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Cordial saludo.
I. A LOS HECHOS
1. No nos consta, deberá probarse por cuanto del número y fecha del supuesto proyecto de
resolución no obra prueba física en el expediente.
4. Es cierto.
7. De la lectura del acto relacionado en este hecho, podemos manifestar que es cierto.
Frente a la curiosidad que del mismo se genera en la mandataria, nada podemos manifestar
por cuanto es una deducción personalísima de la profesional del derecho.
8. No
nos consta, deberá probarse.
Ahora bien, el día 29 de mayo de 1995, el señor, a través de apoderado interpuso recurso de
reposición en contra del citado acto administrativo, solicitando “decretar la revocatoria de
la resolución impugnada número 418 del 29 de mayo de 1995 y ordenar su reposición
Ajustándola a los ordenamientos legales, en donde deberá tenerse en cuenta la totalidad del
salario devengado”.
Así las cosas, el día 28 de agosto de 1995, el señor, mediante apoderado, presentó memorial
de sustentación del recurso de apelación, el cual se resolvió mediante resolución número
000001 del 27 de octubre de 1995 revocando la resolución número 418 del 29 de mayo de
1995, reconociendo a favor del señor el derecho a disfrutar de una pensión de jubilación
con base en la siguiente liquidación:
DIETAS………………………………………..$17.125.560
GASTOS DE REPRESENTACIÓN………...$18.000.000
PRIMA DE NAVIDAD………………………..$ 1.588.070
PRIMA DE SERVICIOS……………………..$ 1.463.565
PENSIÓN: $ 38.177.195 X 0.0625 = $ 2.392.316,06.
De esta manera quedó agotada la vía gubernativa frente a la decisión adoptada por la
administración como culminación del trámite administrativo de reconocimiento del derecho
del señor a disfrutar de su pensión vitalicia de jubilación, quedando el acto administrativo
en firme de conformidad a lo dispuesto en el artículo 62 del Código Contencioso
Administrativo.
De conformidad con las leyes 171 de 1961 y 71 de 1988 los conceptos de reajuste o
reliquidación de la pensión se aplican y operan en los siguientes casos: i) reajuste
automático
u oficioso de las pensiones reconocidas en el mismo porcentaje en que sea reajustado el
salario mínimo legal mensual; ii) reajuste de la pensión de jubilación por reincorporación al
servicio oficial y iii) reliquidación de la pensión reconocida a las personas que prestaban
sus servicios al estado en cualquier nivel, pero que no se retiraban del servicio por que la
anterior legislación le permitía permanecer hasta cumplir la edad de retiro forzoso. Asunto
diferente es el propuesto por el actor, pues su petición no se enmarca dentro de ninguno de
los eventos jurídicos anteriormente descritos, sino que como ya se señaló con anterioridad,
lo pretendido por su apoderado, más que una reliquidación o reajuste de la pensión, es una
revisión de trámite administrativo agotado por ésta entidad en lo que a los factores
salariales se refiere para que concluyan el que, según su criterio no fue considerado al
momento de resolver el recurso, aspecto que, insistimos, debió ser objeto de impugnación
en su momento.
El tratadita Juan Ángel Palacio Hincapié, en su libro Derecho Procesal administrativo, 3ra
edición, manifiesta que: “La vía Gubernativa se agota sólo una sola vez, no puede
proponerse en varias oportunidades. De ahí que sí el destinatario de un acto hizo una
petición a una entidad y ante la respuesta de ésta interpuso los recursos pertinentes, no
puede volver a surtir el mismo trámite para agotar de nuevo la Vía Gubernativa, ya que se
ha producido lo que se conoce como una especie de cosa juzgada
administrativa y que consiste en que la administración no está obligada a dar respuesta o
resolver los recursos sobre los hechos que ya fueron objeto de su pronunciamiento. Lo
anterior evita la actitud que asumen algunas personas de sanear una caducidad, tratando de
revivir los términos para el ejercicio de la acción.
Pero, se debe aclarar que, en tratándose de actos administrativos, se habla de actos firmes o
ejecutoriados, y no de cosa juzgada, expresión propia para las decisiones judiciales que han
llegado al estado de firmeza y no puede ser objeto de nuevo pronunciamiento, ni revocada.”
Para el caso que nos ocupa se observa que el peticionario solicita a esta administración
departamental se efectué la reliquidación de su mesada pensional por haberse desconocido
factores que alude propios de ella para tasar la pensión, así como también reclama, el
reconocimiento de los intereses moratorios y la indexación de los mencionados valores,
peticiones estas que no son procedentes por cuanto tal y como lo señala el artículo 488 del
C. S. de T. estos derecho se encuentran prescritos, toda vez que el solicitante permaneció
inactivo en el ejercicio de la acción contenciosa correspondiente por más de tres años
contados a partir desde que se reconoció la pensión y del último acto administrativo que
realizó los ajustes, puesto que si bien es cierto una vez fijado el monto de la pensión surge
para
el pensionado el derecho a reclamar la reliquidación, en caso de desconocerse alguno de
los componentes que constituyeron su base, también lo es que este reconocimiento está
sujeto a la existencia del derecho de cualquier crédito, de tal suerte que, extinguido este
derecho por prescripción no es posible volver a hacerle producir efectos jurídicos, como de
hecho lo pretende demandante.
Los requisitos de procedibilidad han sido considerados como limitaciones que, obedeciendo
a determinadas finalidades superiores, la ley impone para el ejercicio de las acciones
judiciales, de suerte que solamente en cuanto se acrediten los respectivos supuestos será
jurídicamente viable acceder a la Administración de Justicia.
La Ley 1285 de
2009 estableció en su artículo 13 que “a partir de la vigencia de esta ley, cuando los asuntos
sean conciliables, siempre constituirá requisito de procedibilidad de las acciones previstas
en los artículos 85, 86 y 87 del Código Contencioso Administrativo o en las normas que lo
sustituyan, el adelantamiento del trámite de la conciliación extrajudicial.
Existen dos excepciones legales y relevancia práctica, en virtud de las cuales, pese a
tratarse de asuntos eventualmente conciliables
y pese a que se ejercería cualquiera de la acciones contencioso administrativas de la
actualidad, no resulta jurídicamente obligatorio el agotamiento del mencionado requisito de
procedibilidad y que son a saber: i) excepción por desconocimiento del domicilio del
eventual convocado, y ii) excepción por interposición de medidas cautelares. Las cuales no
operan el el presente asunto.
Conforme a lo anterior, es claro que actualmente y ante la carencia del agotamiento del
requisito de procedibilidad en materia de lo contencioso administrativo que se define como
conciliación prejudicial, se configura la improcedencia del presente proceso, circunstancia
que impide seguir adelante con su trámite y por ende debe prosperar esta excepción.
CADUCIDAD
La caducidad representa el límite dentro del cual el ciudadano debe reclamar del Estado
determinado derecho; por ende, la actitud negligente de quien estuvo legitimado en la causa
no puede ser objeto de protección, pues es un hecho cierto que quien, dentro de las
oportunidades procesales fijadas por la ley ejerce sus derechos, no se verá expuesto a
perderlos por la ocurrencia del fenómeno indicado."
PRESCRIPCIÓN
Se propone la prescripción como medio exceptivo del presunto derecho del reajuste
pensional solicitado por el demandante, respecto de la cual resulte probado que ha operado
este fenómeno de conformidad con el artículo 488 del C.S.T, artículo 151 del C.P.L,
artículo 41 del decreto 3135 de 1968, demás normas concordante y la Jurisprudencia de la
H. Corte Suprema de Justicia y Consejo de Estado.
Es incorrecto que si el derecho a la pensión no prescribe, nada relacionado con ella
prescribe, lo que naturalmente es incorrecto.
Para ilustrar esta situación, traemos apartes de una sentencia de la sala laboral de la Corte
suprema de justicia, que recoge toda una línea jurisprudencial sobre este tema:
“Según lo dicho, como la época de causación del derecho pensional puede o no coincidir
con la del establecimiento del monto de la pensión --no de su reconocimiento, que es cosa
distinta--, por ser lo cierto que no necesariamente aquélla concuerda en el tiempo con el
retiro del servicio del trabajador, que es el que permite, generalmente, fijar la época que
cobijan los cálculos necesarios para determinar el monto de la prestación, habrá de
distinguirse si los factores salariales que son objeto de reclamo por el pensionado fueron o
no pagados por el empleador y, en caso de no haberlo sido, si hubo o no reclamación. En el
primer evento, esto es, cuando fueron pagados los presuntos factores salariales base de
liquidación, la acción personal del pensionado
prescribirá transcurrido el término que para tal efecto prevén los artículos 488 del Código
Sustantivo del Trabajo y 151 del Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, ello
a partir de la fecha del reconocimiento de la pensión; y en el segundo, es decir, cuando no
fueron pagados los factores discutidos por el pensionado como no incluidos en la base de la
liquidación, se torna vital el momento u oportunidad para que el acreedor durante el
término hábil, contado a partir de la exigibilidad de éstos, exija los créditos no satisfechos,
porque de lo contrario, si prescribió el derecho a ese pago como factor salarial autónomo,
igual suerte tiene el reajuste pensional impetrado por esa causa.
“si para el caso se estimaba tener derecho a que se incluyera como factor salarial para
establecer el salario base para tasar la pensión de jubilación lo pagado al demandante por
prima de vacaciones en el último año de servicios, la exigibilidad de esa obligación
empezaba desde la fecha en que se reconoció y, por consiguiente, se cuantificó por la
demandada la mesada pensional de éstos,
y respecto a los aumentos anuales a partir de la fecha en que los preceptos que lo regulan lo
ordenan. Esto porque en uno y otro caso, es a partir de esa data que el interesado tenía la
posibilidad de acudir a la justicia para reclamar el reajuste pertinente ante el
desconocimiento por parte del obligado al pago íntegro de la prestación”. (Subrayado
nuestro)
Por lo anterior, solicito al señor juez ordenar de oficio la práctica de las pruebas pertinentes,
así como declarar oficiosamente, las excepciones que aparezcan probadas de conformidad
con el ordenamiento procesal.
V. PETICIONES
Al tenor de las excepciones anteriormente planteadas, comedidamente solicito a Ud., que
previo el trámite correspondiente, se efectúen las siguientes declaraciones y condenas.
VI. PRUEBAS
VII. ANEXOS
VIII. NOTIFICACIONES