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LA POSESIÓN
3.1 CONCEPTOS Y FUNDAMENTOS DE LA POSESIÓN
La Posesión es el poder de hecho que tiene una persona sobre una cosa, realizando actos materiales que revelan
la intensión de comportarse como verdadero dueño o titular de cualquier derecho real. Es la tenencia por alguna
persona de una cosa bajo su poder, con intención de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad, ya actúe
por sí o por otro. Rojina Villegas la define como “una relación o estado de hecho que confiere a una persona el
poder exclusivo de retener una cosa para ejecutar actos materiales de aprovechamiento, animus dominio o como
consecuencia de un derecho real o personal, o sin derecho alguno. “La posesión no es propiedad y tampoco un
poder de derecho. Por ejemplo, el ladrón de la cosa robada es poseedor, mas no es propietario.

El fundamento de la posesión lo tenemos que entroncar con la protección posesoria, es decir, ver porqué se
protege a la posesión y cuáles son los criterios jurídicos civiles que se establecen para que puedan darse la defensa
de la posesión.

¿POR QUÉ SE PROTEGE LA POSESIÓN?

Una primera posesión doctrinal que sigue Díez Picazo y Lacruz Berdejo, mantienen que esta se debe en primer
lugar para establecer la paz social, que cualquier poseedor tiene protección ante cualquier despojo. Y en segundo,
porque se protege la apariencia jurídica en el sentido de que normalmente quien está poseyendo una cosa es el
titular.

El segundo criterio jurídico determina las circunstancias que tienen que darse para protegerse. Por un lado, la
teoría subjetiva (artículo 430 del Código Civil), en ésta tienen que concurrir dos requisitos: el corpus (la cosa) y
el animus, la intención del poseedor de utilizar la cosa como si fuera el titular del derecho. Y por el otro lado la
teoría objetiva (artículo 446 del Código Civil), basta que se detente (se posea, se utilice) una cosa para que exista
protección porque en esta detentación va implícita el animus.

A. EL “CORPUS POSSESSIONIS”. Es el elemento material de la posesión. Es el poder de hecho sobre la cosa que
consiste en la realización de actos jurídicos materiales. Aunque no en la realización de actos jurídicos negociables.
Éste último se realiza respecto al propietario y no respecto de la cosa, como en la posesión.

 Tipos:
i. ACTOS DE APREHENSIÓN. La cosa debe estar DISPONIBLE en cualquier momento para su poseedor.
ii. ACTOS DE UTILIZACIÓN Y EXPLOTACIÓN ECONÓMICA. No interesa si no es “intuito personae” por ejemplo
el inquilino posee por cuenta ajena.

B. ANIMUS POSSIDENDI. Es la voluntad del poseedor de tener la cosa como propietario. Es la intensión de
comportarse como propietario. La posesión es el poder de hecho ejercido sobre una cosa mediante actos que
denotan la intención de tener sobre ella el derecho de propiedad u otro derecho real.

3.2 PRINCIPALES TEORÍAS ACERCA DE LA POSESIÓN

A. TEORÍA DE LA PAZ JURÍDICA. Mediante la paz no se permite acciones de violencia y nadie puede tomarse justicia
por sí mismo.

B. TEORÍA DE LA CONTINUIDAD. La vida jurídica debe tener continuidad, si existe cesión por el poseedor habrá
que hacerlo mediante el derecho.
La naturaleza jurídica de la posesión nos muestra dos tendencias:

 La Escuela que considera a la Posesión como un Derecho:

Dalmacio Velez Sarsfield: La Posesión es derecho sobre la cosa. Hay una relación entre el sujeto y objeto. Una
relación que nace desde el momento en que el presunto poseedor puede realizar actos de disposición sobre la
cosa o cualquier acto calificado de posesorio. Cuando se asume una conducta que implique actuación posesoria,
o cuando se permita o se toleren actos de terceros sobre la cosa fundado en un poder de hecho, es porque se
tiene el derecho.

Messineo: “La vieja disputa sobre si la posesión es un hecho subjetivo, se resuelve observando que la misma nace
como relación de hecho; mas apenas nacida se convierte en relación de derecho, en cuanto es súbitamente
protectora de efectos jurídicos, toda vez que el poseedor, como tal es admitido a continuar poseyendo y es
tutelado aun cuando no esté asistido de un título de adquisición”.

 La Escuela que considera la Posesión como un poder de hecho.

Esta teoría dice que la posesión no es un derecho, porque si fuera así, se confundiría con la propiedad. Según esta
escuela, la Posesión es una situación de hecho con efectos jurídicos, sin consideración alguna a que exista o no el
derecho.

TEORÍAS SOBRE LA POSESIÓN COMO HECHO Y COMO DERECHO

+ La teoría de Díez Picazo y Lacruz Berdejo

Para estos autores la posesión en sí es una circunstancia facta, ahora bien, cuando el ordenamiento jurídico acoge
a ésta nos estamos refiriendo ya a la posesión como un derecho y entra, por tanto, dentro del ámbito civil, y, en
concreto, de los derechos reales porque existe una inherencia a la cosa; y, en segundo lugar, porque esta
protección que le da el ordenamiento jurídico es erga omnes.

+ La teoría de Albadalejo

Para este autor, en primer lugar, la posesión es un hecho, lo único que distingue esta teoría de la anterior es en el
sentido de que no es necesario la tenencia de la cosa y ello porque cuando una persona es despojada de su
posesión (párrafo 4º, art. 460 del Código Civil), esa persona tiene el plazo de un año para poder reclamar ante los
Tribunales la restitución en la posesión. Así se puede ver en los artículos 441 y 446 de nuestro Código como
también en los supuestos de la denominada posesión civilísima (periodo de tiempo que va desde que fallece la
persona hasta que heredan los herederos).

3.3 ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN

Dentro de la adquisición de la posesión vamos a distinguir tres elementos esenciales:

 Elemento personal (quién puede poseer, articulo 443 del Código Civil).
 Elemento formal de la posesión (cómo)

Artículo 438 del Código Civil. Dice: “La posesión se adquiere por la ocupación material de la cosa o derecho
poseído, o por el hecho de quedar éstos sujetos a la acción de nuestra voluntad, o por los actos propios y
formalidades legales establecidas para adquirir tal derecho.”
+ Adquisición originaria: Cuándo tiene lugar sin la intervención de un titular anterior.

+ Adquisición derivativa: Es aquella que proviene de un titular anterior, es decir, hay una posesión que es
transferida a otro sujeto.

+ Adquisición hereditaria: Artículo 440 del Código Civil (la posesión civilísima). Posesión que se tiene entre la
muerte de una persona y la aceptación del heredero.

 Elemento real de la posesión (qué)

Aparece recogido en el artículo 437 del Código Civil. Dice: sólo pueden ser objetos de posesión “las cosas y
derechos susceptibles de apropiación”.

La pérdida de la posesión viene recogida en el repetido hasta la saciedad artículo 460 de nuestro Código. Este
artículo 460 nos dice que “el poseedor puede perder su posesión: a) por abandono de la cosa; b) por cesión hecha
a otro por título oneroso o gratuito; c) por destrucción o pérdida total de la cosa, o por quedar ésta fuera del
comercio; y d) por la posesión de otro, aun contra la voluntad del antiguo poseedor, si la nueva posesión hubiese
durado más de un año”.

 Por el abandono de la cosa: Nos encontramos aquí con un modo de pérdida de la posesión involuntario,
es decir, es una manifestación de la voluntad.
 Por la cesión, ya sea de forma gratuita u onerosa: Esta cesión onerosa nos conduce a materia
irremisiblemente de contrato. Más dificultad presenta, sin embargo, la cesión gratuita, precisamente
por su carácter gratuito.
 Por pérdida de la cosa o destrucción de la posesión: Puede destruirse bien física o bien jurídicamente. La
destrucción física se produce por un hecho de naturaleza física, mientras que la jurídica es que salga
fuera del comercio civil.
 Por el despojo del acto posesivo: Finaliza el artículo 460 señalando como causa de pérdida la posesión
de otro, “aun contra la voluntad del antiguo poseedor, si la nueva posesión hubiese durado más de un
año”.

3.4 EFECTOS JURÍDICOS DE LA POSESIÓN

 (ARTICULO 446) Todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesión; y, si fuere inquietado en
ella, deberá ser amparado o restituido en dicha posesión por los medios que las leyes de procedimiento
establecen.
 (ARTICULO 447) Sólo la posesión que se adquiere y se disfruta en concepto de dueño puede servir de
título para adquirir el dominio.

Posesión en común

 (Artículo 450) Cada uno de los partícipes de una cosa que se posea en común, se entenderá que ha
poseído exclusivamente la parte que al dividirse le cupiere durante todo el tiempo que duró la
indivisión.

Posesión en buena fe
  (Artículo 451) Dice que los frutos percibidos, por el poseedor de buena fe son suyos, hasta que no se vea
interrumpida legalmente la posesión de la cosa.
 (Artículo 452) Conceder al poseedor de buena fe la facultad de concluir el cultivo y la recolección de los
frutos pendientes, como indemnización de la parte de gastos de cultivo y del producto líquido que le
pertenece.

3.5 INTERDICTOS POSESORIOS

Hay distintos tipos de Interdictos, según muchas de las legislaciones española y latinoamericanas:

Interdictos Posesorios, se refieren a Inmuebles, exclusivamente, son tres:

 Interdicto de retener la posesión e Interdicto de recuperar la posesión. El que procede cuando el que se
halle en la posesión o en la tenencia de una cosa haya sido perturbado en ella por actos que manifiesten
la intención de inquietarle o despojarle o cuando haya sido despojado de dicha posesión o tenencia.
 Interdicto de obra nueva. Es aquél en virtud del cual el juez dicta providencia acordando que se requiere
al dueño de la obra para que la suspenda en el estado en que se halle bajo apercibimiento de demolición
de lo que edifique.
 Interdicto de obra peligrosa. El que se propone la adopción de medidas urgentes de precaución a fin de
evitar los riesgos que pueda ocasionar el mal estado de algún edificio o cualquier otro objeto análogo cuya
caída pueda ocasionar daño a las personas o a las cosas o bien que se propone la dominación total o
parcial de una obra ruinosa.

Los interdictos de retener y recuperar la posesión también pueden promoverse en materia familiar si el que está
en posesión de los derechos de padreo de hijo fuere despojado de ellos o perturbado en su ejercicio sin que
proceda sentencia por la cual deba perderlos.

También existen los siguientes:

 Interdicto prohibitorio. El que tiene por objeto que se impida a otro hacer una cosa que puede perjudicarle
a quien promueve el interdicto.
 Interdicto restitutorio. El que tiene por objeto que vuelvan las cosas al estado que tenían antes.

REFERENCIAS

Diccionario enciclopédico popular ilustrado Salvat (1906-1914)

https://www.infoderechocivil.es/2013/08/concepto-de-posesion.html

https://jorgemachicado.blogspot.com/2015/02/pos.html

http://blog.hernandez-vilches.com/efectos-de-la-posesion/