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Visión utilitarista: Parte de un postulado de Feuerbach, quien decía que una transgresión
puede evitarse si cada ciudadano sabe certeramente que la transgresión será seguida de una
sanción.
Visión garantista: Zaffaroni considera que debe existir una garantía frente al poder del Estado,
por lo que toda conducta prohibida y su consecuencia jurídica debe estar prevista en una ley
material, sancionada por la autoridad competente, con anterioridad a la consideración delictiva
de esa conducta.
“Sólo la ley sancionada por autoridad competente puede crear delitos y sólo podrá considerarse delito a
aquella conducta contemplada en la ley como tal, previamente a su realización por parte de un
individuo”
Art. 18 CN: “nadie puede ser penado sin juicio previo”. Principio de Legalidad Procesal.
Art. 19 CN: “nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda ni prohibírsele lo que ella
no prohíbe”. Principio de Reserva.
Art 75.12 CN:
o Art. 9 CADH: Retroactividad más benigna sin excepciones.
o Art. 9 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
Principio de Culpabilidad
Se basa en el reconocimiento de persona, en contraposición a las simples cosas causantes.
No sólo debe haber una mera causación sino que debe mediar un obrar voluntario en el acto causante,
cuya evitabilidad pueda ser exigida.
“Sólo es punible el autor que ha obrado culpablemente (advertencia y consentimiento), y no por mera
causación del resultado ni por simple exigibilidad”
“Sólo debe aplicarse el Derecho Penal cuando la protección de los bienes jurídicos no pueda ser
asegurada por las demás ramas del Derecho”
Principio de Proporcionalidad
Dado que el Derecho Penal es una parte del Derecho, y el fin del Derecho es asegurar justicia, es decir,
dar a cada uno lo que le corresponde, es lógico que las penas aplicadas sean proporcionales al delito
cometido.
“Sólo puede aplicarse una pena que sea proporcional a la magnitud del delito cometido y a la
responsabilidad del autor”
Algunas normas positivas lo recogen explícitamente, como ser el Art. 15 de la Constitución Española.
Prohibición de la Analogía
En consecuencia al Principio de Legalidad, la analogía (o aplicación de la ley a un caso similar al legislado
pero no comprendido en su texto) se encuentra prohibida cuando se trate de la llamada analogía in
malam partera, es decir, cuando extienda la punibilidad a casos no comprendidos taxativa y
explícitamente en el texto legislativo.
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Legislativa: es realizada por el Poder Legislativo, indicando en el texto de la ley el significado que
corresponde a ciertos términos contenidos en el mismo o mediante una ley posterior que se
aboque a dicho objetivo. Es obligatoria para toda la sociedad.
Judicial: es la realizada por los Jueces al momento de aplicar las leyes, siendo obligatoria para
las partes que deben acatar lo dispuesto por el magistrado (esta obligatoriedad se extiende en
los casos de fallos plenarios).
El Juez debe respetar el principio in dubio pro reo, que significa que en los casos de duda al
interpretar la ley, la interpretación debe ser siempre la más benévola para el imputado.
Doctrinaria: es la realizada por los juristas en sus obras, sin ser obligatoria aunque si influyente
para los magistrados al momento de tomar sus decisiones o para los legisladores al momento de
formar las leyes.
Gramatical: consiste en el análisis de los términos utilizados por el legislador para redactar la
ley, buscando determinar el significado de éstos, basándose en definiciones de terminología
jurídica y lingüística.
Lógica: consiste en el análisis de la norma mediante la aplicación de la lógica, y comprende
o Teleológica: busca establecer el fin que persigue la norma.
o Sistemática: busca establecer el significado de la norma en torno al sistema normativo
en el cual se enmarca.
o Histórica: busca establecer el significado de la norma comparando el contexto
sociocultural de la misma y de aquellas que la antecedieron o sucedieron en el tiempo.
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Teoría de la Ley Penal. Función
Comprende el estudio de las características, principios y elementos y la relación de la ley penal con el
ordenamiento jurídico en su totalidad.
Gran parte de los problemas que se discuten en la actualidad en la teoría del delito dependen de la
estructura teórica de la norma jurídica de la que se parte. Así, por ejemplo, la cuestión de si el resultado
forma o no parte del supuesto de hecho (tipo penal) de los delitos dolosos, la de la estructura y
contenido de lo injusto o ilícito penal.
¿Cómo decidirse por uno u otro punto de vista? Ante todo cabe señalar que ambas concepciones de la
norma jurídica son suficientemente consistentes como para dar base a una teoría jurídica del derecho
penal. La cuestión de la elección de una u otra teoría depende de la orientación que se adopte en
materia de teoría de la pena. Una concepción de la pena basada preferentemente en la prevención
especial deberá buscar un marco teórico-jurídico en el que puedan surgir los elementos de la
personalidad del autor dentro de los elementos del delito: ello no puede ocurrir dentro de la teoría de
los imperativos. Por el contrario, una concepción orientada hacia la retribución preferirá una teoría
como la de los imperativos, basada como esta concepción de la pena, en la libre decisión del autor.
El principio general del cual se parte para delimitar espacialmente la validez de la ley penal, es el
principio de territorialidad, que establece que “La ley es aplicable a los hechos punibles cometidos
dentro del territorio del Estado que la dictó, sin importar la nacionalidad del autor del delito”.
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El Art. 1 CP establece que el mismo es aplicable a los delitos cometidos o a aquellos que produzcan
efecto en el territorio de la Nación Argentina o en los lugares sometidos a su jurisdicción. (Responde a la
teoría de la ubicuidad, que presume al delito como cometido en el lugar donde se manifestó la voluntad
como el lugar donde se producen los efectos/resultados)
Comprende:
EXCEPCIONES
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En el ámbito penal, debe determinarse si la ley vigente es la que estaba en vigencia al momento de
cometer el ilícito, la que estaba vigente durante el proceso penal o la que lo está durante el
cumplimiento de la condena.
El principio general para responder a esta cuestión es el principio de irretroactividad, que establece que
“las leyes rigen sólo para casos posteriores al momento de su entrada en vigencia, no pudiendo ser
aplicadas a casos cometidos con anterioridad”.
EXCEPCIONES
Ley más benigna: el Art. 2 CP establece que en los casos en los cuales la ley vigente al tiempo de
cometerse el delito fuere distinta a la que exista al momento de pronunciarse el fallo o en el
tiempo intermedio, se aplicará siempre la más benigna para el reo.
Ultraactividad: en los casos en los cuales se derogue una ley más benigna después de cometido
el hecho, esta seguirá aplicándose durante el proceso.
Sin embargo, existen ciertas excepciones y limitaciones, no en razón de la persona sino en razón de la
función ejercida por una determinada persona:
Privilegios procesales
o A los funcionarios del Poder Ejecutivo y Judicial no se les puede aplicar la ley penal ni
someterlos en tanto y en cuanto no sean destituidos de sus cargos previamente, a
través de Juicio Político.
o A los funcionarios de Estados extranjeros no se les aplica la ley penal argentina, sino la
de su país. La CSJN puede pedir autorización al país de origen para juzgarlo con la ley
argentina, y en caso de no recibir autorización se lo declara persona no grata y se le pide
abandonar el país.
Privilegio de inmunidad
o Los Legisladores no podrán ser acusados, detenidos o interrogados por las opiniones
que emita desempeñando su mandato durante el ejercicio de su función (discursos
parlamentarios).
Queda exceptuado de este privilegio aquel congresista que propusiera, mediante sus
discursos, transferir poderes propios del Legislativo al Ejecutivo, pudiendo ser acusado y
condenado con la pena de traidor a la patria.
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Teoría del Delito
Es la teoría del Derecho penal que desarrolla dogmáticamente todos los aspectos que definen el
carácter delictivo de una acción. Para ello, enumera los aspectos que debe reunir una conducta para ser
considerada delito.
La Teoría del Delito busca presentar aquellas exigencias que deben cumplirse en todos los casos para
que determinada conducta sea punible. Y esto es posible siempre que se considere que los delitos, más
allá de sus particularidades, reúnen características iguales, es decir, los mismos elementos esenciales.
Zaffaroni considera que la teoría del delito facilita la averiguación de la presencia o ausencia de delito
en cada caso particular y concreto.
Los hechos pueden ser “naturales” o “del hombre / humanos”. Los hechos naturales son los producidos
por la naturaleza. En cambio, los actos humanos son aquellos obrados por el hombre. Pueden ser
voluntarios, cuando son obrados libre y voluntariamente, o involuntarios cuando no son queridos por el
sujeto.
Los actos humanos que generan modificaciones en el mundo exterior, es decir, cuando producen un
resultado, son de importancia para el Derecho Penal. Se los denomina “conducta” o “acción”.
Estructura de la acción
Voluntad: es el “querer hacer”. (Elemento psíquico o interno de la acción - SUBJETIVO)
Acto físico o movimiento corporal: es la ejecución de lo que se quiere hacer. (Elemento físico o
externo de la acción - OBJETIVO)
Resultado: es aquello que la acción produce en el mundo exterior. (Elemento resultante -
OBJETIVO)
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Entendimiento: es el “saber lo que se hace”.
Finalidad: es el “motivo por el cual se hace”.
Para los causalistas es acción todo movimiento voluntariamente causado, sin importar su finalidad.
Para los finalistas es acción todo movimiento voluntariamente causado cuya finalidad coincide con el
resultado producido.
Las pasiones o actos impulsivos no son actos reflejos, ya que son llevados a cabo por distracción o por
hábito y no por reacciones biológicas incontrolables.
Sin embargo, las acciones humanas en el marco del manejo de una persona jurídica si son pasibles de
recibir penas.
En tanto que tipicidad es la adecuación de una conducta al tipo penal, es decir, la coincidencia entre una
acción con la descripción de una conducta prohibida por la ley.
Cabe destacar que, en los casos en los cuales la conducta se adecúa al tipo penal pero el resultado
producido no afecta a ningún bien jurídico protegido, no se considera que haya tipicidad.
Tipo cerrado: es aquel que describe totalmente a la conducta prohibida mediante elementos
objetivos. El juez sólo debe ver si la conducta encuadra o no en el tipo.
Ej. «El que matare…».
Tipo abierto: es aquel que comprende comportamientos en los cuales la infracción no está
detallada con suficiente precisión. El juez debe interpretar y considerar elementos particulares
para determinar si hay o no adecuación.
Ej. «El que hiciere uso de amenazas para amedrentar…».
Ley penal en blanco: es una norma establece la sanción pero omite la conducta presupuesta,
transfiriendo la determinación de la conducta punible a otros poderes del Estado con mayor
incidencia en el tema.
Ej. Reglamentaciones complementarias a la Ley 23.737 de Estupefacientes, que actualizan la
lista de sustancias de tenencia prohibida.
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Circunstancias atenuantes y agravantes
Son elementos normativos o descriptivos, que indican objetos, lugares, medios o instrumentos que
pueden hacer que la conducta sea más o menos grave.
Delito de resultado: es aquel que está integrado por una acción, la imputación objetiva y el
resultado. Para consumarse debe haber un resultado externo que puede ser:
o De lesión: cuando producen un resultado material dañoso sobre el objeto.
o De peligro: cuando ponen en riesgo al objeto, sin dañarlo materialmente. Puede darse
de forma concreta (ej. abandono de persona) o abstracta (ej. exceso de velocidad).
Delito de Actividad: es aquel que está integrado por la sola realización de una acción, la cual es
lesiva aunque no produzca un resultado material o peligro alguno.
Ej. Falso testimonio, Delitos electorales: V.C.
Delitos generales o comunes: o delictia comunia, son aquellos que pueden ser cometidos por
cualquier individuo, sin exigírsele una cualidad particular más que la capacidad de acción.
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Delitos especiales: o delictia propia, son aquellos que sólo pueden ser cometidos por ciertas
personas que acreditan cierta cualidad especial requerida por la ley. Se dividen en:
o Propios: aquellos que sólo pueden ser cometidos por quien reviste una determinada
cualidad. Ej. Cohecho (funcionarios públicos) en Art. 256 CP.
o Impropios: aquellos que pueden ser cometidos por cualquier persona, pero si esa
persona reviste determinada condición, conlleva una atenuación o agravamiento. Ej.
Privación ilegal de la libertad cometida por un ascendiente. Art. 142.2 CP.
Subsunción
Por subsunción se entiende la existencia de una relación entre un determinado hecho y un tipo penal,
permitiendo afirmar la tipicidad del mencionado hecho.
Para que una conducta se pueda subsumir dentro del tipo penal, debe reunir todos los elementos
necesarios del tipo.
En los delitos dolosos la tipicidad depende de la comprobación los elementos del tipo objetivo y del tipo
subjetivo (dolo, etc).
En los delitos culposos, la tipicidad depende de la comprobación de una acción realizada de forma
negligente o imprudente, es decir violando el deber de cuidado, y de la producción del resultado o
peligro requerido para su punibilidad.
Relaciones de Tipicidad
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Las relaciones de tipicidad se dan en los casos de concurso aparente; son las relaciones de tipos entre sí,
en torno a una misma acción.
Especialidad: ocurre cuando un tipo penal tiene todos los elementos de otro, pero además tiene
un elemento distintivo. Ej. Infanticidio, es un tipo especial de homicidio.
Subsidiariedad: ocurre cuando un tipo penal es aplicable sólo si no es aplicable otro. Ej. Cheque
sin provisión de fondos es subsidiario respecto de la estafa. La subsidiariedad está dada por la
menor pena.
Consunción: ocurre cuando la realización de un tipo más grave, contiene también la realización
de un tipo menos grave. Ej. Aborto y lesiones causadas por éste.
Estructura
Tipo objetivo: manifestación exteriorizada de la voluntad.
o Sujeto activo: es el autor de la acción típica.
o Sujeto pasivo: es el titular del bien jurídico afectado.
o Acción: también llamada conducta o verbo típico.
o Resultado: aplicable a los delitos de resultado, es la afección exteriorizada imputable al
autor. La cuestión de la imputabilidad al autor, responde a varias teorías.
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La teoría de la causa eficiente establece que sólo es causa aquella condición
más eficaz para producir el resultado.
A esta teoría se le critica que es de difícil aplicación en la práctica y que puede
dar lugar a absurdos. Por ejemplo, si para matar a alguien lo encierro en un
recinto con animales salvajes, los animales salvajes serían la causa más eficiente
para su muerte y quien lo encerró no sería responsable.
La teoría de la causa próxima establece que es causa la condición más cercana
temporalmente al resultado.
A esta teoría se le critica que muchas veces la causa más próxima no es la que
puso el verdadero autor. Por ejemplo, si yo instalo una bomba para que estalle
al tocarse el interruptor del ventilador de una casa, la causa más próxima sería
quien encendió el ventilador.
La teoría de la causa adecuada establece que es causa aquella que causa un
efecto siguiéndose del curso natural y ordinario de las cosas. Admite la
concausa.
A esta teoría se le critica que es complicado determinar si una acción produce
normal y habitualmente un determinado resultado.
La teoría de la causa típica establece que es causa la conducta que genere un
resultado que se condiga con el verbo del tipo penal.
A esta teoría se le critica que excluye los delitos de pura actividad, donde no se
produce un resultado.
La teoría de la imputación objetiva establece que se va a atribuir el resultado a
la acción si (1) la acción creó el peligro jurídicamente desaprobado de que se
produzca el resultado y (2) ese resultado consistió en la producción de ese
peligro.
Por ejemplo, si ejecuto tres disparos en la cabeza de una persona y esta muere
tras ser trasladada al hospital, la acción creó el peligro de que se produzca el
resultado y el resultado consistió en la producción del peligro. En cambio, si
golpeo a alguien y le quiebro un hueso y muere por un accidente
automovilístico de la ambulancia, la acción no creó el peligro de que se
produzca ese resultado.
Consecuentemente, no son penadas las acciones que producen resultados
inevitables ni las acciones que benefician al bien jurídico protegido (ej. darle un
golpe a alguien para que no se ahogue).
Cuando el bien jurídico protegido ya estuviere en peligro antes de la acción, se
considera que hay aceleración de causalidad (pegarle un tiro a alguien que había
ingerido veneno) o causalidad de reemplazo (dar veneno a alguien que ya lo
había ingerido).
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Aspecto cognoscitivo: consiste en conocer los elementos permanentes y
ocasionales del tipo objetivo. “El sujeto sabe lo que hace”.
Aspecto volitivo: consiste en tener la voluntad de realizar el tipo objetivo. “El
sujeto quiere lo que hace”.
Dolo directo: el sujeto realiza la acción sabiendo el resultado que
causará con ella.
Dolo indirecto: el sujeto, para cometer dolo directo, indirectamente
causa otro resultado más, sin importarle.
Dolo eventual: el sujeto considera que el resultado puede llegar a
ocurrir (no hay certeza), y no desiste en su accionar.
Culpa con representación: no es dolo. El sujeto considera que el
resultado puede llegar a ocurrir pero confía que de ser así, podrá
evitarlo mediante sus propios medios.
Error de tipo
El error de tipo es el aspecto negativo del elemento cognoscitivo del dolo. Consiste en desconocer la
existencia de alguno de los elementos del tipo objetivo, por error (conocimiento falso) o ignorancia
(desconocimiento).
Evitable: cuando el error de tipo ocurre por imprudencia o negligencia del autor. Ej. Disparar un
arma creyendo que era de juguete sin comprobarlo. La culpa prevalece.
Inevitable: cuando el error de tipo no puede evitarse. Ej. Dar una inyección comprada en la
farmacia como calmante, pero que en el líquido tenga veneno puesto por el farmacéutico que
quería matar al destinatario. La culpa se extingue.
Especies de Error
Sobre el nexo causal: en los delitos de resultado, cuando no hay coincidencia entre la forma en
la que el autor imaginó que iba a producirse el resultado y la forma en la que efectivamente se
produjo.
Ej. Quiero matar a alguien de un disparo, pero cuando ve el arma, muere de un paro cardíaco.
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En la persona: el autor incurre en error sobre la identidad de la víctima.
Ej. Quiero matar a alguien y mato a otra persona creyendo que era la que efectivamente quería
matar. Se imputa el delito doloso.
Dolo general: el autor produce un resultado creyendo que ya lo había cometido.
Ej. Creo haber matado a alguien y decido incinerar el cuerpo, pero en realidad no estaba muerto
y muere incinerado. Se imputa el delito doloso.
Aberratio ictus (error en el golpe): ocurre cuando por una circunstancia sobreviniente, se
produce un resultado distinto al querido, pero jurídicamente equivalente.
Ej. Quiero matar a alguien y por falta de puntería mato a otra persona.
Algunos autores consideran que debe imputarse el delito doloso, en tanto que otros consideran
que debe imputarse tanto el delito en grado de tentativa como el culposo.
Sistemas de número abierto: admiten que cualquier delito doloso, salvo contadas excepciones,
pueden ser cometidos también culposamente. Es seguido por México y España, aunque está
tendiendo a desaparecer.
Sistemas de número cerrado: admiten que sólo los tipos especificados en la parte especial
pueden ser cometidos culposamente. Es seguido por Colombia y por Argentina.
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Especies de culpa
Culpa con representación o consciente: El sujeto considera que el resultado puede llegar a
ocurrir por su violación del deber de cuidado pero confía que de ser así, podrá evitarlo mediante
sus propios medios.
Culpa sin representación o inconsciente: El sujeto no considera que el resultado puede ocurrir,
es decir, no se representa que viola el deber de cuidado.
La teoría de la prevención especial considera que la culpa sin representación es más grave, porque el
autor que no se representa la violación al deber de cuidado es más descuidado que el que sí se la
presenta. La teoría de la retribución considera que la pena debe graduarse proporcionalmente a la
capacidad de haber evitado el resultado, por lo cual quien previó que podía ocurrir es el que actúa con
más gravedad. Bacigalupo considera que no hay una mayor o menor gravedad por la representación del
peligro ocasionado.
Delitos preterintencionales
Son aquellos delitos en los cuales el autor comete la acción con una intención pero el resultado
producido, de mayor gravedad, no es el querido.
La doctrina está dividida, algunos opinan que hay dolo al principio de la acción y culpa en el resultado.
Acción y omisión
Ver Unidad 4, “Tipo activo y tipo omisivo”.
Ejemplos: Art. 108 CP (No prestar ayuda), Art. 243 CP (No comparecer cuando se es citado como
testigo), Art. 274 CP (No persecución de delincuentes por funcionario público).
Delitos propios de omisión: son aquellos que pueden ser cometidos por cualquier persona, ya
que la omisión consiste en no realizar lo exigido por la ley.
Ej. Art. 108 CP.
Delitos impropios de omisión: son aquellos que pueden ser cometidos sólo por quienes revisten
la posición de garante respecto del bien jurídico protegido, a causa de la relación existente entre
el sujeto y dicho bien.
Ej. Art. 275 CP.
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Según la tipificación:
Delitos propios de omisión: son aquellos cuya omisión se halla completamente detallada en el
texto legal.
Ej. Art. 108 CP.
Delitos impropios de omisión: son aquellos cuya omisión no se encuentra detallada en la ley. Se
critica que van contra el principio de legalidad.
Ej. Art 367 CC, madre que no alimenta al hijo y este muere.
Los delitos impropios de omisión también se denominan delitos de comisión por omisión, siendo la
omisión un medio para la comisión.
Posición de garante
Es la situación proveniente de la ley, del acuerdo de partes o de una conducta anterior generadora de
peligro, por la cual una persona tiene la obligación de cuidar de un determinado bien jurídico protegido.
Por ejemplo, el delito de falso testimonio es de omisión impropia porque existe una posición de garante
impuesta por la ley, en virtud de la cual se debe decir la verdad.
Busca solucionar la falta de tipificación de delitos impropios de omisión.
Atipicidad
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Es la situación en la cual falta en la acción alguno de los elementos descritos en el tipo.
Puede darse por consentimiento o conformidad del sujeto pasivo, en los casos en los cuales el tipo penal
dependa del obrar contra la voluntad o sin la autorización de éste, para lesionar determinado bien
jurídico.
Consentimiento
Es una causal de atipicidad, basada en la ausencia de interés sobre el bien jurídico protegido por aquel
que es su titular.
Legitimidad basada en la capacidad de disponer del bien jurídico por parte del sujeto pasivo.
Titularidad del bien jurídico por parte del sujeto pasivo.
Anterioridad temporal a la lesión.
Manifestación del consentimiento en forma expresa o tácita.
Antijuridicidad
Una acción típica es antijurídica cuando no se adecúa una causa o fundamento de justificación, es decir,
cuando es totalmente contraria al ordenamiento jurídico.
Cuando una conducta es típica, se presume, admitiéndose prueba en contrario, que la misma es
antijurídica.
Actualmente, la mayoría de la doctrina considera que las causas de justificación no sólo se encuentran
taxativamente enunciadas en la ley, sino que hay ciertas causas de justificación que pueden provenir de
fuera de la ley.
Son objetivos defendibles la propia persona, sus derechos y la persona y los derechos de otro, conforme
a lo establecido por el Art. 34.6 y 34.7 CP.
Agresión ilegítima (ejercida sin derecho y sin obligación del defendido de soportar la acción)
Falta de provocación suficiente por parte de quien pretende defenderse legítimamente
Necesidad racional del medio empleado para repelerla o impedirla (utilización del medio menos
lesivo)
o En el caso de defensa legítima de un tercero, quien defiende, además, no puede haber
provocado al atacante a atacar al atacado.
Existe un límite temporal que radica en que la agresión debe ser actual pero no presente ni futura.
Autoriza la lesión de un bien jurídico ajeno para salvaguardar otro bien jurídico, sea ajeno o propio, que
tenga mayor valor que el dañado.
Requiere que haya: situación de peligro grave y actual, mayor valor del bien protegido, necesidad, no
provocación de la situación de peligro por parte del sujeto, no obligación de soportar el riesgo, elemento
subjetivo consistente en una voluntad de evitar el mal mayor.
Error de Prohibición
Es el aspecto negativo del conocimiento virtual de la antijuridicidad, es decir, la situación en la cual el
sujeto activo desconoce la prohibición de la conducta típica.
A diferencia del error de tipo, en este caso el sujeto activo si sabe qué es lo que está haciendo, pero no
saber que está prohibido hacerlo.
Puede ser directo (cuando el error recae sobre la conducta prohibida en sí) o indirecto (cuando el error
recae sobre sobre una causa de justificación, que puede darse por la inexistencia de ésta o por la
inoperancia en ese caso particular).
Culpabilidad
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La culpabilidad es el conjunto de condiciones que permite reprochar, al autor de un ilícito, la realización
de éste.
Reprochabilidad
Para poder reprochar una conducta y sindicar culpable al autor de la misma es necesario que sea
imputable, es decir, que haya una capacidad psíquica en base a la cual se puede reprochar dado que:
También es necesario que haya un conocimiento virtual de la antijuridicidad, por el cual el autor tuvo la
posibilidad de comprender que su conducta era antijurídica.
Por último, es requisito que haya exigibilidad, es decir, que al sujeto se le pueda haber exigido una
conducta diferente a la que tuvo al momento de obrar.
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Inculpabilidad
Es la situación en la cual no pudo habérsele exigido una conducta diferente al autor de la conducta
típica. Consecuentemente, no se le puede reprochar la conducta al autor, por lo cual no hay
culpabilidad.
Puede darse por falta de libertad al momento de actuar o por imposibilidad de comprender aquella
conducta cometida.
Art. 34.1 CP
“No es punible el que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus
facultades, por alteraciones morbosas de las mismas o por su estado de inconsciencia, error o ignorancia
de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones.
En caso de enajenación, el tribunal podrá ordenar la reclusión del agente en un manicomio, del que no
saldrá sino por resolución judicial, con audiencia del ministerio público y previo dictamen de peritos que
declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se dañe a sí mismo o a los demás.
En los demás casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal
ordenara la reclusión del mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la
desaparición de las condiciones que le hicieren peligroso”
Incapacidad y alteraciones psíquicas: son enfermedades que alteran la psíquis del sujeto.
Insuficiencia de las facultades mentales: son la falta de inteligencia y retrasos en el desarrollo
mental.
Imposibilidad de dirigir las acciones: ocurre por estados de inconsciencia, error o ignorancia,
que impiden actuar con plena advertencia y consentimiento.
La coacción es la situación en la cual la persona es obligada a hacer algo mediante el uso de una
amenaza de sufrir un mal grave e inminente. La acción es realizada con voluntad, pero actuando
restringidamente, porque no hay posibilidad de elegir voluntariamente entre hacer el mal o no hacerlo,
sino que se debe elegir el mal para no sufrir un mal sobre uno mismo. En este caso hay voluntad, pero al
estar restringida, excluye la culpabilidad.
La fuerza física irresistible es aquella fuerza que, al ser ejercida sobre una persona, lo obliga a actuar
irremediablemente de una determinada forma. En este caso no hay voluntad alguna, por lo cual no se
puede considerar que existe acción, ya que como vimos, la acción debe ser voluntariamente causada.
Obediencia Debida
Es la situación en la cual se cumplen determinados actos cumpliendo órdenes de superiores. Estas
órdenes deben: estar dentro del derecho, cumplir los requisitos impuestos por la ley, estar dentro de la
competencia de quien las ordena y respetar un orden jerárquico de subordinación.
Si el subordinado tiene el poder de analizar el cumplimiento de estos requisitos, debe hacerlo para
eximirse de la culpabilidad. Si no puede analizarlos, está exento de responsabilidad salvo que la ilicitud
sea notoria y relevante.
Autor
Según Mezger (Teoría Final), es autor quien tiene el dominio del hecho.
Para la teoría subjetiva, era autor quien cometía el delito en interés propio; para la formal objetiva, quien lo
cometía personalmente, para la material objetiva quien aportara cualquier condición necesaria para la comisión.
Autor inmediato (o directo): es el que ejecuta la acción enteramente por si mismo, teniendo el
dominio absoluto de la realización de la conducta típica.
Autor mediato (o indirecto): es el que, aún teniendo el dominio del hecho, no lo ejecuta por sí,
sino sirviéndose de un tercero para cometer el delito, utilizándolo como instrumento. El Art. 45
CP in fine lo considera igualmente autor que al inmediato.
Coautoría
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Según Bacigalupo, es coautor el que toma parte en la ejecución del delito, codominando el hecho por
igual al autor siendo indispensable para la realización del ilícito.
La coautoría puede ser paralela, cuando todos los coautores realizan la misma acción, o funcional,
cuando hay una división de tareas que conllevan a la comisión del delito. En ambos casos el delito debe
ser el mismo.
Instigadores
Son aquellos que inducen al autor a cometer el delito.
En ciertos casos, la instigación de una conducta que no es delito, como el suicidio, sí puede ser delito per
se. (Art. 83 CP: Instigación al suicidio).
Cómplices
Son quienes cooperan con el autor, sin tener dominio de la consumación del delito.
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Ej. encargado de una obra que abre la puerta para que unos delincuentes roben los materiales.
Les corresponde la pena de los autores.
Cómplices simples: son aquellos cuya cooperación es dispensable para la consumación del
delito o aquellos que se comprometieron a ayudar luego de la consumación del mismo.
Conforme al Art. 46 CP les corresponde un tercio a la mitad de la pena de los autores, o de diez
a quince años en los casos que la pena del autor fuese de prisión perpetua.
Se da el nombre de agente provocador a aquel que induce a otro a realizar un delito, sin querer que el
mismo se consume, sino sólo con el objeto de poder descubrir al instigado, poner de manifiesto su
tendencia delictiva y poder, así, evitar el resultado.
Delito experimental, pues, es el que sirve como experimento. Expresado con mayor precisión, y para no
prejuzgar si constituye un grupo autónomo en las clases de delitos, digamos que se trata de la
realización de actividades que la ley penal describe como delictuosas, emprendidas con el designio de
demostrar, comprobar o simplemente descubrir algún punto de interés para el artífice de la experiencia.
Exista o no un delito experimental como una especie particular dentro del concierto de las
clasificaciones propias de la Parte general, el hecho es que no resulta lícito utilizar medios delictivos para
la demostración empírica de fin alguno que acaricie el autor del experimento.
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Tentativa
Es la situación en la cual el sujeto comienza a ejecutar el delito pero no lo consuma por circunstancias
ajenas a su voluntad.
Existe el tipo subjetivo, pero no llega a existir completamente el tipo objetivo (comienza a ejecutarse
pero no llega a producir el resultado).
Fundamento de la tentativa
Existen distintas visiones que tratan de fundamentar la punibilidad de la tentativa:
Teoría objetiva: el bien jurídico protegido corrió peligro por la intención dañosa que tenía el
agente.
o Crítica: excluye a los casos de tentativa inidónea, porque en ese caso no corrió riesgo
alguno.
Teoría subjetiva clásica: por la peligrosidad del agente, se lo pena. Tuvo la intención manifiesta
de dañar y si no lo logró no fue por su culpa.
Teoría subjetiva moderna: por la contraposición del agente con el orden jurídico al intentar
violarlo, se lo pena.
Iter Criminis
Es el camino que debe seguirse para consumar un delito.
Comprende:
Etapa interna: compuesta por los actos internos del agente, tendientes a idear el delito y
planearlo.
Si el delito finalizare en esta etapa, no habría punibilidad porque nunca hubo acción
exteriorizada, y las acciones psicológicas son privadas a los hombres, por lo cual, conforme al
Art. 19 CN, están exentpos de la autoridad de los magistrados.
Etapa externa: compuesta por los actos externos del agente, comprende:
o Actos preparatorios: son aquellos que preparan el delito, pero no lo consuman. La
compra de un arma para cometer un homicidio es un ejemplo válido. No es punible el
delito en grado de tentativa, pero sí la tenencia ilegítima de armas.
o Actos ejecutivos: son aquellos que consisten en la ejecución, es decir, en llevar a cabo el
delito.
La tentativa ocurre cuando se interrumpen los actos de ejecución por razones ajenas a
la voluntad del sujeto activo (conforme Art. 42 CP).
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Graduación de la pena (Art. 44 CP)
Se aplica la pena que correspondiere al agente si hubiese concretado el delito, reducida a entre un
tercio y la mitad.
En el caso que correspondiere prisión perpetua, se dará de 10 a 15 años, y en el caso de reclusión
perpetua, de 15 a 20 años.
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Concurso Aparente
Ocurre cuando una acción encuadra en varios tipos penales, aunque de forma aparente, porque de
acuerdo a reglas de interpretación, estos se subsumen (excluyen) entre sí, dada su relación ontológica.
Este tipo de concurso existe, pero no está contemplado en el CP Argentino.
El hecho es alcanzado por varios preceptos penales, pero sólo podrá aplicarse uno de todos ellos, que
comprende todo el desvalor del hecho, caso contrario habría un bis in idem. Zaffaroni dice que una sóla
ley es aplicable, mientras que las otras sólo interfieren en la operatividad de esa.
Ejs. abandono de persona seguido de muerte, falsa denuncia y calumnia, usurpación de título y ejercicio
ilegal de la medicina.
Relación de especialidad: lex especialis derogat legem generalem. Vale el tipo que describe
mejor la conducta típica, sea o no más grave su pena.
Relación de consunción: lex consumens, derogat legi consuntae. Vale el tipo que consume el
contenido del otro. Ej. Lesiones leves es consumido por lesiones graves.
Relación de subsidiariedad: lex primaria derogat legi subsidiariae. Vale el tipo que se aplica sólo
cuando el tipo principal no es aplicable. Ej. Violación de domicilio, cuando no resultare en algo
más grave.
Relación de exclusión (las dos figuras son incompatibles entre sí): robo y hurto, en ambos hay
apropiación indebida, pero uno requiere de violencia y el otro no.
Concurso de delitos
El concurso de delitos (concurso propio) se fundamenta, según Von Hippel, en que no hay pena sin
delito, todo delito debe ser penado, un delito debe ser penado una vez y varios delitos deben ser
penados todos una vez cada uno. El “non bis in idem” no es oportuno porque no se busca evitar que se
castigue a alguien dos veces por el mismo delito, sino que se condene por la cantidad de delitos
cometidos.
Concurso real: el autor produce varias violaciones a través de distintas acciones independientes
entre sí. Pluralidad de hechos del mismo sujeto compone pluralidad de delitos. Son
independientes los delitos, pero se los juzga en el mismo proceso.
Ej. El autor comete un homicidio, en otro momento comete un robo, etc.
Art. 55 CP: Se aplica el mínimo mayor y la suma aritmética de los máximos, sin exceder los 50
años.
Art. 56 CP: cuando concurren hechos con penas de distinta naturaleza:
o Si las penas son divisibles, se aplica la pena más grave.
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o Si alguna de las penas es indivisible, se aplica la indivisible únicamente, salvo que
concurran prisión perpetua y reclusión temporal, aplicándose en ese caso reclusión
perpetua.
o Si hay penas de multa e inhabilitación, se agregan a las otras penas.
Concurso ideal: el autor produce varias violaciones (que no se subsumen entre sí) a través de
una única acción. Una acción única (misma manifestación exteriorizada de la voluntad) da lugar
a la realización de varios tipos penales. La acción, dice Mezger, es como el caballo blanco de
carreras, no son dos caballos sino uno solo, que es blanco y de carrera.
Ej. Estafa con cheque falsificado. El cheque falsificado tiene pena mayor.
o Concurso ideal heterogéneo: misma conducta, abarcada por distintos tipos.
o Concurso ideal homogéneo: misma conducta, plural concurrencia del mismo tipo. Según
Zaffaroni, en este caso con aplicar el Art. 41 CP ya se puede graduar la pena.
Art. 54 CP: Se aplica la pena de aquel delito cuya pena fuere mayor.
Quienes al momento de estar cumpliendo una pena, sean juzgados por otro delito cometido
antes de ser condenado.
Ej. El condenado está cumpliendo una pena de 10 años y luego se lo condena a 4 años por otro
delito, se lo condena a una nueva pena (que no puede exceder los 25 años) y esta se cuenta
desde el día que comenzó a cumplirse la primera.
Quienes hayan sido condenados por dos o más sentencias sin atender a las reglas del concurso
(unificación de penas propiamente dicha). Debe ser a pedido de parte.
Ej. un individuo es juzgado por tres jueces a penas de 15 años cada una, puede pedir que las tres
se unifiquen según las reglas del concurso.
Teoría de la Pena
La pena es la restricción coactiva impuesta al autor de un delito, para restringirle algunos de sus
derechos, entre ellos, su libertad ambulatoria.
Teorías absolutas (escuela Clásica): buscan castigar al reo por el daño causado.
o Teoría de la reparación: el daño está en la voluntad del delincuente, por lo cual se
repara ese daño al limitar la voluntad del delincuente, aislándolo mediante el castigo.
o Teoría de la retribución: como el delincuente causó un daño, es justo causarle un daño
a él, retributivamente, mediante la aplicación de una pena.
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Teorías relativas (escuela Positiva): buscan prevenir que el reo (prevención especial) o la
sociedad (general) tiendan a cometer delitos.
o Prevención negativa: la pena actúa “asustando” o “intimidando”, para que no se
cometa o reincida en el delito.
o Prevención positiva: la pena actúa reestabilizando al autor o a la sociedad, para evitar
su reincidencia.
Teoría mixta (Roxin): la pena es preventiva mientras el delito no fue cometido, y es represiva
cuando el delito sí se cometió.
Pena de Muerte
Es la privación de la vida como castigo por la comisión de ciertos delitos.
Algunos la avalan porque indican que actúa intimidatoriamente o que es efectiva en ciertos casos de
delincuentes reincidentes incurables.
La mayoría de la doctrina la condena, diciendo que no es una pena porque no es preventiva, que es
irreparable, que los jueces pueden equivocarse, que viola la vida humana, que viola tratados
internacionales, que va contra la dignidad humana, etc.
Libertad condicional
La libertad condicional opera para condenados a prisión o reclusión perpetua cuando (condiciones):
hayan pasado más de 35 años de condena, no haya reincidencia y no se den ciertos casos que prohiben
la libertad condicional.
Puede revocarse si en el transcurso de los 5 años desde otorgada se comete otro delito. Si no se la
revoca, tras esos 5 años, la pena se extingue por completo y el sujeto recupera plenamente su libertad.
Para condenados a penas privativas de la libertad no perpetuas, se obtiene sí hay condena a tres años o
menos y ya se ha cumplido parte de ésta.
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Es la privación de la libertad aplicada a los procesados pero no condenados. Tiene una duración limitada
de 2 años, pudiendo extenderse a 3 con aviso al CdM.
Si hay condena de reclusión, cada dos días de prisión preventiva se descuenta uno de reclusión. Si hay
condena de prisión, se descuenta un día de la condena por cada uno de la preventiva.
Cumplimiento efectivo
Situación en la cual la pena no puede ser dictada en suspenso ni libertad condicional.
Reincidencia
Situación en la cual luego de haber cometido un delito punible con privación de la libertad, se comete
otro también punible de esa forma.
El Art. 52 CP permite imponer reclusión por tiempo indeterminado cuando haya habido cuatro penas
privativas, alguna de ellas mayor a tres años, o cinco penas privativas, todas menores a tres años.
Puede calcularse por “suma total” (el monto surge de la gravedad del delito y la capacidad económica
del delincuente) o por “día multa” (cada día de la condena equivale a una suma, según la capacidad
económica del delincuente).
Si el reo no paga la multa, conforme al Art. 21 CP, se le dará prisión que no exceda del año y medio.
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Art. 41.- A los efectos del artículo anterior, se tendrá en cuenta:
1º. la naturaleza de la acción y de los medios empleados para ejecutarla y la extensión del daño y del peligro causados;
2º. la edad, la educación, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a
delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos, la participación que
haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiera incurrido y los demás antecedentes y condiciones personales, así
como los vínculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión que demuestren
su mayor o menor peligrosidad. El juez deberá tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la víctima y de las
circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso.
Medidas de Seguridad
Es la restricción coactiva impuesta al autor de un injusto penal o al reincidente de un delito.
Se fundamentan en la necesidad de prevenir la delincuencia y en la imposibilidad de aplicar penas (caso
de menores y dementes) o en la notoria inutilidad de las mismas (caso de reincidentes).
Pueden ser curativas (establecimientos especiales para toxicómanos y alcohólicos, manicomios, etc;
cesan cuando hay curación), educativas (institutos correcionales de menores; cesan cuando se ha
cumplido con la finalidad) o eliminatorias (reincidentes que hacen del delito una forma de vida; cesan
cuando el juez lo determine).
Victimología
La victimología es el estudio de las causas por las que determinadas personas son víctimas de un delito y
de cómo el estilo de vida conlleva una mayor o menor probabilidad de que una determinada persona
sea víctima del mismo. El campo de la victimología incluye o puede incluir, en función de los distintos
autores, un gran número de disciplinas o materias, tales como: sociología, psicología, derecho penal y
criminología.
La Victimología es una ciencia que estudia científicamente a la víctima y su papel en el hecho delictivo.
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