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Legajo Nº 23780
Materia: Derecho Comercial –Tutor: Gustavo Federico Díaz Miró
Evaluación Parcial 4.-
Abogacía
Aspectos teóricos:
La normativa que se aplica en estos contratos es: Lo pactado por las partes, normas
análogas y los principios generales del derecho.-
Las diferencias entre un contrato de agencia y uno de distribución es que en el de
agencia es un intermediario entre el productor y el cliente y en el de distribución actúa
en nombre propio.-
El contrato de distribución tiene como objeto la mercadería común de consumo,
mientras que en la concesión el objeto es la mercadería de mayor tecnología.-
De igual manera en el contrato de distribución no se da garantía, mientras que en el de
concesión se otorga garantía de servicio spot-venta, se da la circunstancia de que el
concesionario asume obligaciones especificas de garantía y de servicio posterior a la
venta, lo que no sucede con el distribuidos, toda vez que este solo cumple con la entrega
del producto y no asume estas obligaciones adicionales.-
2.- Defina y explique el contrato de factoring, enumere sus caracteres y enuncie cuáles
son los distintos servicios especiales que la entidad financiera de factoring puede
estar obligada a prestar al comerciante que contrata con ella. Indique asimismo
cuáles son las principales diferencias entre un factoring con financiación y uno sin
ella.-
Los requisitos para que se pueda celebrar un contrato de fatoring es que el cesionario se
a una entidad de crédito (banco, caja de ahorro, cooperativa de crédito, establecimiento
financieros de crédito) y que el cedente sea un empresario (persona física o jurídica) o
profesional.-
Los beneficios del factoring son financieros y no financieros:
Beneficios Financieros:
Beneficios No Financieros:
Los servicios administrativos que brindan las entidades financieras especializadas en
factoring son particularmente convenientes para las Pymes debido a su mayor
eficiencia.-
Estos servicios administrativos comprenden:
- La evaluación crediticia de los clientes y el establecimiento de los límites para
los mismos.-
- Servicios contables de las ventas realizadas.-
- El cobro de las facturas con el objeto de reducir el período de deuda a un
mínimo sin efectuar las relaciones con los clientes.-
- Protección contra las deudas incobrables.-
- En la compra de facturas sin recurso, el riesgo del cobro de la factura le queda
completamente a la entidad financiera, que evaluará a los deudores y establecerá
un límite crediticio para cada uno de ellos.-
Caracteres:
Conmutativo: Las prestaciones a cargo de las partes nacen y son conocidas a partir del
momento del contrato.-
3.- Enuncie cuáles son los requisitos que debe contener el contrato de fideicomiso y
quiénes las personas que pueden actuar como fiduciarios, teniendo en cuenta lo
prescripto por la ley 24.441.-
Se podría definir el contrato de fideicomiso, de acuerdo con los lineamientos fijados por
la ley 24.441, como el contrato por medio del cual una persona (fíduciante)
transmite a otra (fiduciario) la propiedad fiduciaria de un bien determinado, para
que éste ejerza dicha propiedad con miras al cumplimiento de un encargo
instituido en beneficio de una tercera persona (beneficiario) y transmita el bien al
cumplimiento del plazo o condición estatuido, al fíduciante, al beneficiario o al
fideicomisario.-
La individualización de los bienes objeto del contrato, con todos los requisitos
que permiten su caracterización.-
La determinación de los modos en que otros bienes podrán ser incorporados al
fideicomiso.-
El art. 5 de la ley 24.441 establece que: “El fiduciario podrá ser cualquier persona física
o jurídica. Solo podrán ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las
entidades financieras autorizadas a funcionar como tales sujetos a las
disposiciones de la ley respectivas y las personas jurídicas que autorice la
Comisión nacional de Valores quien establecerá los requisitos que deben
cumplir”.-
Pueden ser objeto del contrato (art. 2 de la Ley 25.248), cosas muebles e inmuebles,
marcas, patentes, o modelos industriales, software, servicios y accesorios,
necesarios para el diseño, la instalación, puesta en marcha y puesta a disposición,
de los bienes dados en leasing.
6.- Indique, de acuerdo a la misma ley, cómo debe instrumentarse el contrato de leasing
y cuándo dicho contrato resulta oponible a terceros, según la naturaleza del bien objeto
del mismo.-
El art.8 de la Ley 25.248 expresa: “El leasing debe instrumentarse en escritura pública si
tiene por objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los demás casos puede celebrase por
instrumento público o privado.-
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el
registro que corresponda según la naturaleza de las cosas que constituyen su objeto. La
inscripción en el registro podrá efectuarse a partir de la fecha de celebración del
contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de
la cosa objeto de la prestación comprometida. Para que produzca efectos contra terceros
desde la fecha de la entrega del bien objeto del leasing, la inscripción debe solicitarse
dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores. Pasado ese término, producirá ese efecto
desde que el contrato se presente para su registración. Si se trata de cosas muebles no
registrables o software, deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendario del lugar
donde se encuentren las cosas o, en su caso, donde la cosa o software se deba poner a
disposición del tomador. En el caso de inmuebles la inscripción se mantiene por el plazo
de veinte (20) años; en los demás bienes se mantiene por diez (10) años. En ambos
casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria del deudor del u orden
judicial”.-
También ha sido definido como aquél en virtud del cual una entidad emisora de valores
mobiliarios conviene con una entidad financiera o banco comercial su
participación en la colocación pública a fin de asegurar la cobertura de la
emisora.-
Son objeto de este contrato los valores mobiliarios, es decir los títulos valores emitidos
en masa por una misma entidad emisora. Esa emisora debe tener por finalidad la
capitalización de la empresa emisora.-
La mecánica operativa consiste en que una empresa nueva o ya constituida, cuyo capital
accionario o su aumento, se va integrar mediante ofrecimiento público de las
acciones, recurre a una entidad financiera para que ésta mediante la refinanciación
de ellos y su colocación en ele mercado le asegure la cobertura de ese capital o de
ese aumento.-
El agente colocador o underwriter es quien está a cargo del proceso de Oferta Pública
Inicial., pudiendo decidir a quién y cómo se realizará el proceso de venta. Por lo general
es un banco de inversión que se ocupa de dicha oferta con el apoyo de un grupo de
firmas similares y de corredores de bolsa.-
En las grandes emisoras, pueden participar varios underwriters, lo que se conoce como
un sindicato de underwriters.-
Entre los mecanismos más usuales de colocación de valores se encuentran los
denominados sistemas book-building y holandés. El sistema book-building es un
mecanismo de formación eficiente de preciso. Consiste en sondear la intención de los
inversores interesados en los títulos, así como el precio y la cantidad que estarían
dispuestos a adquirir.
Según el resultado que se obtenga, el agente colocador y el emisor acuerdan y
establecen un precio fijo de suscripción o tasa de descuento para la colocación.-
Al iniciarse el periodo de colocación el agente colocador abre el libro (book) de
registro, al cual se integrarán las ofertas de suscripción en firme de los inversores, las
cuales serán adjudicadas por orden temporal o de aparición, y a porrota cuando las
misma resulten simultáneas, con la posibilidad de aceptar formulas de ponderación para
la asignación de los valores, siempre que hayan sido previstas en el prospecto y que no
excluyan ninguna oferta.-
A medida que se adjudican las ofertas, se completa o construye el libro de registro
(book.-building) hasta que se alcanza el cupo máximo o finaliza el período de
colocación.-
El sistema holandés constituye un liso y llano concurso de precios. Al inicio del
periodo de colocación, el emisor y el agente colocador acuerdan un precio o tasa de
descuento de referencia.
Durante todo el periodo de colocación se reciben las ofertas de precio y volumen, que
podrán variar de la tasa de referencia. Al concluirse el plazo de colocación, las ofertas
son aceptadas por orden de precio, según se acerquen a la tasa indicada por el emisor.-
El emisor podrá mediante un corte aceptar ofertas hasta un determinado precio, el cual
será aplicable a todos los inversores que hubiesen ofrecido mejores tasas de descuentos.
Por Ej.: si en el caso de títulos de deuda, tres inversores ofrecieron tasas del 7%, 8% y
10%, el emisor podrá optar por rechazar al inversor que ofertó el 10%, aceptándose
entonces al de 7% y 8%, fijándose a ambas el 8%. De esta manera, dependiendo de las
circunstancias, el emisor podrá optar por obtener una mejor tasa.-
El contrato de tarjeta de crédito es aquel en virtud del cual una empresa especializada
denominada entidad emisora se obliga a otorgar a favor de una persona física o jurídica
denominada tomador, cliente o usuario, un crédito periódico que éste podrá utilizar
mediante la presentación de un instrumento de legitimación especifico denominado
tarjeta de crédito para la adquisición de bienes o servicios de terceros; obligándose a su
vez, a cancelar dicho crédito al vencimiento de cada periodo, pagándole a dicha entidad
emisora en la forma y modo convenido contractualmente.-
El sistema de tarjeta de crédito es un negocio jurídico complejo y sistematizado con
finalidad lucrativa que se perfecciona mediante una serie de contratos bilaterales de
diferentes naturaleza, consensúales, sinalagmáticos y de ejecución continuada (cfr. Ley
25.065, art. 1 y cc), y aquellas son documentos mercantiles impropios de naturaleza
probatoria de vínculos contractuales.-
La operatoria multilateral y coordinada que encierra el sistema sub examine tiene una
causa económica que origina vínculos individuales orgánicamente funcionales
(conexidad contractual), con funciones multifacéticos, Ergo, el sistema exige para su
funcionamiento la existencia de varios contratos coligados en un mismo negocio como
respuesta al tráfico mercantil y la contratación en masa enmarcada dentro de la
diversidad de riesgos.-
En el contrato o sistema de tarjeta de crédito, una parte (emisor) concede créditos a otra
(titular) para que éste último obtenga de él u otros (comercios adheridos) una serie de
prestaciones, a cuyo pago ha quedado obligado, en primer término el emisor
De conformidad a lo dispuesto por la ley 25.065 Art. 2 las partes intervinientes son:
Emisor: es la entidad financiera, bancaria o comercial que emite tarjetas de
crédito, o que haga efectivo el pago.-
Titular de la Tarjeta de Crédito: aquel que está habilitado para el uso d la tarjeta
de crédito y quien se hace responsable de todos los cargos y consumos
realizados personalmente o por los autorizados por el mismo.-
Usuario, Titular Adicional o Beneficiario de Extensiones: aquel que ésta
autorizado por el titular para realizar operaciones con tarjeta de crédito, a quién
el emisor le entrega un instrumento de identidad características que al titular.-
Proveedor o Comercio Adherido: aquel que en virtud del contrato celebrado con
el emisor, proporciona bienes, obras o servicios al usuario aceptando percibir el
importe mediante el sistema de tarjeta de crédito.-
También se puede definir a la tarjeta de crédito como una tarjeta emitida por un banco u
otra entidad financiera que autoriza a la persona a cuyo favor es emitida a efectuar
pagos a créditos, en los negocios adheridos al sistema, mediante su firma y la exhibición
de tal tarjeta.-
En cuanto a contrato se ha dicho que es una especie dentro de los contratos de créditos,
que es un instrumento de crédito basado en un contrato de apertura de crédito, o que es
una carta de crédito.-
En cuanto a título se ha dicho que es un título de valor impropio basado en un negocio
jurídico unilateral financiero, o que es un título de identificación y crédito,
intransferible, insuficiente e incompleto, y necesario para ejecutar el haz de derechos
que simboliza y que corresponde considerarlo como un papel de comercio.
La tarjeta tiene plazo de caducidad y es renovable automáticamente.-
La tarjeta de crédito no pertenece en propiedad a quien la usa. Los contratos de emisión
de tarjeta estipulan, por una necesidad operatoria propia, la propiedad de la tarjeta y
prueba por parte de su emisor. El usuario es un mero tenedor de la tarjeta y prueba de
ello es que la reposición de una tarjeta perdida se cobra al usuario con el valor material
de la misma.-
La tarjeta no es causa jurídica, no genera derechos ni obligaciones, sino que es en si una
consecuencia jurídica cuya causa es un contrato. Este es el que genera los derechos y
obligaciones y del usuario y del emisor.-
Lo dispone el art. 26 de la ley 25.065 que dice: “El titular puede cuestionar la
liquidación dentro de los treinta (30) días de recibido, detallando claramente el error
atribuido y aportando todo dato que sirva para esclarecerlo por nota simple girada al
emisor”.-
Y de acuerdo al art. 28 de la misma ley: “ Las consecuencias de la impugnación,
mientras dure el procedimiento de impugnación, el emisor no podrá impedir ni dificultar
de ninguna manera el uso de la tarjeta de crédito o de sus adicionales; podrá exigir el
pago mínimo pactado por los rubros no cuestionados de la liquidación”.-
Los contratos de bolsa son, básicamente contratos de compra venta comercial a término
de cosas muebles genéricas (o genéricamente determinados) y fungibles.-
Los contratos de bolsa son aquellos que son estipulados por o a través de los órganos de
esa particular institución llamada Bolsa, o siguiendo el procedimiento o formalismo
previsto en el ordenamiento de la bolsa.-
Tiene como fundamento unitario la conexión con los órganos de la bolsa o con el
mecanismo dispuesto para el mercado de títulos valores (y, eventualmente de
mercancías).-
Los contratos de bolsa están sometidos a un calendario y a un horario en los cuales se
procederá simultáneamente a las ventas, a las primas, a los reportes, a la determinación
de un precio de compensación, a las varias fases del procedimiento de liquidación y a la
ejecución coactiva, donde indirectamente se impongan determinadas características a
los contratos con relación a la naturaleza, al momento de la ejecución, al procedimiento
para la prorroga de las obligaciones asumidas.-
Aspectos prácticos:
La decisión del Juez es conforme a derecho, así lo establece el art. 17 de la Ley 25.248
de Contrato de Leasing que dice: “La responsabilidad objetiva emergente del art. 1.113
del Código Civil recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas
en leasing.”.-
Concretamente, excluye la responsabilidad del dador. Este es uno de los cambios
significativos introducidos por la nueva ley, y que influirá positivamente en el mercado
automotor, puesto que la misma especifica que el dador del bien no es responsable
civilmente en los términos del art. 1113 del Código Civil; es decir, si el tomador de un
vehiculo mediante el sistema de leasing sufre un accidente, la responsabilidad recae
sobre él, a pesar de que aún no es propietario del mismo (art. 17).-
En el presente caso, el señor José es el tomador del automóvil bajo la modalidad
leasing, en consecuencia será el único responsable por los daños ocasionados.-
2. El beneficiario designando en un contrato de fideicomiso, habiendo transcurrido más
de un año de la fecha de perfeccionamiento del contrato, intima al fiduciario para que le
rinda cuenta de su gestión, por no haberlo realizado hasta la fecha. El fiduciario niega la
prestación del beneficiario, aduciendo que en el contrato ha sido dispensado por el
fiduciante a rendir cuentas, rechazando en consecuencia la intimación que le fuera
efectuada.
Deberá usted contestar cuál de las dos posturas es la correcta, fundamentando su
respuesta.-