatro años.

Si el testigo, en su declaración, atribuye a una persona haber cometido un delito,


a sabiendas que es inocente, la pena será no menor de dos ni mayor de seis años.

El Juez puede atenuar la pena hasta límites inferiores al mínimo legal o eximir de
sanción, si el agente rectifica espontáneamente su falsa declaración antes de
ocasionar perjuicio.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA

La acción típica se da cuando un testigo, perito, traductor o intérprete hace falsa


declaración en un procedimiento judicial. El agente afirma una falsedad o niega la
verdad de los hechos.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA

Es un delito doloso, el agente sabe que lo que está afirmando o negando es falso.

4. SUJETO ACTIVO

Solamente pueden ser sujetos activos de este delito el testigo, perito, traductor o
intérprete, además tienen que actuar en calidad de tal.

5. SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es el Estado.

6. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
Este delito es un delito de simple actividad, pues se consuma con la sola
declaración mendaz, sin necesidad de ulteriores efectos.
Tratándose de peritaje, traducción o interpretación falsos, el delito se consuma en el
momento y lugar en que el sujeto ha dado, en un procedimiento judicial, el dictamen
o la interpretación mendaz, o ha afirmado hechos no conformes a la verdad.
91
Debe tenerse presente que la retractación es una circunstancia posterior al
momento consumativo.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Se tutela el normal funcionamiento de la actividad jurisdiccional.

OBSTRUCCIÓN DE LA JUSTICIA (ART. 409-A CP)

1. TIPO PENAL

“El que mediante el uso de fuerza física, amenaza, ofrecimiento o concesión de un


beneficio indebido, impide u obstaculiza se preste un testimonio o la aportación de
pruebas o induce a que se preste un falso testimonio o pruebas falsas, será
sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años.

Si el hecho se comete respecto en la investigación preliminar o proceso penal por


delito previsto en los artículos 152 al 153-A, 200, 296 al 298 o en la Ley Nº 27765
(Ley Penal contra el Lavado de Activos), la pena privativa de libertad será no menor
de cinco ni mayor de ocho años y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco
días multa.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
El agente emplea la fuerza física para impedir u obstaculizar que se preste un
testimonio o la aportación de pruebas, el sujeto activo ata, amordaza, golpea,
empuja o cualquier mecanismo, como por ejemplo el uso de drogas, es emplear
violencia material.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso. El agente sabe y utiliza la fuerza, o la inducción para atentar
contra la integridad y la veracidad en la aportación de las pruebas durante la
investigación preliminar o en el proceso penal.

4. SUJETO ACTIVO
Puede ser realizado por cualquier persona. Si la acción es realizada por un
funcionario o servidor público puede configurarse en el delito de abuso de autoridad.

5. SUJETO PASIVO
El Estado como único titular del bien jurídico protegido. Los directos agraviados por
el delito pueden ser el denunciante, imputado, perito, testigo u otra parte procesal.

6. CONSUMACIÓN
El delito se consuma desde el momento en que el agente usa de la fuerza física, de
la amenaza o desde que ofrece la concesión de un beneficio indebido para impedir
u obstaculizar que se preste un testimonio o se aporte pruebas en la investigación
92
preliminar o en el proceso penal.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO.- La administración de justicia.

REVELACIÓN INDEBIDA DE LA IDENTIDAD (ART. 409-B)

1. TIPO PENAL

“El que indebidamente revela la identidad de un colaborador eficaz, testigo,


agraviado o perito protegido, Agente Encubierto o especial, o información que
permita su identificación, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de seis años.

Cuando el Agente es funcionario o servidor público y por el ejercicio de su cargo


tiene acceso a la información, la pena será no menor de cinco ni mayor de siete
años, e inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 4.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
La acción típica puede realizarse revelando la identidad o brindando información
que permita la identificación de un colaborador eficaz, testigo, agraviado, perito
protegido, agente encubierto o especial.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso, el agente sabe que es ilegal revelar la identidad del colaborador
eficaz, testigo, agraviado, perito protegido, agente encubierto o especial.

4. SUJETO ACTIVO
Puede ser realizado por cualquier persona, el tipo penal no exige una cualidad
especial del agente.

5. SUJETO PASIVO
El Estado como único titular del bien jurídico protegido. Los directamente agraviados
son los colaboradores eficaces, testigos, agraviados, peritos protegidos y agentes
encubiertos o especiales, cuya identidad revela o ayuda a revelar el sujeto activo.
6. CONSUMACIÓN
El delito se consuma desde el momento que el sujeto activo revela la identidad del
colaborador eficaz, testigo, agraviado, perito protegido, agente encubierto o
especial, o cuando facilita la información que permitirá identificar a estos.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Se tutela la administración de justicia.

93
AVOCAMIENTO ILEGAL DE PROCESOS EN TRÁMITE (ART. 410 CP)

1. TIPO PENAL
“La autoridad que, a sabiendas, se avoque a procesos en trámite ante el órgano
jurisdiccional, será reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos años e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 4.”

2. TIPICIDAD OBJETIVA
La acción típica consiste cuando la autoridad se avoca a procesos en trámite ante el
órgano jurisdiccional
Por ejemplo, el Presidente de la República –sin que concurran los requisitos
necesarios para ejercer el derecho de gracia- resuelva acerca de la inocencia o
culpabilidad de un ex ministro, a quien el órgano juridiccional está procesando por el
delito de peculado.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
Es un delito doloso. La autoridad debe actuar a sabiendas que el proceso está
tramitándose ante el órgano jurisdiccional.

4. SUJETO ACTIVO
Solo podrá serlo una autoridad ajena al poder Judicial.

5. SUJETO PASIVO
El estado.

6. CONSUMACIÓN
El delito se consuma desde el momento en que la autoridad se avoca a un proceso
en trámite. Esto es, desde que el agente reemplaza al órgano jurisdiccional
competente, en el conocimiento o resolución de un proceso.

7. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


Se tutela el normal ejercicio de la administración de justicia.

EVASIÓN MEDIANTE VIOLENCIA O AMENAZA

Artículo 413.- El que, estando legalmente privado de su libertad, se evade por


medio de violencia o amenaza, será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres años.

COMENTARIO: Este tipo nos muestra una amplia interpretación, ya que se puede
estar privado de libertad por fallo de juez competente, como condena por cometer
delito, o por prisión preventiva como medida legal para asegurar el cumplimiento del
proceso

94
1. VERBO RECTOR : evadirse
2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración
de justicia

3. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : cualquier persona privada de su libertad
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal

4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso.

FAVORECIMIENTO A LA FUGA

Artículo 414.- El que, por violencia, amenaza o astucia, hace evadir a un preso,
detenido o interno o le presta asistencia en cualquier forma para evadirse, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años.
Si el agente que hace evadir, o presta asistencia para tal efecto, es funcionario o
servidor público, la pena será privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
ocho años. Si el agente actuó por culpa, la pena será no mayor de un año.

COMENTARIO: la tipicidad de este tipo viene a ser el favorecimiento que se le da a


un sujeto privado de su libertad para que pueda fugarse, en este caso ejecuta una
acción que facilita la fuga del interno o detenido, siendo participe de su escape. Si
es funcionario o servidor público la pena varía entre tres y ocho años

1. VERBO RECTOR: violencia, amenaza o astucia

2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración de


justicia

3. TIPICIDAD OBJETIVA
a) Sujeto Activo : cualquier persona que hace evadir un preso, detenido o
interno o le presta asistencia en cualquier forma
b) Sujeto Pasivo : la justicia penal

4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso

AMOTINAMIENTO DE DETENIDO O INTERNO

Artículo 415.- Amotinamiento de detenido o interno


El detenido o interno que se amotina atacando a un funcionario del establecimiento
o a cualquier persona encargada de su custodia, u obligando por la violencia o
amenaza a un funcionario del establecimiento o a cualquier persona encargada de
su custodia a practicar o abstenerse de un acto, con el fin de evadirse,
seráreprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis
años. Si el agente provoca un motín, disturbio o cualquier violación contra la
95
integridad física de cualquier persona o de la seguridad interna o externa del recinto,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho
años. Los cabecillas o dirigentes del motín serán sancionados con la pena
señalada, aumentada en una tercera parte

COMENTARIO: se entiende por amotinar al grupo de personas que adoptan una


posición a la autoridad, especialmente si va acompañada de violencia. Sin embargo
a diferencia del artículo 413, es este caso se especifica a un “funcionario del
establecimiento”, lo cual delimita al sujeto pasivo, ya que hablamos no de
cualquier persona, sino de un funcionario, y más exactamente de un funcionario
dele establecimiento

1. VERBO RECTOR: amotina, ataca, obliga


2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración
de justicia

3. TIPICIDAD OBJETIVA
a) Sujeto Activo: el detenido o interno que se amotina y ataca al funcionario
del establecimiento o persona encargada de su custodia.
b) Sujeto Pasivo : la justicia penal

4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso

FRAUDE PROCESAL

Artículo 416.- El que, por cualquier medio fraudulento, induce a error a un


funcionario o servidor público para obtener resolución contraria a la ley, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años.

COMENTARIO entiéndase por fraude la maniobra delictiva destinada para inducir al


engaño, a través de suplantación o tergiversación de los procedimientos judiciales
establecidos. De esta manera quien engaña a un Juez en un juicio, comete fraude
procesal, impidiéndole ver los hechos tal como se han cometido y por lo tanto
obstaculiza la correcta concreción de la justicia

1. VERBO RECTOR: inducir a error


2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración
de justicia

3. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : cualquier persona
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal

4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso

96
Artículo 417.- EJERCICIO ARBITRARIO DE DERECHO. JUSTICIA POR PROPIA
MANO.
El que, con el fin de ejercer un derecho, en lugar de recurrir a la autoridad, se hace
justicia arbitrariamente por sí mismo, será reprimido con prestación de servicio
comunitario de veinte a cuarenta jornadas.

COMENTARIO: la legitima defensa permite la defensa a la vida y de otros bienes


jurídicos protegidos propios o ajenos en determinas circunstancias previstas en la
norma, sin embargo la justicia por mano propia viene a ser la acción que se
desvincula de la imputabilidad, ya que según manifiesta nuestro código en el
artículo 20, inciso “b” debe haber “necesidad racional del medio empleado para
impedirla repelerla” en la que se infiere que es necesaria la puesta en peligro de un
bien jurídico protegido en el instante mismo de su vulneración, la justicia por mano
propia, es se hace sobre un sujeto sin parámetros de proporcionalidad o rigor

1. VERBO RECTOR: hacer justicia arbitrariamente


2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración
de justicia

3. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : cualquier persona
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal

4. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso

ARTÍCULO 417-A.- INSOLVENCIA PROVOCADA


El responsable civil por un hecho delictivo que, con posterioridad a la realización del
mismo y con la finalidad de eludir total o parcialmente el cumplimiento de la
reparación civil correspondiente, realiza actos de disposición o contrae obligaciones
que disminuyan su patrimonio, haciéndose total o parcialmente insolvente, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos años ni mayor de cuatro.
La misma pena se aplicará a quien como representante de una persona jurídica,
con posterioridad a la realización de un hecho delictivo, dispone de los bienes de su
representada, con la finalidad de eludir total o parcialmente la imposición de una
consecuencia accesoria en el proceso penal respectivo. Si el hecho se comete
respecto a proceso por delito previsto en los artículos 152 al 153 A, 200, 296 al 298,
en la Ley Nº 27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos o en el Decreto Ley Nº
25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos
para la investigación, la instrucción y el juicio), será sancionado con pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de seis años” (*) Artículo adicionado por el
Artículo 2 del Decreto Legislativo N° 982, publicado el 22 julio 2007

COMENTARIO: el objeto material del delito está constituido por los bienes que
integran el patrimonio del deudor. Estos bines pueden consistir en bienes muebles o
inmuebles, créditos derechos o valores. Solo quedan fuera los bines inembargables.
Se caracteriza por tener una dinámica comisiva distinta de la de otros delitos
patrimoniales, es una infracción que se caracteriza no por el desapoderamiento de
otros, sino por la realización de conductas materiales o fraudulentas sobre el
patrimonio propio.
97
1. VERBO RECTOR: eludir, disponer, contraer
2. BIEN JURIDICO TUTELADO: el correcto funcionamiento de la administración
de justicia
TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo : el responsable civil de un hecho delictivo
b. Sujeto Pasivo : la justicia penal

5. TIPICIDAD SUBJETIVA
Delito doloso

DECIMO QUINTA SEMANA DE CLASES

SECCION II
PREVARICATO

PREVARICATO

Artículo 418.- Prevaricato


El Juez o el Fiscal que dicta resolución o emite dictamen, manifiestamente
contrarios al texto expreso y claro de la ley, o cita pruebas inexistentes o hechos
falsos, o se apoya en leyes supuestas o derogadas, será reprimido con pena…

CONCEPTO. –

El delito de prevaricato es aquel que puede ser realizado por cualquier titular de
órgano judicial, tanto los jueces y magistrados de carrera, y se comete y se
consuma a través del dictado al interior de un proceso.

En este sentido, en este delito el sujeto activo ostenta una calificación especial, el
ser Juez o Fiscal. Por ello este delito se caracteriza por ser un delito Especial propio
o de infracción del deber.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO. –

Es la correcta administración de justicia, entendida como una de las funciones que


comprende la administración pública que ejerce el estado. Peña Cabrera sostiene
que el correcto desempeño de la función pública, que comprende la actividad
administrativa, judicial y legislativa, se protege por ser un instrumento al servicio de
los ciudadanos, como actividad prestacional dirigida a la satisfacción de los
intereses nacionales.

TIPICIDAD OBJETIVA. -

a. SUJETO ACTIVO.-
Conforme a la descripción del tipo penal mencionado, solo pueden ser
sujetos activos de este delito los jueces o fiscales de cualquier nivel, es decir
estamos ante un tipo penal propio.
98
b. SUJETO PASIVO.-
Es el Estado. La victima puede ser la persona natural o jurídica que sea parte del
proceso en donde se dicte la supuesta resolución prevaricadora.

c. ACCIÓN TÍPICA. –
Se da este supuesto o delito cuando el sujeto activo, expide una resolución o emite un
dictamen en la que se advierte y cumpla cualquiera de los siguientes supuestos:

1) Manifiestamente sea contrario al texto expreso de la Ley,


2) Cita pruebas inexistentes o hechos falsos, y
3) Se apoya en leyes supuestas o derogadas.

TIPICIDAD SUBJETIVA. –

El prevaricato según nuestra normatividad es un delito doloso que se satisface


únicamente con el dolo directo; no basta el descuido, ni la negligencia para imputar
el delito de prevaricato, pues no ha prevaricato por culpa, en tanto que el tipo legal
exige como condición sine qua non el dolo, es decir el autor debe saber y querer
resolver en contra de la ley para fundamentar su fallo, o que los hechos
o pruebas son falsos o no actuados, o que no existe o ha sido derogada la ley que
invoca.

DESARROLLO DEL DELITO. –

El delito se comete y se consuma con el dictado de la resolución o la emisión del


dictamen, por lo que es de naturaleza instantánea. No es necesario que estas
hayan quedado firmes o fuera revocada en instancia superior.

DE LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN. –
En la doctrina solo se admite la autoría, coautoría y la instigación más no la
complicidad.

ART. 419.- DETENCIÓN ILEGAL


El Juez que, maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detención de una persona
o no otorga la libertad de un detenido o preso, que debió decretar, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años.

CONCEPTO. –

El delito penal de detención arbitraria es un injusto penal especial propio, ya que el


sujeto activo solo puede ser el juez de cualquier jerarquía. No es decisivo en la
acción u omisión dolosa el que se genere un daño a la persona, sujeto o proceso; el
tipo se configura en el momento en que el magistrado ordena la detención sin
motivo legal o maliciosamente o en el instante en que no otorga la libertad del
detenido o preso, la que debió decretar.

El tipo se caracteriza por contener dos supuestos que el legislador peruano ha

99
considerado como hecho ilícito en el artículo 419 del Código Penal: el de ordenar la
detención de una persona maliciosamente o sin motivo legal, y la omisión que se
traduce en no otorgar la libertad de un detenido o preso, en uno u otro supuesto, la
acción u omisión dolosa del agente se traduce en la violación de leyes procesales y
constitucionales, como la facultad que tiene el juzgador de ordenar detención en el
curso de un proceso penal o fuera de proceso en los casos establecidos en la Ley
N° 27379 (Ley de procedimiento para adoptar medidas excepcionales de limitación
de derechos en investigaciones preliminares) u ordenar su libertad.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO. –

El bien jurídico tutelado es la legalidad en el ejercicio de la función jurisdiccional y la


confianza pública en el correcto desarrollo de la función judicial en un Estado de
derecho.

TIPICIDAD OBJETIVA. -

a. SUJETO ACTIVO. –
Solo puede ser sujeto activo del delito el juez facultado para ordenar la detención o
libertad de una persona detenida o presa.

b. SUJETO PASIVO. –
El sujeto pasivo es el Estado como titular del bien jurídico vulnerado. Sin embargo, se
identifica un sujeto pasivo inmediato, este es el detenido o condenado, quienes
ven afectados sus derechos.

c. ACCIÓN TÍPICA. –
El verbo rector utilizado por el legislador en la configuración del tipo es el vocablo
"ordenar" que es equivalente a decretar, disponer, mandar, resolver por medio de
auto o resolución. Esta medida extrema, que obviamente debe ser motivada y
fundamentada, debe hallarse adecuada a Derecho y no a motivaciones ajenas a
ella.

Supuestos de la figura delictiva


1) El juez que maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detención de
una persona.- Este es el supuesto básico en la configuración del tipo. El juez,
como sujeto activo del delito, dicta detención maliciosa, es decir, con dolo
específico a sabiendas de que dicha medida es arbitraria porque contraviene
la ley, con motivaciones ajenas al Derecho.

2) El juez que maliciosamente o sin motivo legal, no otorga la libertad de un


detenido o preso.- Este supuesto contemplado como ilícito penal en el
artículo 419 del Código Penal es de comisión dolosa. Así como la detención
solo debe ordenarse en casos señalados por ley y ser transitoria, la misma
norma ha establecido límites estrictos, de duración

TIPICIDAD SUBJETIVA. –

Un delito así concebido sólo puede resultar reprimible a título de dolo, el sujeto
activo actúa con conciencia y voluntad, de dictar un mandato de detención ilegal, o
de impedir la libertad de una persona.
100
DESARROLLO DEL DELITO. –

Este delito se consume cuando el sujeto activo, expide la resolución que ordena la
detención de una persona o deniega la libertad de un detenido en forma ilícita y
contraria a la normatividad.

DE LA AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN. - En la doctrina solo se admite la autoría.

ART. 420.- PROHIBICIÓN DE CONOCER UN PROCESO QUE PATROCINÓ


El Juez o Fiscal que conoce en un proceso que anteriormente patrocinó como
abogado, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.

CONCEPTO. –

En este delito, la prohibición de conocer un proceso que patrocino, se refiere


expresamente a la responsabilidad que adquiere un juez o fiscal, que no se inhibe
de conocer un proceso del cual participo previamente, cuando patrocinó a una de
las partes.

Donde el juez realiza este tipo penal, pero se puede dar el caso en que el juez que
patrocinó a una de las partes se puede inhibir de conocer este proceso, para que
otro juez asuma competencia en dicho proceso que es de la misma especialidad. En
donde se debe dar un debido proceso para las partes y se quiere que el Juez o
Fiscal sea imparcial para las partes en proceso.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO. –

Aquí lo que se busca proteger es el interés del Estado en la recta administración de


la justicia, la cual puede ser perjudicada tanto por la mala actuación del Juez como
por la actuación infiel y desleal del abogado o mandatarios judiciales.

TIPICIDAD OBJETIVA. –

a. SUJETO ACTIVO. -
Aquí, solamente puede serlo el Juez o el Fiscal, en pleno ejercicio de su actuación
funcional, de manera que se trata de un delito especial propio, pues solo puede
ser perpetrado por quienes están investidos del poder jurisdiccional o de la
función fiscal.

b. SUJETO PASIVO. -
Es el Estado, como titular de toda actuación jurisdiccional que toma lugar en el
Poder Judicial; de forma inmediata, sujeto ofendido es la parte procesal
perjudicada por la conducta infiel del abogado, quien a la fecha se desempeña
como Magistrado.

c. ACCIÓN TÍPICA. –
Se da cuando el juez o fiscal se avoca al conocimiento de una causa, donde
anteriormente actúo como abogado.
101
TIPICIDAD SUBJETIVA. –

La incriminación del delito tipificado en el art. 420° del Código Penal, requiere
necesariamente del dolo del agente, es decir del accionar de este con conciencia y
voluntad, el autor pese a conocer que actuó como abogado en el proceso, se avoca
como juez o fiscal al conocimiento de la causa. No admite la tentativa

DESARROLLO DEL DELITO. –

La consumación del delito se alcanza de forma activa, cuando el juez o fiscal se


avoca a la causa, donde anteriormente actúo como abogado. Importa un delito de
consumación instantánea, solo basta la rúbrica del magistrado en cualquier
resolución.

ART. 421.- PATROCINIO INDEBIDO DE ABOGADO O MANDATARIO JUDICIAL


El Abogado o mandatario judicial que, después de haber patrocinado o
representado a una parte en un proceso judicial o administrativo, asume la defensa
o representación de la parte contraria en el mismo proceso, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos años.

CONCEPTO. –

Esta figura delictiva se configura cuando los abogados que patrocinan o defienden y
los mandatarios que representan a las partes en los juicios, actual deslealmente,
son sujetos cuya intervención perfecciona la relación procesal y, por tanto, el
correcto desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional también depende de ellos
tanto como del juez; su actuación infiel la pone igualmente en peligro.

El derecho a un proceso debido abarca también la actuación de abogados y


procuradores al margen de una estricta actuación procesal, pero conectados con
esta siquiera sea de manera potencial, cabría añadir. Otra de las características del
tipo es que para la configuración de este no se exige que se perjudique
deliberadamente la causa confiada por ser un delito de mera actividad que no
requiere de un resultado.

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO. –

Procura tutelar a la administración de justicia que se resiente cuando sus auxiliares


se apartan de la senda de la convicción ya que ello atenta con el normal desarrollo
de la administración de justicia, que precisa siempre de una actividad jurisdiccional
llevada a cabo en el cauce de la ley), pero al mismo tiempo de la propia
administración pública. Recordemos que también se resguarda la correcta marcha
de los procesos administrativos.

TIPICIDAD OBJETIVA. -

a. SUJETO ACTIVO. –
Siendo el injusto penal un delito especial propio, solo pueden ser sujetos activos los
abogados y mandatarios judiciales.

102
b. SUJETO PASIVO. –
El sujeto pasivo es el Estado; aunque se observan otros sujetos pasivos como lo son
las partes a las cuales patrocina y patrocinó.

c. ACCIÓN TÍPICA. - El injusto penal descrito en el artículo 421 del nuevo Código
Penal considera prevaricación a las acciones dolosas de los agentes respecto de
sus representados o defendidos, desleales con la función y fines del proceso que
pueden distorsionar a este. Las obligaciones del abogado y del mandatario
judicial lo son frente al cliente, pero sobre todo frente a la potestad del Estado
manifestado en el proceso.

Una de las particularidades del tipo radica en que la intervención previa del abogado o
mandatario en la causa en la cual se han infringido aquellos deberes de lealtad,
constituye una exigencia o presupuesto en la configuración del tipo

TIPICIDAD SUBJETIVA. –

El injusto penal descrito en el artículo 421 del Código Penal solo configura
supuestos de acciones dolosas, no admitiendo la conducta ilícita culposa. Es un
delito especial propio ya que solamente puede ser sujeto activo el abogado o el
mandatario judicial. No cabe la autoría mediata, pues el deber solo puede infringirlo
quien tiene la cualidad profesional requerida en el tipo. Pero no es posible admitir la
coautoría o autoría conjunta

DESARROLLO DEL DELITO. –

Este delito se consuma cuando, el abogado o mandatario judicial, realiza acciones


tendientes a defender a la parte contraria.

DECIMO SEXTA SEMANA DE CLASES

SECCION III
DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA
ART 422.- NEGATIVA A ADMINISTRAR JUSTICIA
El Juez que se niega a administrar justicia o que elude juzgar bajo pretexto de
defecto o deficiencia de la ley, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro años".

CONCEPTO. –

La acción dolosa del agente de negarse a administrar justicia no solo se traduce en


un acto positivo denegatorio, sino también en uno de simple omisión de juzgar. La
negativa de administrar justicia sin causa legal alguna "comprende tanto la negativa
expresa como la tácita, pues, parece que tanto da el juez que manifiesta su voluntad
de no juzgar, como el que se limita a omitir el referido deber cuando no recurre,
básicamente, una causa de inhibición o recusación, o por incompetencia.
103
El tipo descrito en el artículo 422 del Código Penal admite dos supuestos:
a. La del agente (juez) que se niega a administrar justicia.
b. La del agente que elude juzgar bajo pretexto de defecto o deficiencia de la ley.

Nótese que en el primer supuesto el agente se niega a administrar justicia en el


sentido más amplio de la expresión, sea cual fuere el pretexto de su negativa; en
cambio, en el segundo supuesto, el agente solo elude juzgar bajo el pretexto de
defecto o deficiencia de la ley.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO. –

El bien jurídico tutelado por la norma penal es el normal ejercicio de la


administración de justicia y, específicamente, el cumplimiento del deber de
intervención que tiene el órgano jurisdiccional para resolver conflictos de intereses.

El ciudadano tiene el derecho a la tutela judicial efectiva y, por tanto, a obtener la


adecuada respuesta jurisdiccional a la pretensión de amparo.

La negativa a juzgar vulnera de manera frontal este derecho fundamental del


ciudadano, el deber profesional de los jueces de dar respuesta a toda pretensión
que se ejercita ante ellos.

TIPICIDAD OBJETIVA. -

a. SUJETO ACTIVO. - Por ser un delito especial, solo puede ser sujeto activo un
juez, sea que actúe como juez único o como integrante de un Colegiado. Al
hablar del juez, el legislador está refiriéndose en el sentido más amplio de su
acepción, el que incluye a magistrados de todas las instancias.

b. DEL SUJETO PASIVO. - Es el Estado como titular del bien jurídico protegido; sin
embargo, se identifica sujetos pasivos que se ven afectadas por la pasividad
funcional del magistrado.

c. ACCIÓN TÍPICA. -
La acción del sujeto activo, se da o produce cuando el Juez o Magistrado, se niega a
administrar justicia, o elude juzgar bajo pretexto de defecto o deficiencia de la ley.

TIPICIDAD SUBJETIVA. –

El injusto penal es una de las modalidades del desacato y es de acción dolosa. No


admite la culpa ni la tentativa dada la naturaleza del hecho ilícito de ser un delito de
mera actividad que no requiere de resultado alguno, menos aún de algún perjuicio o
daño para la configuración del tipo.

El tipo exige la existencia de dolo. El elemento subjetivo viene determinado en la locución


que se describe en el tipo objetivo "negarse a administrar justicia" y "eludir juzgar".
La acción dolosa del agente de negarse a administrar justicia no solo se traduce en
un acto positivo denegatorio, sino también en uno de simple omisión de juzgar.

104
DESARROLLO DEL DELITO. –

El delito queda cometido o se consume cuando se produce el acto que implica la


negativa a juzgar so pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la Ley, sea
esta sustantiva o adjetiva, cause o no perjuicio, y entendiéndose por juzgar al
pronunciamiento definitivo que recae en la sentencia, como también al acto procesal
de conceder o denegar derechos y obligaciones en determinado asunto y que el
juez debe resolver de acuerdo al derecho sustancial.

ART. 423.- NEGATIVA AL CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DE NOTARIO Y


AUXILIARES JURISDICCIONALES
El notario o secretario de juzgado o fiscalía o cualquier otro auxiliar de justicia que
se niega a cumplir las obligaciones que legalmente le corresponde, será reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de un año, o con treinta a sesenta días-
multa.

CONCEPTO. –

Este artículo sugiere un comentario similar al anterior. La negativa expresa a cumplir


con las obligaciones propias del cargo es una hipótesis virtualmente imposible.
Nadie lo hace, porque de actuar de ese modo, incurriría en una especie de
flagrancia en la comisión del delito. Pero tan dañina como la negativa es la
renuencia a cumplir con los deberes, el retardo injustificado e indefinido en la
realización de un determinado trámite. Empero, como el retardo no está
contemplado en forma clara e inequívoca como infracción, funciona el principio de la
tipicidad y entonces, nadie puede ser condenado por el simple retardo, aunque la
demora se produzca hasta las calendas griegas.

BIEN JURÍDICO TUTELADO. –

La norma protege el normal desarrollo de la administración de justicia y,


específicamente, el cumplimiento de la labor funcional.

TIPICIDAD OBJETIVA. –

a. SUJETO ACTIVO. –
Siendo un delito especial solo puede ser sujeto activo del tipo el notario, el secretario
de juzgado o fiscalía, o cualquier otro auxiliar de justicia.

b. SUJETO PASIVO. –
El sujeto pasivo es el Estado como tutelar del bien jurídico tutelado; pero se advierte
perjudicados directos. Como lo son los justiciables.

c. ACCIÓN TÍPICA. -
El injusto penal es una modalidad de "denegación y retardo de justicia" tipificada
como tal en el artículo 423 del Código Penal. El verbo rector utilizado por el
legislador en el supuesto descrito en el tipo es el vocablo "negarse"; es decir, la
negativa de cumplir las obligaciones que legalmente le corresponden por parte
del notario, secretario de juzgado o fiscalía o cualquier otro auxiliar de justicia;
105
esta negativa puede tener lugar en cualquiera de las distintas órdenes
jurisdiccionales, pero se requiere que la misma se produzca sin una alegación de
causa legal para abstenerse de dicho deber

TIPICIDAD SUBJETIVA. -

La norma contiene conductas de acciones dolosas, no admite la culpa ni la


tentativa. Es un delito de mera actividad, el tipo no exige para su consumación
resultado o daño alguno.

En la acción la omisión negativa a cumplir con sus obligaciones por parte del agente
debe haber malicia (dolo directo) ya que existe la posibilidad de que dicha negativa
obedezca a razones excusables.

DESARROLLO DEL DELITO. -.

Este delito se consume o produce, cuando el notario o secretario de juzgado o


fiscalía o cualquier otro auxiliar de justicia se niega a cumplir sus obligaciones.

ART. 424.- OMISIÓN DE EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL


El Fiscal que omite ejercitar la acción penal será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años ".

CONCEPTO. –

El injusto penal es un delito de omisión en que incurre un representante del


Ministerio Público al no perseguir la sanción de los hechos punibles, interponiendo
la acción correspondiente.

Los fiscales, por mandato constitucional y disposición de la Ley Orgánica del


Ministerio Público, son los titulares de la acción penal. Por regla general, lo son los
fiscales provinciales, pero en determinados casos el ejercicio de la denuncia
corresponde a fiscales superiores e incluso al Fiscal de la Nación.
Todo proceso perseguible a través de la acción penal pública necesita denuncia
previa del fiscal. Si éste no ejercita la acción cuando está obligado a hacerlo,
comete delito. Sabemos, por la Ley Orgánica del Ministerio Público, que el fiscal
provincial puede disponer el archivamiento de la denuncia sin considerar que no hay
materia denunciable. El interesado puede impugnar esa resolución ante el superior
jerárquico". La responsabilidad penal por la negativa se traslada, en ese caso, al
fiscal que emite la última resolución denegatoria.

BIEN JURÍDICO TUTELADO. –

Se protege el normal y correcto ejercicio de la administración de justicia y, de


manera especial, el cumplimiento del deber que tienen los fiscales de ejercitar la
acción penal.

TIPICIDAD OBJETIVA. –

a. SUJETO ACTIVO. –
La naturaleza jurídica del hecho ilícito se expresa en la de ser un delito especial
106
cualificado por el sujeto activo y por la función, de manera que solo puede ser
sujeto activo el fiscal provincial especializado en lo penal.

b. SUJETO PASIVO. –
Es el Estado como único titular del bien jurídico protegido: la administración de justicia.

c. ACCIÓN TÍPICA. -
El verbo rector utilizado por el legislador en la configuración del tipo es el vocablo
"omitir", cuya acepción literal puede entenderse como: Es no hacer o dejar de
hacer. La omisión es una especie del género no hacer; sin embargo, a los efectos
penales, "El concepto de omitir debe entenderse como el de dejar hacer un acto
propio de su cargo que se espera", lo que implica afirmar que es un no hacer que
se debería hacer. No cabe duda que la comisión del delito se expresa a través de
una omisión.

TIPICIDAD SUBJETIVA. –

Este tipo de delitos a título de dolo, es decir, el autor debe actuar con conciencia y
voluntad de omitir el ejercicio de la acción penal, no se admite el delito tentado.
DESARROLLO DEL DELITO. –

Esta figura delictiva se considerará consumada, cuando el representante del Ministerio


Público, omita de manera dolosa iniciar la acción penal a la cual está obligado por
Ley

DECIMO SETIMA SEMANA DE CLASES.

CAPITULO IV.- DISPOSICIONES COMUNES.

1. FUNCIONARIO O SERVIDOR PÚBLICO.


En esta parte lo que el legislador ha querido hacer es establecer para los
efectos de la aplicación de los delitos desarrollados en el punto referente a los
delitos contra la administración publica, quien es un servidor o funcionario
publico, enumerando en este articulo a las diferentes personas que pueden
constituirse como servidores o funcionarios públicos, siendo que en su literal
cinco podemos encontrar a los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Policía Nacional del Perú.

Suele definirse en doctrina que un funcionario publico debe ser neutral, lo cual
es muy cierto, eso significa que no debe parcializarse con ninguna de las
partes y solamente debe realizar sus funciones conforme a ley correspondan.
Téngase en cuenta que el funcionario público en unos de las actores mas
importantes dentro de la estructura burocrática estatal de nuestro país.

QUE ES ADMINISTRACIÓN PÚBLICA?


Es toda actividad que realizan los funcionarios y servidores públicos para poner
en funcionamiento el ESTADO y este pueda cumplir con su fines.
107
QUIEN ES FUNCIONARIO PÚBLICO?
Es quien ejerce autoridad de la gestión pública de la administración, y como
persona física encarna un determinado órgano o ente del Estado, o aquellos
cuyas decisiones representa la voluntad de un órgano o ente administrativo. Es
aquella persona natural que trabaja para el Estado y tiene poder de decisión y
representación, en forma expresa, determina o ejecuta la voluntad estatal a
través de actos de naturaleza diversa.

QUIEN ES SERVIDOR PÚBLICO?


Es aquella persona natural que también presta servicios para el Estado, pero sin
poder de decisión. Es un trabajador sin mandato que brinda sus conocimientos
profesionales al Estado, facilitando la labor del funcionario. El funcionario o
servidor público siempre está en relación de subordinación frente al a los
funcionarios públicos. Su misión consiste en realizar diariamente tareas que le
asignan cumpliendo órdenes que les tramitan sus superiores que normalmente
son funcionarios públicos.

2. INHABILITACION ACCESORIA Y ESPECIAL.


En este artículo, lo que el legislador hace es dejar que en claro que muy
aparte de que los delitos contra la administración pública tenga una pena
privativa de libertad correspondiente para cada delito, también son pasibles
de la pena de inhabilitación, según se detalla en el contenido del artículo 426º
del Código Penal.

Artículo 425º.- Funcionario o servidor público

Son funcionarios o servidores públicos:

1. Los que están comprendidos en la carrera administrativa.

2. Los que desempeñan cargos políticos o de confianza, incluso si emanan de


elección popular.

3. Todo aquel que, independientemente del régimen laboral en que se


encuentre, mantiene vínculo laboral o contractual de cualquier naturaleza
con entidades u organismos del Estado, incluidas las empresas del Estado
o sociedades de economía mixta comprendidas en la actividad empresarial
del Estado, y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u
organismos.

4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados


por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.

5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional.

6. Los designados, elegidos o proclamados, por autoridad competente, para


desempeñar actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado o
sus entidades.

108
7. Los demás indicados por la Constitución Política y la ley.

COMENTARIO:

El funcionario público es uno de los actores de mayor importancia dentro de la


estructura burocrática estatal de nuestro país y tiene responsabilidad, ello si se tiene
en cuenta la característica especial de su labor, frente a los órganos de control del
estado. Entonces el funcionario público es la persona que presta sus servicios al
Estado, previo nombramiento (por ejemplo el Gerente Regional de Educación del
Gobierno Regional de Lima) o elección popular (por ejemplo el Presidente del
Gobierno Regional de Arequipa); a los funcionarios públicos la ley les otorga un poder
de decisión con la finalidad de concretar los fines del interés social. Sin embargo,
hasta aquí, aparentemente resulta muy claro el concepto de funcionario público; pero
sin embargo nuestro derecho administrativo manifiesta notables dificultades para
ofrecer un concepto válido y universal sobre lo que debe entenderse por funcionario
público y podríamos atribuir estas dificultades, entre otras tantas, a la diferencia del
significado vulgar del termino funcionario público con el concepto jurídico, la
equiparación que hacen algunos autores del termino funcionario público con el de
servidor público o empleado público, la imprecisión conceptual respecto de los
autores que diferencian los conceptos de funcionario público o servidor público, a lo
que se suma las diferentes definiciones del indicado concepto que hacen nuestras
propias leyes; todo lo cual, determina que no exista un concepto universal, por lo
menos, a nivel de jurisdicción interna, de funcionario público.

Artículo 426º.- Inhabilitación Los delitos previstos en los Capítulos II y III de este
Título, que no contemplan la pena de inhabilitación, son sancionados, además,
conforme a los incisos 1, 2, 4 y 8 del artículo 36, según corresponda, y el
artículo 38.

COMENTARIO:

Los delitos contra la Administración Pública, que no contemplan la pena de


inhabilitación, son sancionados además conforme al inciso 1, 2, 4 y 8 del Art. 36º y
38º del código penal, es decir:

Artículo 36º Código Penal.

La inhabilitación produce, según disponga la sentencia:


1. Privación de la función, cargo o comisión que ejercía el condenado, aunque provenga de elección
popular;

2. Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o comisión de carácter público;

4. Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero profesión, comercio, arte o
industria, que deben especificarse en la sentencia;

8. Privación de grados militares o policiales, títulos honoríficos u otras distinciones que correspondan
al cargo, profesión u oficio del que se hubiese servido el agente para cometer el delito.

109
Artículo 38º Código Penal

La inhabilitación principal se extiende de seis meses a diez años, salvo los supuestos de incapacidad
definitiva a que se refieren los numerales 6, 7 y 9 del artículo 36.

La pena de inhabilitación principal se extiende de cinco a veinte años cuando se


trate de los delitos previstos en los artículos 382, 383, 384, 387, 388, 389, 393, 393-
A, 394, 395, 396, 397, 397-A, 398, 399, 400 y 401. En estos supuestos, será
perpetua, siempre que el agente actúe como integrante de una organización
criminal, como persona vinculada o actúe por encargo de ella; o la conducta recaiga
sobre programas con fines asistenciales, de apoyo o inclusión social o de desarrollo,
siempre que el valor del dinero, bienes, efectos o ganancias involucrados supere las
quince unidades impositivas tributarias.

DECIMO OCTAVA SEMANA DE CLASES


(EVALUACION FINAL DIVACA)

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