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La fiscalización consiste en examinar una actividad para comprobar si cumple con las
normativas vigentes. 1. Base cierta: tomando en cuenta los elementos existentes que permitan
conocer en forma directa el hecho generador de la obligación tributaria y la cuantía de la
misma.5
1. INTRODUCCIÓN
De acuerdo a lo señalado por el texto del artículo 63º del Código Tributario se considera la
determinación de la obligación tributaria sobre base cierta y presunta. Allí se precisa que
durante el período de prescripción, la Administración Tributaria podrá determinar la
obligación tributaria considerando las bases siguientes:
1. Base cierta: tomando en cuenta los elementos existentes que permitan conocer en
forma directa el hecho generador de la obligación tributaria y la cuantía de la misma.
2. Base presunta: en mérito a los hechos y circunstancias que, por relación normal con el
hecho generador de la obligación tributaria, permitan establecer la existencia y cuantía de
la obligación.
El motivo del presente informe es revisar los supuestos en los cuales el fisco puede aplicar
la base presunta, ello con la finalidad de informar a los contribuyentes para que no tengan
contingencias posteriores.
El texto del artículo 64º del Código Tributario contiene quince supuestos en los cuales se
autoriza a la Administración Tributaria la posibilidad de utilizar la base presunta al no existir
elementos, hechos o circunstancias que no permitan aplicar la base cierta. A continuación
se describirán cada uno de los supuestos indicados en dicho artículo, procurando
considerar ejemplos en cada uno de los mismos, además de una explicación.
El numeral 1) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimiento de la base presunta cuando el contribuyente no hubiera
presentado las declaraciones juradas, dentro del plazo en que ésta se lo hubiera
requerido.
Ello implica que se deben producir dos situaciones claramente determinadas para que se
pueda aplicar este supuesto.
El segundo requisito que se debe presentar en este caso es que el contribuyente, pese
a que recibe un requerimiento en el cual se le solicita la presentación de una declaración
jurada, no cumpla con este mandato, es decir que no cumpla con la presentación de la
declaración jurada.
Veamos un ejemplo:
La empresa “Dulces del Sur SAC” ha estado realizando ventas de productos elaborados
en su fábrica a terceras personas, durante los meses de junio a agosto de 2012 omitiendo
la presentación de la declaración jurada del PDT Nº 621 por dichos períodos.
El fisco le otorgó a la empresa en mención un lapso de cuatro (4) días hábiles siguientes
de la fecha en la que recepcionó la notificación, para poder presentar las declaraciones
juradas omitidas, obligación que la empresa incumplió, motivo por el cual se ha habilitado
el supuesto de aplicación de la base presunta, en aplicación de lo dispuesto por el numeral
1 del artículo 64º del Código Tributario.
2.2 CUANDO LA DECLARACIÓN PRESENTADA O LA DOCUMENTACIÓN
SUSTENTATORIA O COMPLEMENTARIA OFRECIERA DUDAS RESPECTO A SU
VERACIDAD O EXACTITUD, O NO INCLUYA LOS REQUISITOS Y DATOS EXIGIDOS;
O CUANDO EXISTIERE DUDAS SOBRE LA DETERMINACIÓN O CUMPLIMIENTO QUE
HAYA EFECTUADO EL DEUDOR TRIBUTARIO
El numeral 2) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando la declaración presentada o
la documentación sustentatoria o complementaria ofreciera dudas respecto a su veracidad
o exactitud, o no incluya los requisitos y datos exigidos; o cuando existiere dudas sobre la
determinación o cumplimiento que haya efectuado el deudor tributario.
Como se observa a simple vista, existen distintos supuestos en donde se aplicaría este
numeral.
El numeral 3) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando el deudor tributario requerido
en forma expresa por ésta para presentar y/o exhibir sus libros, registros y/o documentos
que sustenten la contabilidad, no los presente en las oficinas del propio fisco o que no los
exhiba al funcionario fiscalizador que se apersonó al domicilio fiscal del contribuyente.
En este supuesto se indica que el fisco le hubiera efectuado una notificación, ya sea a
través del buzón electrónico o por correo con acuse de recibo o cualquiera de las formas
de notificación señaladas en el texto del artículo 104º del Código Tributario. Es a través de
esta notificación que se le requiere de manera expresa, es decir que allí se indique
claramente (no que se pueda inferir), la obligación de presentar (entregar copias de los
libros y/registros en la mesa de partes) y/o exhibir (mostrar los libros y/o registros ante el
auditor en el local de la propia empresa) los libros o registros relacionados con asuntos
tributarios2. Frente a la negativa de presentar y/ o exhibir es que la Administración
Tributaria optaría por la aplicación de la base presunta.
A igual que el caso de los libros y/o registros contables, también se incluyen en este
supuesto a los documentos que se encuentren relacionados con hechos generadores de
obligaciones tributarias, los cuales no fueran presentados en las oficinas fiscales o que no
fueran exhibidos ante los funcionarios autorizados, dentro del plazo señalado por la
Administración en el requerimiento en el cual se hubieran solicitado por primera vez3.
En el caso de los activos éstos podrían estar en poder de la empresa y destinados a las
actividades por las cuales fue constituido pero no lo incorpora en su contabilidad, ello
determinaría inclusive una intención de no contar con activos mayores que determinen una
base imponible del ITAN más elevada, con lo cual se estaría cancelando un menor pago
de dicho tributo, en perjuicio del fisco.
El numeral 5) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se verifiquen discrepancias u
omisiones entre el contenido de los comprobantes de pago y los libros y registros de
contabilidad, del deudor tributario o de terceros.
Este tipo de verificaciones puede presentarse cuando el fisco efectúe una compulsa
tributaria, la cual consiste en una revisión de los comprobantes de pago y los confronta con
la información registrada en los libros y/o registros contables o que tengan vinculación con
el tema tributario.
El numeral 6) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se detecte el no otorgamiento
de los comprobantes de pago que correspondan por las ventas o ingresos realizados o
cuando éstos sean otorgados sin los requisitos de Ley.
Este supuesto se puede verificar cuando el fedatario fiscalizador haya realizado una
intervención en el local del contribuyente y se percate que no se ha entregado el
respectivo comprobante de pago que sustente la operación. Para ello se levanta un acta
probatoria que servirá como prueba de la comisión de la infracción.
Recordemos que si no se emite y/o no se otorga el respectivo comprobante de pago o
documentos complementarios a éste se considera una infracción tipificada en el numeral
1) del artículo 174º del Código Tributario y se sanciona de acuerdo con la Tabla de
Infracciones y Sanciones con el cierre del establecimiento o una multa cuando sea
imposible ejecutar el cierre. Esta sanción se aplicaría a la persona o entidad que efectúe la
venta de un bien, entregue en uso el mismo o preste un servicio.
El otro supuesto que puede presentarse en este punto es que los documentos que se
emitan no reúnen los requisitos señalados para la emisión de los comprobantes de pago. A
manera de ejemplo se puede mencionar la emisión de un documento que no es
considerado como comprobante de pago como es el caso de las “notas de venta”, “orden
de pedido”, “boleta de servicio”, “nota de pedido”, entre otros.
También puede darse el caso de comprobantes de pago emitidos a los cuales les falta un
requisito, como puede ser el caso en el cual no se consigna el pie de imprenta, no se
señala las series autorizadas, el local de una sucursal no contiene el domicilio fiscal pre
impreso, entre otras situaciones.
El numeral 7) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se verifique la falta de
inscripción del deudor tributario ante la Administración Tributaria.
El numeral 1 del artículo 87º del Código Tributario, determina como una obligación a
cumplir por parte de los administrados el hecho de inscribirse en los registros de la
Administración Tributaria aportando todos los datos necesarios y actualizando los mismos
en la forma y dentro de los plazos establecidos por las normas pertinentes. Asimismo
deberán cambiar el domicilio fiscal en los casos previstos en el Artículo 11º del Código
Tributario4.
Recordemos que el Decreto Legislativo Nº 943, aprobó la Ley del Registro Único de
Contribuyentes 5, la cual en su artículo 2º regula la inscripción en el RUC, precisando que
deben inscribirse en el RUC a cargo de la SUNAT, todas las personas naturales o
jurídicas, sucesiones indivisas, sociedades de hecho u otros entes colectivos, nacionales o
extranjeros, domiciliados o no en el país, que se encuentren en alguno de los siguientes
supuestos6:
d. Que por los actos u operaciones que realicen, la SUNAT considere necesaria su
incorporación al registro.
De presentarse los supuestos antes indicados, el fisco es casi seguro que realizará la
inscripción de oficio en el Registro Único de Contribuyentes, aparte por supuesto de aplicar
la base presunta al tener el camino habilitado legalmente por este numeral.
2.8 EL DEUDOR TRIBUTARIO OMITA LLEVAR LOS LIBROS DE CONTABILIDAD,
OTROS LIBROS O REGISTROS EXIGIDOS POR LAS LEYES, REGLAMENTOS O POR
RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA DE LA SUNAT, O LLEVANDO LOS MISMOS,
NO SE ENCUENTREN LEGALIZADOS O SE LLEVEN CON UN ATRASO MAYOR AL
PERMITIDO POR LAS NORMAS LEGALES. DICHA OMISIÓN O ATRASO INCLUYE A
LOS SISTEMAS, PROGRAMAS, SOPORTES PORTADORES DE MICROFORMAS
GRABADAS, SOPORTES MAGNÉTICOS Y DEMÁS ANTECEDENTES
COMPUTARIZADOS DE CONTABILIDAD QUE SUSTITUYAN A LOS REFERIDOS
LIBROS O REGISTROS
El numeral 8) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando el deudor tributario omita
llevar los libros de contabilidad, otros libros o registros exigidos por las Leyes, reglamentos
o por Resolución de Superintendencia de la SUNAT, o llevando los mismos, no se
encuentren legalizados o se lleven con un atraso mayor al permitido por las normas
legales. Dicha omisión o atraso incluye a los sistemas, programas, soportes portadores de
microformas grabadas, soportes magnéticos y demás antecedentes computarizados de
contabilidad que sustituyan a los referidos libros o registros.
El numeral 4) del artículo 87º del Código Tributario determina como exigencia el llevar los
libros de contabilidad u otros libros y registros exigidos por las leyes, reglamentos o por
Resolución de Superintendencia de la SUNAT; o los sistemas, programas, soportes
portadores de microformas grabadas, soportes magnéticos y demás antecedentes
computarizados de contabilidad que los sustituyan, registrando las actividades u
operaciones que se vinculen con la tributación conforme a lo establecido en las normas
pertinentes.
En este tema es pertinente citar la exigencia de llevar los libros y registros tributarios tal
como lo establece el texto del artículo 65° de la Ley del Impuesto a la Renta, el cual
determina que los perceptores de rentas de tercera categoría cuyos ingresos brutos
anuales no superen las 150 UIT deberán llevar como mínimo un Registro de Ventas, un
Registro de Compras y Libro Diario de Formato Simplificado de acuerdo con las normas
sobre la materia. Los demás perceptores de rentas de tercera categoría están obligados a
llevar contabilidad completa.
Para poder entender que libros están comprendidos dentro de la contabilidad completa
debemos revisar el artículo 12º de la Resolución de Superintendencia Nº 234-
2006/SUNAT.
El numeral 9) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración Tributaria
podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando no se exhiba libros y/o
registros contables u otros libros o registros exigidos por las Leyes, reglamentos o por
Resolución de Superintendencia de la SUNAT aduciendo la pérdida, destrucción por
siniestro, asaltos y otros.
Sobre el tema es pertinente mencionar que para la Administración resulta sospechoso que
justo en el momento en el cual se exige al contribuyente la exhibición y/o presentación de
los libros y/o registros vinculados a asuntos tributarios, el deudor tributario alude la pérdida
de los mismos. También se alude la destrucción o robo de los mencionados registros, para
lo cual adjuntan una denuncia policial que respalda de algún modo esa conducta.
El detalle es que la fecha de la denuncia de pérdida de los registros es el mismo día que
se ha recepcionado el requerimiento de información por parte del fisco, con lo cual se
restaría fehaciencia a la información proporcionada a la SUNAT y en aplicación del
numeral 9 del artículo 64º del Código Tributario se habilitaría la aplicación de la base
presunta en la determinación de la deuda tributaria del contribuyente.
El numeral 10) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración
Tributaria podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se detecte la
remisión o transporte de bienes sin el comprobante de pago, lo cual implica el envío de
bienes respecto de los cuales no se ha emitido el comprobante de pago o habiéndose
emitido no se adjuntó a la documentación que sustenta el traslado del bien dicho
comprobante.
Igual situación se puede dar cuando el traslado de los bienes se realiza sin la emisión de la
Guía de Remisión (que puede ser la del remitente y/o la del transportista) y es detectado
por el control móvil en la carretera o en las vías públicas.
El numeral 11) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración
Tributaria podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se detecte que el
deudor tributario haya tenido la condición de “no habido”, en los períodos que se
establezcan mediante decreto supremo.
Cabe indicar que la norma reglamentaria que alude este numeral es el Decreto Supremo
Nº 041-2006-EF. Allí se precisa cuando un contribuyente es “no habido”. Para ello
transcribimos los artículos 6º, 7º, 8º y 9º para el caso de los “no habidos”.
“CONDICIÓN DE NO HABIDO
6.2 Dicho requerimiento sólo podrá notificarse hasta el décimo quinto día calendario
de cada mes, mediante cualesquiera de los medios previstos en los incisos b), c), e)
y f) del Artículo 104° o en el Artículo 105° del Código Tributario.
6.3 Los deudores tributarios que no cumplan con declarar o confirmar su domicilio
fiscal dentro del plazo señalado en el numeral 6.1, adquirirán la condición de no
habido en la fecha en que se efectúe la publicación a que se refiere el numeral 8.1
del Artículo 8°, sin que para ello sea necesario la emisión y notificación de acto
administrativo adicional alguno.
b) Vencimiento del plazo con el que cuenta la SUNAT para efectuar la mencionada
verificación, sin que ésta se haya realizado.
8.1 La SUNAT publicará en su página web, dentro de los dos (2) primeros días
hábiles de cada mes, la relación de deudores tributarios que no cumplieron con
declarar o confirmar su domicilio fiscal en el plazo establecido en el Artículo 6° del
presente dispositivo, incluyendo a aquellos que, teniendo la condición de no habido,
no levantaron dicha condición conforme lo señalado en el Artículo 7°. La referida
publicación deberá indicar la fecha en que los deudores tributarios adquirieron la
condición de no habido.
8.2 Los interesados podrán consultar a través de la página web de la SUNAT la fecha
en que los deudores tributarios, que cumplan con lo establecido en el Artículo 7°,
levantaron su condición de no habidos, así como la fecha en que adquirieron dicha
condición.
9.1 De conformidad con el numeral 11) del Artículo 64° del Código Tributario, la
SUNAT podrá utilizar directamente los procedimientos de determinación sobre base
presunta cuando el deudor tributario tenga la condición de no habido al iniciar el
proceso de verificación o fiscalización, o la adquiera durante el proceso de
verificación o fiscalización.
Tenga presente que de acuerdo a lo dispuesto por el segundo párrafo del inciso j) del
artículo 44º de la Ley del Impuesto a la Renta, no son deducibles los gastos sustentados
en comprobante de pago emitido por contribuyente que, a la fecha de emisión del
comprobante, tenía la condición de no habidos según la publicación realizada por la
Administración Tributaria, salvo que al 31 de diciembre del ejercicio, el contribuyente haya
cumplido con levantar tal condición.
El numeral 12) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración
Tributaria podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se detecte que el
transporte terrestre público nacional (dentro del territorio peruano) de pasajeros sin el
correspondiente manifiesto de pasajeros señalado en las normas sobre la materia.
De acuerdo con el primer párrafo del artículo 10º de la Resolución señalada anteriormente
el transportista emitirá un manifiesto de pasajeros por cada viaje y por cada vehículo antes
del inicio del servicio de transporte.
El numeral 13) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración
Tributaria podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se presenten una
serie de supuestos relacionados con la explotación de las máquinas tragamonedas.
El numeral 14) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración
Tributaria podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando se detecte que el
deudor tributario omitió declarar y/o registrar a uno o más trabajadores por los tributos
vinculados a las contribuciones sociales o por renta de quinta categoría.
Observamos que en este caso para habilitar el supuesto de aplicación de la base presunta
solo basta con haber omitido declarar y/o registrar a un trabajador, respecto a las
contribuciones sociales, donde se encuentra la ONP y las retenciones que correspondan a
la quinta categoría.
Lo que llama la atención es que no se ha hecho mención a las rentas obtenidas por
personas que son prestadores de servicios bajo la cuarta categoría, motivo por el cual no
procedería la utilización de la presunción por base presunta.
El numeral 15) del artículo 64º del Código Tributario señala que la Administración
Tributaria podrá utilizar los procedimientos de la base presunta cuando las normas
tributarias lo establezcan de manera expresa.
Lo antes indicado implica que si existe una norma especial que contenga la regla de
aplicación, bastará únicamente su invocación para que se pueda aplicar la base presunta.