El Matrimonio 1 Derecho de Familia
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LA FILIACIÓN
Vínculo jurídico que une al hijo con su padre o con su madre y que
consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un
ascendiente y su inmediato descendiente y su inmediato descendiente,
o sea, su descendiente en primer grado (Enrique Rossel Saavedra)
Ahora, el Diccionario de la Real Academia Española en su 2ª acepción
define la filiación como: “Procedencia de los hijos respecto a los
padres”.
PRINCIPIOS BÁSICOS DE LA FILIACIÓN.
1.- La igualdad entre los hijos. Se suprime la peyorativa clasificación de
hijos de legítimos, ilegítimos y naturales. Una vez determinada la
filiación se adquiere simplemente el estado civil de hijo de determinada
persona.
2.- La libre investigación de la paternidad y maternidad. Todo individuo
podrá investigar quien es su padre o madre para velar por sus derechos
inherentes.
3.- El interés superior del niño. Es principalmente velar por su desarrollo
personal, dejándose en un segundo plano la parte económica.
CARACTERÍSTICAS DE LA FILIACIÓN.
1.- Es un hecho jurídico. Su fundamento se encuentra en el hecho
biológico de la procreación, (relaciones sexuales) con la excepción de la
filiación adoptiva.
2.- Constituye un estado civil.
3.- Es fuente de actos jurídicos.
4.- Se puede investigar libremente la maternidad o paternidad.
CLASES DE FILIACIÓN.
1.- Filiación matrimonial.
2.- Filiación no matrimonial.
3.- Filiación en el caso de la reproducción asistida.
4.- Filiación no determinada.
5.- Filiación adoptiva.
1.- LA FILIACIÓN MATRIMONIAL.
La filiación matrimonial es aquélla que emana del matrimonio de los
padres al momento de la concepción o al tiempo de nacimiento del hijo.
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL.
La filiación matrimonial queda legalmente determinada en los
siguientes casos:
a.- Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres.
b.- Respecto del hijo nacido antes del matrimonio de sus padres, la
filiación queda determinada por la celebración de ese matrimonio,
siempre que la paternidad y maternidad, hayan sido establecidas en
conformidad a la ley.
c.- Por sentencia judicial dictada en juicio de filiación.
La filiación sólo produce efectos civiles cuando ha sido legalmente
determinada.
I.- FILIACIÓN MATRIMONIAL PROPIAMENTE TAL.
“La filiación es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres
al tiempo de la concepción o del nacimiento del hijo”. (Art.180 del
Código Civil.)
ELEMENTOS DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL.
1.- MATRIMONIO DE LOS PADRES.
Este comprende al verdadero matrimonio, y el putativo, mientras
subsista la buena fe de alguno de los cónyuges. [Art.51 de la Ley
19.947]
2.- CONCEPCIÓN O NACIMIENTO DEL HIJO DENTRO DEL MATRIMONIO.
“Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración
del matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su
disolución o a la separación judicial de los cónyuges”. {Art.76 y 184
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
inciso 1 del Código Civil}.

3.- MATERNIDAD DE LA CÓNYUGE.

Comprende el hecho de que una mujer haya tenido un parto y que el
hijo que pasa por suyo sea realmente producto de ese parto; por lo
anterior puede impugnarse la filiación matrimonial acreditando falso
parto o suplantación del hijo verdadero, dado que la maternidad es un
hecho notorio que puede ser probado en forma directa. (Art.217 inciso
1 del Código Civil).

Se señala que la maternidad queda determinada legalmente por el

parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que
lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.

4.- PATERNIDAD DEL CÓNYUGE.

La paternidad es un hecho incierto, intangible, que consiste en el hecho
de que un ser haya sido engendrado realmente por el que pasa por su
padre a vista y paciencia de todos, para acreditarse se recurre a
presunciones simplemente legales, art.184 del Código Civil: “Se
presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del
matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o
a la separación judicial de los cónyuges”. 

El art.182 del Código Civil, regula la técnica de reproducción asistida,

que atribuye la paternidad de este hijo a aquellas personas que se
hayan sometido a la aplicación de las mismas.

Este artículo niega perentoriamente las acciones de reclamación e

impugnación de filiación que fueren precedentes.

IMPUGNACIÓN DEL ESTADO DE HIJO MATRIMONIAL.

Puede acontecer que el estado de hijo matrimonial sea sólo aparente,
pero no real, la ley faculta a ciertas personas, para desconocer el
carácter de matrimonial que se le atribuye al hijo. Se realiza
destruyendo los elementos de la filiación matrimonial.


Modificado por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.

Se sabe quien es la madre, y se presume quien es el padre.
El Matrimonio 3 Derecho de Familia
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I.- IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD. 2.- En el caso de la letra b) la acción puede ejercerse en cualquier
tiempo, pero si no se ejerce conjuntamente con la acción de
Casos de impugnación. reclamación, ésta deberá ejercerse dentro del año siguiente desde que
a) Del hijo concebido o nacido durante el matrimonio (art.212 del el pretendido hijo alcance su plena capacidad.
Código Civil).
b) Del hijo que nace después de los trescientos días después de 3.- En el caso de la letra c) la acción deberá ejercerse dentro del año
decretada la separación judicial de los cónyuges, por el hecho de siguiente al fallecimiento de dichos padres.
consignarse como el padre el nombre del marido, a petición de ambos
cónyuges, en la inscripción de nacimiento del hijo. (Art.184 inciso 3 del Excepción. No obstante haber expirado los plazos establecidos en este
Código Civil).  artículo, en el caso de salir inopinadamente a la luz algún hecho
c) Del hijo que nace antes de expirar los 180 días subsiguientes al incompatible con la maternidad putativa, podrá subsistir o revivir la
matrimonio (art.184 inciso 2 del Código Civil). acción respectiva por un año contado desde la revelación justificada del
d) Confusión de paternidad por pasar la mujer a nuevas nupcias hecho. (Art.217 inciso final del Código Civil).
(art.128 y 130 del Código Civil).
A fin de dar publicidad al nuevo estado civil y de resguardar los
II.- IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD. derechos adquiridos por terceros, la ley ordena que la sentencia que
Causales de impugnación. acoja la acción de impugnación sé subinscriba al margen de la
a) Falso parto. inscripción de nacimiento del hijo. (Art. 221 del Código Civil).
b) Suplantación del pretendido hijo al verdadero. (Art.217 inciso 1 del
Código Civil).

III.- TITULARES DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN.

a) El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta.
b) El verdadero padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que pasa
por tal si, además, se reclama la auténtica filiación.

En estos casos conjuntamente con la acción de impugnación debe

ejercerse la correspondiente acción de reclamación.

c) Toda persona a quien la maternidad putativa perjudique actualmente

en sus derechos sobre la sucesión testamentaria o abintestato de los
supuestos padre o madre, siempre que no exista posesión notoria del
estado civil. {Art.217 y 218 del Código Civil}.

IV.- PLAZO PARA IMPUGNARLA.

1.- En el caso de la letra a) el plazo es de un año contado desde el
nacimiento.


Modificada por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.
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ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DEL ESTADO DE HIJO MATRIMONIAL. mala fe o con el propósito de lesionar la honra de la persona
demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al
I.- CONCEPTO. afectado” (Art.197 inciso 2 del Código Civil).
Es aquella acción por la cual un hijo matrimonial que no está en
posesión de su estado, es decir, de su calidad de hijo matrimonial, f.- En estos juicios la maternidad y paternidad podrán establecerse
reclama su verdadero estado civil. Está consagrada en el art.320 del mediante toda clase de pruebas. Sin embargo, la prueba testimonial por
Código Civil. sí sola es insuficiente para establecerlas. (Art.198 del Código Civil). Las
pruebas periciales de carácter biológico, serán realizadas por el Servicio
II.- CARACTERÍSTICAS. Médico Legal o por laboratorios idóneos. El juez podrá dar a estas
a.- Acción imprescriptible, pero no las consecuencias pecuniarias que pruebas periciales, por sí solas, valor suficiente. La negativa
de ella derivan. (Art.195 inciso 2 del Código Civil). injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella según
b.- Es irrenunciable. (Art.12 y 195 inciso 2 del Código Civil). corresponda. Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la
parte dos veces, no concurre a la realización del examen. Para este
c.- Es personalísima. No puede cederse, todo acto en contravención es efecto, las citaciones deberán efectuarse bajo apercibimiento de
nulo absolutamente por adolecer de objeto ilícito. (Art.1464 Nº1 y 2 y aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior. (Art.199 inciso 2,
art.1682 del Código Civil). y 4 del Código Civil). 

d.- No se puede transigir sobre esta acción de reclamación. (Art.2450 h.- La sentencia que acoja la acción de reclamación debe subinscribirse
del Código Civil). al margen de la inscripción de nacimiento del hijo. (Art.221 del Código
Civil).
e.- El juicio que verse sobre la acción de reclamación de estado civil no
puede sujetarse a compromiso. IV.- TITULARES DE LA ACCIÓN.
Según el art. 204 del Código Civil, corresponde:
f.- Se tramita, según el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de a.- Al hijo.
Familia, art.55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia. b.- Al padre.
c.- A la madre.
III.- CONDICIONES Y MODO DE EJERCERLA.
a.- Si la acción es ejercida por el hijo, deberá entablarse conjuntamente El art.207 del Código Civil, señala que si hubiere fallecido el hijo siendo
contra ambos padres. (Art.204 inciso 2 del Código Civil). incapaz, la acción puede ser ejercida por sus herederos dentro del plazo
de tres años contados desde la muerte; si el hijo fallece antes de
b.- La tramitación será a través del Procedimiento Ordinario de los transcurrir tres años desde que alcance su plena capacidad, la acción
Tribunales de Familia. (Art.8 N°9 y 55 de la Ley 19.968.) corresponderá a sus herederos por todo el tiempo que falte para
completar dicho plazo.
c.- El proceso es secreto. (Art.197 del Código Civil).
El plazo o su residuo empezarán a correr para los herederos incapaces
d.- Durante la sustanciación del proceso el juez podrá decretar desde que alcancen la plena capacidad.
alimentos provisorios. (Art.209 del Código Civil).
V.- EFECTOS.
e.- El legislador con el objeto de evitar abusos en el ejercicio de esta
acción señala que: “La persona que ejerza una acción de filiación de 
Artículo modificado por la Ley 20.030 que modificó el Código Civil.
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1.- Si la filiación ha sido determinada judicialmente contra la oposición
del padre o madre, éstos quedarán privados del ejercicio de
determinados derechos:

a.- Patria potestad.

b.- En general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le
confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus
descendientes. (Art.203 del Código Civil).
c.- Pérdida de la calidad de legitimario (Art.1182 del Código Civil).

2.- No obstante lo anterior, el padre o madre conservará todas sus

obligaciones legales respecto del hijo. (Art.203 inciso 2 del Código Civil.)

RESTABLECIMIENTO DE ESTOS DERECHOS.

La ley contempla la posibilidad de que los derechos de los que está
privado el padre o la madre puedan restituírseles si el hijo plenamente
capaz manifiesta su voluntad en contrario.

Esta puede ser:

1.- Por escritura pública. Caso en el cual producirá efectos desde su
subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento, teniendo el
carácter de irrevocable.

2.- Por acto testamentario. Caso en el cual producirá efectos desde la

muerte del causante. (Art.203 inciso final del Código Civil.)
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II.- FILIACIÓN MATRIMONIAL POR MATRIMONIO POSTERIOR DE LOS
PADRES.
Cuando los padres contraen matrimonio con posterioridad al nacimiento
del hijo siempre y cuando la paternidad o maternidad haya sido
legalmente determinada, como asimismo a aquellos que han sido
objeto de reconocimiento realizado por ambos padres sea, en el acto
del matrimonio o durante su vigencia cumpliendo con las formalidades
que la ley establece. (Art.180 del Código Civil.)
CLASES: Dos categorías.
a.- La de los hijos cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad
a su nacimiento.
El carácter de matrimonial no es ipso jure, pues, es necesario que tanto
la paternidad como la maternidad hayan sido determinadas legalmente.
b.- Voluntaria.
Los reconocidos por padre, madre o ambos padres durante el acto del
matrimonio y /o durante la vigencia del matrimonio; ante oficial de
Registro Civil, acta extendida en cualquier tiempo ante oficial de
Registro Civil, escritura pública y acto testamentario.
REPUDIACIÓN DEL RECONOCIMIENTO.
El carácter de hijo matrimonial puede ser objeto de repudiación cuando
la filiación ha sido determinada por matrimonio posterior de los padres
en virtud del reconocimiento que éstos han realizado sea; antes, en el
acto o durante la vigencia del matrimonio. (Art. 194 del Código Civil)
Todo reconocimiento puede repudiarse en tanto el hijo plenamente
capaz no lo hubiere aceptado expresa o tácitamente.
La aceptación puede ser expresa o tácita.
Es expreso: “Cuando se toma el título de hijo en instrumento público o
privado, o en acto de tramitación judicial”.
Es tácita: “Cuando se realiza un acto que supone necesariamente la
calidad de hijo y que no hubiere podido ejecutar sino en ese carácter”
(art.192 del Código Civil).
Toda repudiación efectuada es irrevocable. (Art.191 inciso final del
Código Civil).
I.- CONDICIONES DE LA REPUDIACIÓN.
a) El hijo mayor de edad debe repudiar en el término de un año desde
que conoció el reconocimiento; el hijo menor tiene el plazo de un año
desde que ha llegado a la mayoría de edad y, tuvo conocimiento del
reconocimiento, puesto que mientras fuere menor nadie puede repudiar
por él. (Art.191 Código Civil)
b) Ante la muerte del hijo reconocido, sus herederos podrán repudiar en
el plazo de un año contado desde el reconocimiento y se trata de un hijo
menor fallecido antes de llegar a la mayor edad, se cuenta el año desde
la muerte. (Art.193 del Código Civil).
c) El reconocido mayor de edad interdicto por demencia o sordomudez
puede repudiar por medio de su curador, con autorización judicial, no
necesita esta autorización el disipador interdicto, pues lo hará por sí
solo. (Art.191 incisos 2 y 3 del Código Civil).
II.- FORMAS DE REPUDIACIÓN.
Dice el art.191 inciso 4 del Código Civil: “El repudio deberá hacerse por
escritura pública, dentro del plazo señalado en el presente artículo. Esta
escritura pública deberá subinscribirse al margen de la respectiva
inscripción de nacimiento del hijo”.
III.- IRRETROACTIVIDAD DE LA REPUDIACIÓN.
El efecto de la repudiación es privar al hijo de su calidad de tal, es por
ello que el inciso 5 del art.191 del Código Civil establece que: “La
repudiación privará retroactivamente al reconocimiento de todos los
efectos que beneficien exclusivamente al hijo o a sus descendientes,
pero no alterará los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni
afectará a los actos o contratos válidamente ejecutados o celebrados
con anterioridad a la subinscripción correspondiente”. En virtud de lo
anterior, la repudiación sólo produce efectos para el futuro.
Efectuada la repudiación en estos términos, impedirá que se determine
legalmente la filiación matrimonial (Art.194 del Código Civil).
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practicarse la inscripción del nacimiento, es suficiente reconocimiento,
2.- LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL. sea:

Son hijos no matrimoniales los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio de sus padres pero que han sido reconocidos por alguno de
ellos o por ambos en alguna de las formas que prescribe la ley, o
cuando su filiación ha sido determinada por sentencia firme en juicio de
filiación. (Art.180 inciso final Código Civil).
FORMAS DE DETERMINAR LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL.
La filiación no matrimonial queda determinada legalmente por el
reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en
juicio de filiación. Art.186 del Código Civil.
Lo que en forma esquemática se muestra en el siguiente gráfico, que se
analizará posteriormente.
1.- Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el
nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres.
2.- En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del
Registro Civil.
3.- En escritura pública.
4.- En acto testamentario. (Art.187 del Código Civil)
Es suficiente reconocimiento de filiación el hecho de consignarse el
nombre del padre o de la madre, a petición de ellos en la inscripción de
nacimiento. (Art.188 del Código Civil). Si uno solo de los padres es el
que reconoce, no será obligado a expresar la persona en quien o de
quien tuvo al hijo. (Art.187 inciso 2 del Código Civil).

CARACTERÍSTICAS.
1) Expreso (Art.187 1.- Es un acto solemne. Se realizará por escritura pública.
I.- VOLUNTARIO Espontáneo del Código Civil)
(Art.187 Código Civil) 2.- Es un acto jurídico unilateral sea del padre, de la madre, o ambos.
2) Tácito (Art.188 del Implica que no requiere aceptación del reconocido para que tenga
Código Civil) eficacia, lo cual no dice relación con el derecho del reconocido para
poder impugnarla, éste último es un acto aparte y que no obsta a la
eficacia del reconocimiento.
1) Por sentencia
II.- FORZOSO judicial 3.- Es un acto calificado, esto es, debe otorgarse el instrumento con el
determinado objeto de reconocer una filiación.
2) Por posesión de la
calidad de hijo por 5 4.- Es irrevocable. El reconocimiento no es susceptible de modalidades.
años respecto de (Art.189 inciso 2 del Código Civil.)
determinada
persona. (Art.200 5.- Es puro y simple. El reconocimiento no es susceptible de
Código Civil) modalidades. (Art.189 inciso 2 del Código Civil.)

6.- El reconocimiento puede hacerse personalmente o por poder, y en

VEAMOS: este último caso el mandato debe ser solemne, o sea, debe otorgarse
1.- VOLUNTARIO. por escritura pública y facultar especialmente al mandatario para este
I.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTÁNEO. efecto (Art.190 del Código Civil).
La filiación no matrimonial queda determinada legalmente por
el reconocimiento del padre, la madre o ambos, al momento de 7.- Es específico. La declaración que se haga debe hacerse con el
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preciso objeto del reconocimiento.

8.- Produce efectos retroactivos. El reconocimiento no perjudicará los

derechos adquiridos por terceros de buena fe anteriores a la
subinscripción de éste al margen de la inscripción de nacimiento.
(Art.189 inciso final del Código Civil).

9.- Es ineficaz el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente

determinada una filiación distinta, sin embargo, podrá producir efectos
si se ejercen simultáneamente las acciones de impugnación de la
filiación existente y reclamación de la nueva filiación. (Art.189 del
Código Civil).

CAPACIDAD PARA EL RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.

La ley nada señala al respecto a la capacidad necesaria para poder
efectuar el reconocimiento, siendo la regla general. Sin embargo, hay
casos especiales que merecen atención.
El Matrimonio 9 Derecho de Familia
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1.- El menor adulto. No necesita de la autorización de sus padres para
reconocer hijos, según lo dispone el art.262 del Código Civil. El inciso final del art.200 del Código Civil, señala que la posesión notoria
consiste en que el padre, madre o ambos le hayan tratado como hijo,
2.- Disipador sujeto a interdicción. Como no hay norma expresa que proveyendo a su educación y establecimiento de un modo competente,
resuelva el caso, se aplican las reglas generales, las cuales no le y presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos; y que éstos y el
impiden testar ni le imponen requisitos para que lo haga. Siendo así, vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido
sería plenamente capaz de otorgar testamento y de reconocer en él a como tal.
los hijos.
La posesión notoria, debe probarse por un conjunto de testimonios,
3.- Demente, impúber y los sordos o sordomudos que no puede darse a antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un
entender claramente. No pueden reconocer hijos. Recordemos que son modo irrefragable. La posesión notoria de estado civil de hijo, preferirá a
incapaces absolutos. Art.1447 inciso 1 del Código Civil.  las de carácter biológico en caso de que hubiere contradicción entre
una y otras. En caso contrario se preferirá la biológica. (Art.201 del
II.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO PROVOCADO. Código Civil.)
Derogado por la Ley 20.030.

2.- RECONOCIMIENTO FORZADO.

I.- RECONOCIMIENTO FORZADO POR SENTENCIA JUDICIAL.
Queda determinada por sentencia firme en juicio de filiación. El art.186
del Código Civil.

El art.186 del Código Civil, prescribe que: “La filiación no matrimonial

queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la
madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiación”.

II.- RECONOCIMIENTO FORZADO EN LA POSESIÓN NOTORIA DE HIJO EN

RELACIÓN A DETERMINADA PERSONA.
El art.200 del Código Civil, dice: “La posesión notoria de la calidad de
hijo respecto de determinada persona servirá también para que el juez
tenga por suficientemente acreditada la filiación, siempre que haya
durado a lo menos cinco años continuos, y se pruebe por un conducto
de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la
establezca de un modo irrefragable”.

La posesión notoria requiere de tres requisitos copulativos:

a.- Nombre.
b.- Trato.
c.- Fama.


Artículo modificado por la Ley 19.904 publicada en el Diario Oficial el día 3
de octubre de 2003.
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ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL.
I.- TITULARES. (ART.205 DEL CÓDIGO CIVIL).
a.- El hijo contra su padre o su madre.
b.- Cualquiera de los padres cuando el hijo tenga determinada una
filiación diferente.
c.- El representante legal del hijo incapaz.
Si el hijo fallece siendo incapaz, la acción también podrá ser ejercida
por sus herederos dentro del plazo de tres años contados desde su
muerte. (Art.207 del Código Civil).
II.- CONTRA QUIÉN SE DIRIGE.
a.- Si la ejerce el hijo, sólo contra el padre o la madre.
b.- Si el hijo es póstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los
180 días siguientes al parto, la acción puede ejercerse contra los
herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de tres
años desde el fallecimiento. Si el hijo es incapaz, la acción podrá
ejercerla desde que hayan alcanzado la plena capacidad (Art.206 del
Código Civil).
El hijo póstumo es aquel hijo concebido presuntivamente durante el
matrimonio y nacido después de muerto el padre.
III.- CONDICIONES Y MODO DE EJERCERLA.
a.- La tramitación es a través del Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia. (Art.8 N°9 y 55 de la Ley 19.968)
b.- La acción de reclamación es imprescriptible e irrenunciable (art.195
inciso 2 del Código Civil).
c.- El proceso es secreto (Art.197 del Código Civil).
d.- Durante la substanciación del proceso el juez podrá decretar
alimentos provisorios (Art.209 del Código Civil).
e.- El legislador con el objeto de evitar abusos en el ejercicio de esta
acción señala que: “quién la ejerza de mala fe o con el propósito de
lesionar la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar
Derecho de Familia
los perjuicios que cause al afectado”. (Art.197 inciso del Código Civil).
f.- En estos juicios la maternidad y la paternidad podrán establecerse
mediante toda clase de pruebas. Sin embargo la prueba testimonial por
sí sola es insuficiente para establecerlas. (art.198 del Código Civil).
g.- Las pruebas periciales de carácter biológico, serán realizadas por el
Servicio Médico Legal o por laboratorios idóneos. El juez podrá dar a
estas pruebas periciales, por sí solas, valor suficiente. La negativa
injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella según
corresponda. Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la
parte dos veces, no concurre a la realización del examen. Para este
efecto, las citaciones deberán efectuarse bajo apercibimiento de
aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior. (Art.199 inciso 2,
y 4 del Código Civil). 
h.- La sentencia que acoja la acción de reclamación debe subinscribirse
al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art.221 del Código
Civil).
IV.- EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE ACOGE LA ACCIÓN DE
RECLAMACIÓN.
A.- Si la filiación ha sido determinada judicialmente contra la oposición
del padre o madre, éstos quedarán privados del ejercicio de
determinados derechos:
a.- Patria potestad.
b.- En general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le
confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus
descendientes.
c.- Pérdida de la calidad de legitimario (Art. 1182 del Código Civil).
B.- No obstante lo anterior, el padre o madre conservará todas sus
obligaciones legales respecto al hijo.
RESTABLECIMIENTO DE ESTOS DERECHOS.
La ley contempla la posibilidad de que los hechos de los que está
privado el padre o la madre puedan restituírseles si el hijo plenamente

Artículo modificado por la Ley 20.030 que modificó el Código Civil.
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capaz manifiesta su voluntad en contrario.
El hijo puede manifestar su voluntad sea:
a.- Por escritura pública; caso en el cual producirá efectos desde su
subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento, teniendo el
carácter de irrevocable.
b.- Por acto testamentario; caso en el cual producirá efectos desde la
muerte del causante.
V.- REPUDIACIÓN DEL RECONOCIMIENTO.
Todo reconocimiento puede repudiarse en tanto el hijo plenamente
capaz no lo hubiere aceptado expresa o tácitamente.
La aceptación puede ser expresa o tácita.
Es expresa: “Cuando se toma a título de hijo en instrumento público o
privado, o en acto de tramitación judicial”.
“Es tácita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la
calidad de hijo y que no se hubiera podido ejecutar sino en ese
carácter”. (Art.192 del Código Civil.)
Toda repudiación una vez efectuada tiene el carácter de irrevocable.
(Art.191 inciso final del Código Civil).
Condiciones de repudiación.
1.- El mayor de edad debe repudiar en el término de un año desde que
conoció el reconocimiento; el hijo menor tiene el plazo de un año desde
que, llegado a la mayoría de edad, tuvo conocimiento del
reconocimiento, puesto que mientras fuere menor nadie puede repudiar
por él (Art.191 inciso 1 del Código Civil).
2.- Ante la muerte del hijo reconocido, sus herederos podrán repudiar
en el plazo de un año contado desde el reconocimiento, y si se trata de
un hijo menor fallecido antes de llegar a la mayor edad, se cuenta el
año desde la muerte (Art.193 del Código Civil)
3.- El reconocido mayor de edad interdicto por demencia o sordomudez
puede repudiar por medio de su curador, con autorización judicial; no
Derecho de Familia
necesita esta autorización el disipador interdicto, pues lo hará por sí
solo (Art.191 incisos 2 y 3 del Código Civil).
Formas de repudiación.
Según el inciso cuarto del art.191, la repudiación debe hacerse por
escritura pública, anotándose ésta al margen de la respectiva
inscripción de nacimiento.
Irretroactividad de la repudiación.
El efecto de la repudiación es privar al hijo de su calidad de tal, es por
ello que el inciso 5 del art.191 establece que: “La repudiación privará
retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien
exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterará los
derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni afectará a los actos
o contratos válidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la
subinscripción correspondiente”. En virtud de lo anterior, la repudiación
sólo produce efectos para el futuro.
IMPUGNACIÓN DEL RECONOCIMIENTO.
Sólo procederá cuando el reconocimiento es voluntario. El art.220 del
Código Civil, señala que no procederá la impugnación de una filiación
determinada por sentencia judicial, sin perjuicio del ejercicio la acción
de reclamación de filiación no matrimonial cuando sea procedente.
I.- IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD. (Art.216 del Código Civil)
Titulares de la acción de impugnación.
1.- El hijo, en el plazo de dos años desde que tuvo conocimiento del
reconocimiento.
2.- El representante legal del hijo si éste es incapaz, dentro del año
siguiente al nacimiento. El hijo también puede ejercerla por sí mismo,
dentro del año siguiente contado desde que alcance la plena capacidad.
3.- Los herederos del hijo si éste ha falleció, dentro del plazo de un año
contado desde su muerte.
4.- Toda persona que pruebe un interés actual en ello, dentro del plazo
de un año contado desde la existencia de ese interés con tal que pueda
hacer valer su derecho.
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II.- IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD. (Art.217 Código Civil.).
Causales de impugnación.
1.- Falso parto.
2.- Suplantación del pretendido hijo al verdadero.
III.- TITULARES DE LA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN.
1.- El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta.
2.- Los verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el que
pasa por tal si, además, se reclama la auténtica filiación. En estos casos
conjuntamente con la acción de impugnación debe ejercerse la
correspondiente acción de reclamación.
3.- Toda persona a quien la maternidad putativa perjudique
actualmente en sus derechos sobre la sucesión testamentaria o
abintestato de los supuestos padre o madre, siempre que no exista
posesión notoria de estado civil.
IV.- PLAZO PARA IMPUGNARLA.
En los casos del N°1 el plazo es de un año contado desde el
nacimiento.
En los casos del N°2 la acción puede ejercerse en cualquier tiempo,
pero si no se ejerce conjuntamente con la acción de reclamación, ésta
deberá ejercerse dentro del año siguiente desde que el pretendido hijo
alcance su plena capacidad.
En el caso del N°3 la acción deberá ejercerse dentro del año siguiente
al fallecimiento de dichos padre o madre.
La excepción a estas normas está consagrada en el art.217 inciso final
del Código Civil.
A fin de dar publicidad al nuevo estado civil y de resguardar los
derechos adquiridos por terceros, la ley ordena que la sentencia que
acoja la acción de impugnación sé subinscriba al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo.
3.- FILIACIÓN EN EL CASO DE LA REPRODUCCIÓN ASISTIDA.
El art.182 del Código Civil, señala que el padre y la madre del hijo
Derecho de Familia
concebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana
asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas. No podrá
impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente,
ni reclamarse una distinta.
Según el profesor Álvarez Cruz, bajo esta norma se puede incluir las
siguientes hipótesis:
1.- Inseminación artificial de la mujer con semen del marido o de su
compañero en la relación de pareja.
2.- Inseminación artificial de la mujer con semen del marido difunto o de
su compañero de pareja difunto.
3.- Inseminación artificial de la mujer con semen dado por un tercero.
4.- Concepción extracorporal, cual es la conocida como fecundación in
vitro.
5.- Concepción en el útero de una mujer, en forma natural o artificial, y
gestación por implantación en el útero de la otra, madre sustituta o
madre subrogada.
Excluye por ende la clonación, por cuanto intrínsecamente supone un
ser ya concebido.
REQUISITOS DE LA REPRODUCCIÓN ASISTIDA.
Dice el art.182 del Código Civil: “El padre y la madre del hijo concebido
mediante la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida
son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla
precedente, ni reclamarse una distinta”.
En consecuencia tenemos que los requisitos son:
1) Ser parte del supuesto que estas técnicas de reproducción asistida
serán empleadas por una pareja heterosexual, ya que establece que el
hijo, en dicha situación, tiene un padre y una madre.
2) La ley establece perentoriamente que el padre y la madre de este hijo
serán el hombre y la mujer que se sometieron a las técnicas de
El Matrimonio 13
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reproducción asistida humana.
3) Se impide el ejercicio de las acciones destinadas a impugnar la
filiación resultante de estas técnicas, así como aquellas destinada a
reclamar una distinta.
Aquí se consagra una verdad formal no biológica se impide que se
impugne la filiación así determinada y que los eventuales terceros
donantes pudieran reclamar paternidad.
PROBLEMÁTICA DEL ART.182 DEL CÓDIGO CIVIL.
La aplicación de técnicas biogenéticas a los seres humanos tiene
proyecciones éticas, sociales, culturales y jurídicas, y plantea toda una
problemática que dice relación con la libertad, la dignidad del hombre y
con el derecho a la vida.
Al respecto, el art.4 N°1 del pacto de San José de Costa Rica prescribe:
"Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estará protegido por la ley, y en general, a partir del momento de la
concepción nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente". El
art.51 agrega:" Toda persona tiene derecho a que se respete su
integridad física, síquica y moral".
Hasta hace poco la vía natural y única de fecundar el óvulo de una
mujer era la relación sexual, de manera que para determinar la filiación
se establecía todo un sistema de presunciones.
En la medida que ciertas pruebas biológicas permiten determinar, con
un porcentaje de 60% ó 70% de certeza la paternidad y excluirla con un
100% de certeza, cambia la normativa al respecto.
Por otro lado, los avances que se han producido en la investigación de
la biomedicina, de la biotecnología, durante la 2ª década del presente
siglo, posibilitan el desarrollo de las técnicas de reproducción humana
asistida. Estas técnicas nacen para ayudar a una pareja que tiene
problemas de esterilidad, permiten procrear seres humanos por medios
distintos de la relación sexual.
DIFERENTES TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ARTIFICIAL.
Derecho de Familia
Estudiaremos someramente estas técnicas señalándolas, no siendo
esta taxativa y se recomienda el estudio de algún libro de biología o
tecnología médica actualizado, así tenemos:
1] La inseminación artificial.
Consiste en la introducción de esperma en el aparato genital femenino
de la mujer por un medio distinto de la relación sexual.
2] La transferencia intratubárica de gametos.
Es una operación que consiste en depositar conjuntamente óvulos
recién extraídos con semen fresco o congelado en el interior de la
ampolla de las trompas de falopio de una mujer, para producir la
fecundación.
Por eso se ven en Chile tantos partos múltiples, ello se debe
precisamente a estas técnicas de fertilización o de reproducción
humana asistida, particularmente la transferencia de gametos, porque
introducen en la ampolla de las trompas de falopio un número
determinado de óvulos y esperma fresco o congelada, de tal manera
que puede resultar fecundado más de un óvulo y se produce un
embarazo múltiple.
3] La inyección intrositoplasmática de semen.
Consiste en inyectar un espermatozoide único en el óvulo que se
pretende fecundar.
4] La fecundación in Vitro.
Es una técnica de reproducción asistida mediante la cual se logra que el
óvulo y el espermatozoide se encuentren en una placa de cultivo de un
laboratorio.
La transferencia de embriones es el transporte de embriones producido
por una fertilización in vitro, desde el laboratorio al interior del útero de
la mujer, donde se implantan.
Tanto la inseminación artificial como la transferencia intratubárica de
gametos se realizan en el cuerpo de la mujer, en cambio, la fertilización
in vitro y la inyección intrositoplasmática de semen se efectúan fuera
del cuerpo de la mujer.
El Matrimonio 14
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En consecuencia, ya no se requiere de la relación sexual de un hombre
y una mujer para procrear, sólo se necesitan la unión de un óvulo con
un espermatozoide en una placa de laboratorio.
Todo esto tiene proyecciones enormes. La donación de semen plantea
otro problema, que es el anonimato del donante frente al derecho del
hijo a conocer su origen.
ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL ART.182 DEL CÓDIGO CIVIL.
El artículo 182 nos dice el padre y la madre del hijo concebido mediante
la aplicación de técnicas de reproducción humana asistida son el
hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
Por consiguiente, se requiere de un hombre y de una mujer, no puede
aplicarse a mujeres solas y el elemento determinante de la filiación es
el consentimiento del hombre para que su mujer se someta a estas
técnicas y, la voluntad de la mujer de someterse a ellas.
En este caso, la verdad formal supera la verdad biológica. Hay un
reconocimiento adelantado de la paternidad y de la maternidad.
Lo esencial es la voluntad del hombre y de la mujer de ser y de sentirse
padres.
A veces en la aplicación de las técnicas de reproducción humana
asistidas se utilizan donantes, de gametos o de embriones.
Y ¿qué son los gametos?. Son el óvulo de la mujer y el espermatozoide
del hombre.
La ley está reconociendo la intervención del tercero cuando dice: no
podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla
precedente, ni reclamarse una distinta.
Se entiende por donante el hombre o la mujer que proporciona el
material genético para llevar a cabo una inseminación artificial, una
fertilización in vitro, una transferencia intratubárica de gametos, o sea,
un GIFT, o una inyección intrasitoplasmática de semen.
El artículo 182, al decir: no podrá impugnarse la filiación determinada
de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta, libera al
donante de todo vínculo filiativo. De tal manera que el donante no
Derecho de Familia
puede reclamar su paternidad, ni el hijo podrá entablar la acción de
reclamación de la paternidad en contra del donante, porque el concepto
de paternidad va mucho más allá que la donación anónima de semen.
El donante es una persona anónima, no conoce a la mujer a la cual va a
aplicarse la técnica de reproducción humana asistida, no sabe si el
semen se va a utilizar o no, o sea, falta en el donante la intención de ser
padre, falta el sentido de auto responsabilidad.
En el caso de la donación de óvulo, también la ley rechaza todo vínculo
filiativo entre la donante y la criatura.
El donante está exento de responsabilidad paterno - filial, porque la
donación debe ser secreta, porque si se permitiera una relación entre el
hijo y el donante estaría un tercero interfiriendo en una relación que es
exclusiva de la pareja e impediría la integración del hijo a la familia.
En el caso de donación de semen existe una diferencia entre padre y
progenitor. Padre es el que aceptó que su mujer se sometiera a una
técnica de reproducción humana asistida y el progenitor es el donante.
¿CÓMO SE DETERMINA LA FILIACIÓN DE LOS HIJOS NACIDOS POR
ESTAS TÉCNICAS?
Para determinar la filiación de los hijos nacidos por estas técnicas es
necesario distinguir, según se trate de criaturas que nacen como
producto de la utilización de gametos de la pareja o si hay donante.
Si en la técnica de reproducción humana asistida se han utilizado
gametos de la pareja, va a coincidir perfectamente la paternidad
biológica con la paternidad legal formal, o sea, va a coincidir la verdad
biológica con la verdad formal.
Si las técnicas de reproducción humana asistida se practicaron durante
el matrimonio y el hijo nace durante el matrimonio, este hijo será de
filiación matrimonial.
Si las técnicas de reproducción humana asistida se practicaron antes
de celebrarse el matrimonio y el hijo nace durante el matrimonio, la
filiación del hijo será matrimonial.
El Matrimonio 15
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Si la técnica de reproducción humana asistida se efectúa durante el
matrimonio y el hijo nace dentro de los 300 días siguientes a su
disolución o al divorcio de los cónyuges, la filiación será matrimonial.
En cambio, si la técnica de reproducción humana asistida se practica a
una mujer que no está unida en matrimonio, la filiación será no
matrimonial.
En el caso que existan donantes y la pareja se encuentra casada al
momento del nacimiento del hijo, la filiación será matrimonial. Si la
pareja no se encuentra casada, la filiación será no matrimonial.
En este caso puede demostrarse la maternidad y la paternidad con el
historial clínico de los padres.
Tanto la filiación matrimonial como la filiación no matrimonial pueden
determinarse por sentencia firme, a través de la acción de reclamación
de estado o de la acción de impugnación.
La acción de impugnación tiene por objeto destruir la determinación de
la filiación, sea porque no es cierta la maternidad, sea porque no es
cierta la paternidad.
Tanto las acciones de reclamación como las acciones de impugnación
están prohibidas en el caso del artículo 182. Su inciso segundo nos
dice: no podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla
precedente ni reclamarse una distinta.
Las acciones de filiación se fundan en el principio según el cual el padre
biológico no coincide con el padre legal, en cambio en la filiación por
fecundación humana asistida se parte del principio de que el padre
legal no es el padre biológico y no se permite la acción de reclamación
de estado por parte del donante, porque si el donante pudiera reclamar
su paternidad se estaría permitiendo la relación de un tercero en una
relación de familia, donde el padre se ha comportado socialmente como
tal, o sea, en esta filiación por técnicas de reproducción humana
asistida hay un vínculo más bien social que biológico. Padre es aquel
que socialmente se comporta como tal.
4.- FILIACIÓN NO DETERMINADA.
Derecho de Familia
Esta filiación se producirá cuando no se den ninguna de las hipótesis de
filiación matrimonial, no matrimonial, adoptiva, ni por técnicas de
reproducción asistida, lo cual deja en desmedro a estos hijos, dejando
aquí el legislador un vacío. Dejando en desamparo a esta clase de hijos
y transgrediendo los principios fundamentales y básicos de la filiación
señalada en este trabajo fundamentalmente el interés superior del niño.
Lo que en la anterior legislación el hijo simplemente ilegítimo podía
demandar alimentos en esta situación jamás podrá hacerlo.
Esta clasificación es residual, respecto de las otras clasificaciones la
que se desprende del análisis de la Ley, que tiene graves
inconvenientes, producto de la connotación social que provocaba el
aumento de los hijos naturales e ilegítimos y no con el fin de solucionar
realmente de fondo la situación familiar, que se ve por un relajamiento
de las conductas sexuales, aumento de las convivencias como opción
de vida de las parejas.
Además, la no determinación de la maternidad y paternidad, se crea el
problema que estos hijos no tendrían estado civil, el cual, es un atributo
de la personalidad.
Este tipo de filiación se reconoce en la Ley 19.620 sobre Adopción en
su art.13 inciso final: “En el caso de los menores de filiación NO
DETERMINADA respecto de ninguno de sus padres…”
5.- LA FILIACIÓN ADOPTIVA.
Es un acto judicial en virtud del cual se le otorga a una persona el
estado civil de hijo respecto del o los adoptantes en los casos y con los
requisitos que la ley establece.
El objetivo fundamental de la adopción será velar por el interés superior
del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de
una familia que le brinde afecto y le procure los cuidados tendientes a
satisfacer sus necesidades espirituales y materiales. (Art.1 de la Ley
19.620 sobre Adopción)
LEYES APLICABLES.
Se aplican las normas de la Ley 19.620 sobre Adopción con las
modificaciones de la Ley 19.910, publicada el día 28 de octubre de
El Matrimonio 16
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2003, que derogó todas las leyes anteriores, Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil y Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia. {Art.1 de la
Ley 19.620 sobre Adopción}.
CARACTERÍSTICAS.
1.- Constituye un estado civil. Según el inciso 2 del art.1 de la Ley
19.620 “La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo
respecto del o los adoptantes en los casos y con los requisitos que la
presente ley establece”. Así lo repite, por su parte, el art.37 de la Ley
19.620, al disponer que: “La adopción confiere al adoptado el estado
civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes
recíprocos establecidos en la ley”.
2.- Tiene finalidades propias. Están ya están indicadas en el propio
inciso 1 del art.1 de la Ley 19.620, ya señalado, y que pueden
sintetizarse en favorecer la protección y desarrollo de la persona del
adoptado.
3.- Es irrevocable. Así, lo señala el art.38 de la Ley 19.620, sin embargo,
“... el adoptado, por sí o por curador especial, podrá pedir la nulidad de
la adopción obtenida por medios ilícitos o fraudulentos”. Para ello, el
mismo art.38 inciso 2 de la Ley 19.620, señala: “La acción de nulidad
prescribirá en el plazo de cuatro años contado desde la fecha en que el
adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento
del vicio que afecta a la adopción”.
4.- Es única. Ya no es necesario distinguir la situación del adoptado para
ver que clase de adopción es procedente. Anteriormente se distinguía
entre adopción simple y plena. Sin perjuicio de los efectos propios de la
ultra efectividad de la ley.
OBJETIVOS DE LA ADOPCIÓN.
1.- Velar por el interés superior del adoptado.
2.- Amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia
que le brinde afecto y le procure sus cuidados tendientes a satisfacer
sus necesidades, espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser
proporcionado por su familia de origen. Art.1 de la Ley 19.620 sobre
Adopción.
NORMAS APLICABLES.
Derecho de Familia
Según el art.2 la adopción se sujetará, en cuanto a su tramitación, a las
normas establecidas en la Ley 19.620 y, en lo no previsto por ella, a las
del Título III de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA ADOPCIÓN.
1) Adoptantes.
2) Adoptados.
3) Terceros institucionales.
4) Terceros no institucionales.
VEAMOS:
1) ADOPTANTES.
1) Matrimonios chilenos; 2) Matrimonios extranjeros. Con residencia
permanente en el país; 3) Personas solteras; y 4) Personas viudas y
divorciadas.  (Art.19 y 20 de la Ley 19.620 sobre Adopción)
2) ADOPTADOS.
Corresponderá al sujeto pasivo de la adopción, y serán menores de
edad. En el caso que dos o más menores que se encuentren en
situación de ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurará que
los adopten los mismos solicitantes. Art.23 inciso 4 de la Ley 19.620.
3) TERCEROS INSTITUCIONALES.
Tales son el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados
ante el Servicio Nacional de Menores:
1.- Servicio Nacional de Menores. Dispone el art.4 de la Ley 19.620
que: “El Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados
ante éste para los efectos de lo establecido en el artículo 6° en
conformidad a las disposiciones que sean aplicables, podrán hacerse
parte en todos los asuntos que regula esta ley, en defensa de los
derechos del menor comprendido dentro de sus normas.
Esta intervención podrá ejercerse hasta que surta efecto la adopción y,
con posterioridad, sólo en relación con el juicio de nulidad de la
adopción”.

Agregado por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.
El Matrimonio 17
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La intervención del SENAME queda recalcada en el art.6, que se
encarga de advertir que podrán intervenir en los programas de adopción
sólo el SENAME o los organismos acreditados ante éste. El art.7 repite
esta norma.
Deberes del SENAME:
- Intervenir en los programas de adopción.
- Hacerse parte en todos los asuntos que regula esta ley, en defensa de
los derechos del menor comprendido dentro de sus normas.
- Intervenir en los juicios de nulidad de la adopción.
- Llevar los registros que le impone la ley. El art.5 ordena al SENAME
llevar dos registros: uno, de las personas interesadas en la adopción de
un menor de edad, en el cual se distinguirá entre aquellas que tengan
residencia en el país y las que residan en el extranjero, y otro, de
personas que pueden ser adoptadas.
- Velar por la actualización de estos registros. El servicio, según lo
ordena el mismo art.5, debe velar por la permanente actualización de
estos registros.
2.- Organismos acreditados ante el Servicio Nacional de Menores.
Esto según lo disponen los art.4 y 6, que sujetan a éstos y al Servicio
Nacional de Menores al mismo régimen legal. Esta se otorgará
únicamente a corporaciones o fundaciones que tengan entre su objeto
la asistencia o protección de menores de edad, demuestren
competencia técnica y profesional para ejecutar programas de
adopción, y sean dirigidas por personas idóneas.
3.- Registro Civil. Su intervención es posterior, no tiene injerencia en la
adopción propiamente tal. Según el art.27, la Dirección Nacional del
Servicio de Registro Civil e Identificación recibirá los autos del oficial del
Registro Civil que haya practicado la inscripción de la adopción.
4) TERCEROS NO INSTITUCIONALES.
Familia de origen. Dentro del programa de adopción se contempla el
apoyo y la orientación a la familia de origen del menor, para lo cual el
inciso final del art.7 se encarga de señalar que para estos efectos:
“Para estos efectos, se entiende por familia de origen los parientes
consanguíneos a que se refiere el artículo 14 y, a falta de ellos, a
quienes tengan bajo su cuidado al menor”.
Derecho de Familia
Así, por familia de origen se entenderán: 1) Los parientes
consanguíneos a que se refiere el artículo 14, cuales son los
ascendientes y los otros consanguíneos de grado más próximo del
menor, y a los que, dentro de los procedimientos previos a la adopción,
se les cita para que concurran al tribunal a exponer lo que sea
conveniente a los intereses del menor, bajo apercibimiento de que, si no
concurren, se presumirá su consentimiento favorable a la declaración
de que el menor es susceptible de ser adoptado; y 2) A falta de éstos, a
quienes tengan bajo su cuidado al menor.
LOS PROCEDIMIENTOS DE LA ADOPCIÓN.
La Ley estableció los siguientes procedimientos:
1.- Procedimiento previo.
2.- Procedimiento de adopción propiamente tal.
1.- LOS PROCEDIMIENTOS PREVIOS A LA ADOPCIÓN.
CONCEPTO.
“El programa de adopción es el conjunto de actividades tendientes a
procurar al menor una familia responsable. Estas actividades la
realizarán el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados
ante éste a través de profesionales expertos y habilitados en esta área”.
(Art.7 inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620.)
TRIBUNAL COMPETENTE.
El juez de letras, con competencia en MATERIAS DE FAMILIA del
domicilio o residencia del menor, respecto del Título II y Título III de esta
Ley. (Art.18 de la Ley 19.620.)
1.- Si existiera una medida de protección anterior a su respecto, será
competente el tribunal que la haya dictado. El juez ordenará
acumularlos al de susceptibilidad o adopción, sin perjuicio de tener a la
vista los antecedentes de los procesos terminados en relación al
mismo. Art.18 inciso 3 de la Ley 19.620.
2.- Si no existiera una medida de protección anterior, conocerá de los
procedimientos a que se refiere este Título II y Título III el juez de letras
con competencia en materias de familia del domicilio o residencia del
menor. En su caso, si hubiese procesos de protección incoados
relativos al menor, el juez ordenará acumularlos al de susceptibilidad o
El Matrimonio 18
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adopción, sin perjuicio de tener a la vista los antecedentes de los
procesos terminados en relación al mismo.
En caso que el menor se encontrare bajo el cuidado del Servicio
Nacional de Menores o de un organismo acreditado ante éste, se
entenderá por domicilio del menor el correspondiente a la respectiva
institución. (Art.18 inciso 2 de la Ley 19.620.)
CUIDADO DEL MENOR.
Durante la sustanciación de cualquiera de estos procedimientos, el juez
ante el cual se siga alguno de los procedimientos regulados en este
Título, podrá confiar el cuidado personal del menor a quienes hayan
manifestado al tribunal su voluntad de adoptarlo, cumpliendo los
requisitos del art.20, 21 y 22. Para los efectos de resolver dicha
solicitud, el JUEZ CITARÁ A UNA AUDIENCIA PARA DENTRO DE QUINTO
DÍA, debiendo concurrir los solicitantes con los antecedentes que avalen
su petición. El procedimiento será reservado respecto de terceros
distintos a los solicitantes. (Art.19 de la Ley 19.620). *
Podrá acceder a los beneficios de la Ley 18.469 y 18.933, esto es,
salud y asignación familiar. Art.19 inciso 4 de la Ley 19.620.
ACUMULACIÓN DE PROCESOS DE PROTECCIÓN.
Si hubiese procesos de protección incoados en relación con el menor, el
juez ordenará acumularlos a los autos. Art.19 inciso final de la Ley
19.620.
ALTERNATIVAS QUE PUEDEN PRESENTARSE.
Estas alternativas están señaladas en el art.8 de la Ley 19.620.
Sólo podrán tener la calidad de adoptado los menores de 18 años que
se encuentren en alguna de las situaciones previstas en el art.8 de la
Ley 19.620.
VEAMOS:
1.- INCAPACIDAD DE LOS PADRES.
“El menor cuyos padres no se encuentren capacitados o en condiciones
de hacerse cargo responsablemente de él y que expresen su voluntad

Inciso agregado por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
* Modificado por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
Derecho de Familia
de entregarlo en adopción ante el juez competente”. (Art.8 Letra a) de la
Ley 19.620.)
Requisitos.
1.- Que sus padres no se encuentran capacitados o en condiciones de
hacerse cargo responsablemente de él.
En este sentido cabe aplicar las circunstancias señaladas en el art.12
de la Ley 19.620.
2.- Que éstos expresen su voluntad de entregarlo en adopción ante el
juez competente.
Puede manifestarse esta voluntad antes del nacimiento del hijo,
novedad de la ley. Así se busca evitar los abortos.
Momento en que puede iniciarse.
Con la manifestación de voluntad de los padres, el momento en que
puede iniciarse este procedimiento puede ser antes o después del
nacimiento del hijo.
1.- Después del nacimiento del hijo. Constituirá la generalidad de los
casos.
2.- Antes del nacimiento del hijo. Según art.10 inciso 1 “El
procedimiento a que se refiere el artículo anterior podrá iniciarse antes
del nacimiento del hijo, sólo cuando sea patrocinado por el Servicio
Nacional de Menores o un organismo acreditado ante éste”.
En tal caso, se efectuarán los trámites que correspondan, y sólo
quedará pendiente la ratificación de la madre y la dictación de la
sentencia, así:
a.- Caso en que la madre ratifique. Según el art.10 inciso 2, la madre
deberá ratificar ante el tribunal su voluntad de entregar en adopción al
menor. Para ello dispondrá del plazo de 30 días, que se contarán desde
el parto. La madre no podrá ser objeto de apremios para que ratifique y,
si no lo hiciere, se le tendrá por desistida de su decisión. El art.10 inciso
final señala que ratificada por la madre su voluntad, el juez citará a la
audiencia de juicio para dentro de los 5 días siguientes.
El Matrimonio 19
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b.- Caso en que la madre no ratifique. Ello dependerá de sí se niega o
bien fallece. En caso que se niegue, no existe el requisito señalado por
el art.8 letra a), cual es de expresar su voluntad de entregarlo en
adopción, por lo cual la gestión fracasa. En el segundo caso, esto es, si
fallece antes de ratificar, será suficiente manifestación de su voluntad
de dar al menor en adopción la que conste en el proceso.
Diligencias que encarga el tribunal.
Tratándose de los menores que se refiere la letra a) del art. 8 el padre o
la madre que haya expresado su voluntad de entregarlo en adopción o
en su caso, ambos, tendrán un plazo de 30 días para retractarse,
contados desde la fecha en que hayan declarado esa voluntad al
tribunal, vencido el plazo, no podrán ejercitar tal derecho.
El procedimiento se iniciará con la declaración de voluntad y se
procederá, según el art.9 de la Ley 19.620:
1° Audiencia preparatoria. Se realizará entre el 10 y 15 día posterior a
la presentación de la solicitud. Ratificada la declaración de voluntad, el
juez informará personalmente a el o los solicitantes sobre la fecha en
que vencerá el plazo para retractarse.
2° Citación a padre o madre no compareciente. Si la solicitud sólo
hubiere sido deducida por uno de los padres, ordenará que se cite a la
audiencia preparatoria al otro padre o madre que hubiere reconocido al
menor de edad, bajo apercibimiento de que su inasistencia hará
presumir su voluntad de entregar al menor en adopción. En dicha
audiencia podrán allanarse o deducir oposición respecto de la solicitud.
La citación se notificará personalmente, si el padre o la madre tiene
domicilio conocido. Para este efecto, si no se conociera el domicilio, al
proveer la solicitud, el tribunal requerirá al Servicio Electoral y al Servicio
de Registro Civil e Identificación que le informen, dentro de quinto día,
el último domicilio de dicha persona que conste en sus registros. De no
establecerse el domicilio, o de no ser habido en aquél que hubiere sido
informado, la notificación se efectuará por medio de aviso que se
publicará en el Diario Oficial conforme a lo dispuesto en los incisos
tercero y cuarto del artículo 14.
3° Comprobación de idoneidad de los padres. El Tribunal comprobará
que los padres del menor de edad no se encuentran capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de él.
Derecho de Familia
Se entenderán comprobadas estas circunstancias con el informe que,
en tal sentido, haya emitido y presentado en audiencia aquel de los
organismos aludidos en el artículo 6º que patrocine al padre o madre
compareciente o, si no mediare tal patrocinio, con el que el tribunal
ordene emitir a alguno de esos organismos, para ser conocido en la
audiencia de juicio.
4° Padre o madre fallecido o imposibilitado de manifestar su voluntad.
Si el padre o la madre que no hubiere deducido la solicitud hubiere
fallecido o estuviere imposibilitado de manifestar su voluntad, bastará
la sola declaración del compareciente. En dicho caso, como también si
no se deduce oposición, el tribunal resolverá en la audiencia
preparatoria, en tanto cuente con la rendición del informe a que alude
el numeral precedente y haya transcurrido el plazo de retractación a
que se refiere el numeral 1 precedente.
5° Audiencia de juicio. En su caso, la audiencia de juicio se llevará a
cabo dentro de los quince días siguientes a la audiencia preparatoria.
Sin embargo, si el plazo de retractación a que se refiere el numeral 1
precedente estuviere pendiente a esa fecha, la audiencia de juicio se
efectuará dentro de los cinco días siguientes a su vencimiento.
No podrá suspenderse el desarrollo de la audiencia de juicio ni
decretarse su prolongación en otras sesiones por la circunstancia de
que, hasta el día previsto para su realización, no se hayan recibido los
informes u otras pruebas decretadas por el tribunal.
6° Notificación sentencia definitiva. La notificación de la sentencia
definitiva a los comparecientes, en todo caso, se hará por cédula en el
domicilio que conste en el tribunal, salvo que sea posible efectuarla en
forma personal en la audiencia respectiva.
Una vez ejecutoriada, será puesta en conocimiento del Servicio
Nacional de Menores, para los efectos previstos en el artículo 5º. (Art.9
Ley 19.620.)
Resolución del tribunal.
Según el art.9 N°5 de la Ley 19.620, la audiencia de juicio se llevará a
cabo dentro de los quince días siguientes a la audiencia preparatoria.
Sin embargo, si el plazo de retractación a que se refiere el numeral 1
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precedente estuviere pendiente a esa fecha, la audiencia de juicio se
efectuará dentro de los cinco días siguientes a su vencimiento.
No podrá suspenderse el desarrollo de la audiencia de juicio ni
decretarse su prolongación en otras sesiones por la circunstancia de
que, hasta el día previsto para su realización, no se hayan recibido los
informes u otras pruebas decretadas por el tribunal.
2.- MENOR CONSANGUÍNEO.
“El menor que sea descendiente consanguíneo de uno de los
adoptantes, de conformidad al artículo 11”. (Art.8 letra b) y art.11 de la
Ley 19.620.)
De quienes se requiere consentimiento y procedimiento.
Es este caso se requiere distinción según el art.11:
1) Cuando uno de los cónyuges que lo quisieran adoptar es su padre o
madre, y sólo ha sido reconocido como hijo por él o ella, se aplicará
directamente el procedimiento previsto en el Título III.
2) Si el hijo ha sido reconocido por ambos padres o tiene filiación
matrimonial, será necesario el consentimiento del otro padre o madre,
aplicándose, en lo que corresponda, lo dispuesto en el art.9 de la Ley
19.620.
3) A falta del otro padre o madre, o si éste opusiere a la adopción, el
juez resolverá si el menor es susceptible de ser adoptado.
En caso que uno de los solicitantes que quieran adoptar sea otro
ascendiente consanguíneo del padre o madre del menor, se aplicará el
procedimiento establecido en los artículos 9 ó 13, según corresponda.
Art.11 inciso final de la Ley 19.620.
3.- DECLARACIÓN JUDICIAL.
“El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por
resolución judicial del tribunal competente en los casos que señala el
art.12”. Art.8 letra c) Ley 19.620.
Cuándo procede la declaración judicial de que el menor es susceptible
de ser adoptado.
Derecho de Familia
“Procederá la declaración judicial de que el menor es susceptible de ser
adoptado, sea que su filiación esté o no determinada, cuando el padre,
la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se
encuentren en una o más de las siguientes situaciones”. Art.12 de la
Ley 19.620.
Estas situaciones son las siguientes:
1.- Cuando se encuentren inhabilitados física o moralmente para ejercer
el cuidado personal, de conformidad al art.226 del Código Civil.
Podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres,
confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas
competentes.
En la elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos más
próximos, y sobre todo, a los ascendientes. Art.226 del Código Civil.
Esta norma hay que relacionarla con el art.42 de la Ley 16.618 de
Menores, que señala:
Para los efectos del artículo 226 del Código Civil, se entenderá que uno
o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad física o moral:
1º Cuando estuvieren incapacitados mentalmente;
2º Cuando padecieren de alcoholismo crónico;
3º Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o
educación del hijo;
4º Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o en
los lugares públicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma
franca o a pretexto de profesión u oficio;
5º Cuando hubieren sido condenados por secuestro o
abandono de menores;
6º Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o
cuando la permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro para
su moralidad;
7º Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en
peligro moral o material”.
2.- No le proporcionen atención personal, afectiva o económica durante
el plazo de cuatro meses.
Este plazo será distinto, dependiendo:
a.- Por regla general de cuatro meses.
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b.- Si el menor tuviere una edad inferior a un año, este plazo será de
treinta días.
No constituye causal suficiente para la declaración judicial respectiva, la
falta de recursos económicos para atender al menor. Art.12 N°2 de la
Ley 19.620.
3.- Lo entreguen a una institución pública o privada de protección de
menores o a un tercero, con ánimo manifiesto de liberarse de sus
obligaciones legales.
Se presume este ánimo cuando:
a.- Se presume ese ánimo cuando la mantención del menor a cargo de
la institución o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la
haga más conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del
cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se
haya confiado su cuidado.
b.- Se presume, asimismo, cuando dichas personas no visiten al menor,
por lo menos una vez, durante cada uno de los plazos señalados en el
número precedente, salvo causa justificada. Para este efecto, las visitas
quedarán registradas en la institución.
Los que reciban a un menor en tales circunstancias, deberán informar
al juez competente del hecho de la entrega y de lo expresado por el o
los padres, o por las personas que lo tenían a su cuidado.
c.- Los casos de abandono del menor en la vía pública, en lugar solitario
o en un recinto hospitalario, se entenderán comprendidos dentro de la
causal de este número. En dichos casos se presumirá el ánimo de
entregar al menor en adopción por la sola circunstancia de abandono.
Art.12 inciso final Ley 19.620.
Cómo se inicia el procedimiento.
El procedimiento que tenga por objeto declarar que un menor es
susceptible de ser adoptado, se iniciará de oficio por el juez, a solicitud
del Servicio Nacional de Menores o a instancia de las personas
naturales o jurídicas que lo tengan a su cargo.
Cuando el procedimiento se inicie por instituciones públicas o privadas
que tuvieren a su cargo al menor, la solicitud deberá ser presentada por
sus respectivos directores. En el caso de los menores de filiación no
Derecho de Familia
determinada respecto de ninguno de sus padres, sólo podrá iniciar el
procedimiento el Servicio Nacional de Menores o el organismo
acreditado ante éste bajo cuyo cuidado se encuentren. (Art.13 de la Ley
19.620.)
Cuando el procedimiento se inicie por personas naturales, éstas
deberán acompañar a la solicitud el respectivo informe de idoneidad, a
que se refiere el artículo 23, que los habilite como padres adoptivos.
Recepción de solicitud.
Recibida la solicitud precedente, el juez, a la brevedad posible, citará a
los ascendientes y a los otros consanguíneos del menor, hasta el tercer
grado en la línea colateral, siempre que la filiación estuviere
determinada, para que concurran a la audiencia preparatoria a exponer
lo que sea conveniente a los intereses de aquél, bajo apercibimiento de
que, si no concurren, se presumirá su consentimiento favorable a la
declaración de que el menor es susceptible de ser adoptado. Asimismo,
deberá, citarse al menor, en su caso, a la o las personas a cuyo cuidado
esté y a todos quienes puedan adoptar antecedentes para una acertada
resolución del asunto, que hubieren sido mencionados en la solicitud.
(Art.14 inciso 1 de la Ley 19.620.)
Citación de ascendientes y otros consanguíneos.
Se encuentra reglamentado en el art.14 y 15 de la Ley 19.620.
1) Quiénes son citados. Se citará a los ascendientes y a los otros
consanguíneos del menor, hasta el tercer grado en la línea colateral,
siempre que la filiación estuviere determinada para que concurran a la
audiencia preparatoria. (Art.14 inciso 1 de la Ley 19.620.)
2) Finalidad de la citación. Para exponer lo que sea conveniente a los
intereses de aquél, bajo apercibimiento de que, si no concurren, se
presumirá su consentimiento favorable a la declaración de que el menor
es susceptible de ser adoptado. (Art.14 inciso 1, 2ª parte de la Ley
19.620.)
3) Citación del menor y personas que lo tienen bajo su cuidado.
Asimismo, deberá citarse al menor, en su caso, a la o las personas a
cuidado esté y a todos quienes puedan aportar antecdentes para una
acertada resolución del asunto, que hubiere sido mencionados en la
solicitud. (Art.14 inciso 1, 3ª parte de la Ley 19.620.)
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4) Notificación. La citación se notificará personalmente a los padres del
menor y por carta certificada a los demás personas, todo ello, en cuanto
tuvieren domicilios conocidos. Si no se conociere el domicilio el tribunal
requerirá al Servicio Electoral y al Servicio de Registro Civil e
Identificación para que informe dentro de quinto día, el último domicilio
de dichas personas que conste en sus registros, según el art.9 N°2 de
la Ley 19.620. Art.14 inciso 2 de la Ley 19.620.
De no establecerse el domicilio de algunas de ellas, o de no ser habido
en aquel que hubiere sido informado, el juez ordenará de inmediato que
la notificación sea efectúe por medio de un aviso que se publicará
gratuitamente en el Diario Oficial el día 1° ó 15 de un mes o el día hábil
siguiente si aquel fuese feriado. De igual forma se citará a los
ascendientes y consanguíneos del menor de edad cuya filiación no esté
determinada. El aviso deberá incluir el máximo de datos disponibles
para la identificación del menor. La notificación se entenderá practicada
tres días después de la publicación del aviso. Art.14 inciso 3 de la Ley
19.620.
5) Plazo para comparecer. Será entre el 10 y 15 día posterior a la
presentación de la solicitud, como regla general, sino será llevada
acabo dentro de los 15 días siguientes a la audiencia preparatoria. El
juez resolverá acerca de la veracidad de los hechos y circunstancias
que se invocan para solicitar la declaración de que el menor es
susceptible de ser adoptado, en especial la imposibilidad de disponer
de otras medidas que permitan la permanencia del mismo en su familia
de origen y las ventajas que la adopción representa para él.
Los informes que se evacuen y rindan al respecto deberán solicitarse a
alguno de los organismos a que se refiere el artículo 6º, pudiendo el
tribunal estimar suficientemente acreditadas dichas circunstancias
sobre su solo mérito.
Si no se dedujere oposición y se contare con los antecedentes de
prueba suficientes para formarse convicción, el tribunal dictará
sentencia en la audiencia preparatoria. Art.15 inciso 1 Ley 19.620.
6) Caso de rebeldía. A las personas que no comparecieren se las
considerará rebeldes por el solo ministerio de la ley, y respecto de ellas
las siguientes resoluciones surtirán efecto desde que se pronuncien.
Art.14 inciso final de la Ley 19.620.
Derecho de Familia
Diligencias sobre la veracidad de los hechos y circunstancias de que el
menor es susceptible de adopción.
1°) Reglas aplicables. Vencido el plazo del art.9 N°1 y 5, esto es 10 ó
15 días contados desde la presentación de la solicitud o dentro de los
15 días a la audiencia preparatoria. Art.15 inciso 1 de la Ley 19.620.
2°) Conocimiento que hará el juez. El juez resolverá acerca de la
veracidad de los hechos y circunstancias que se invocan para solicitar
la declaración de que el menor es susceptible de ser adoptado, en
especial la imposibilidad de disponer de otras medidas que permitan la
permanencia del menor en su familia de origen y las ventajas que la
adopción representa para él. (Art.15 inciso 2 de la Ley 19.620.)
3°) Informes. Los informes que se evacuen al respecto deberán
solicitarse a alguno de los organismos a que se refiere el artículo 6,
pudiendo el tribunal estimar suficientemente acreditadas dichas
circunstancias sobre su solo mérito. (Art.15 inciso 3 de la Ley 19.620.)
4°) Oposición. Si no se dedujere oposición y se contare con los
antecedentes de prueba suficientes para formarse convicción, el
tribunal dictará sentencia en la audiencia preparatoria. (Art.15 inciso 4
de la Ley 19.620.)
SENTENCIA.
La sentencia que declare que el menor puede ser adoptado se
NOTIFICARÁ POR CÉDULA a los consanguíneos que hayan comparecido
al proceso, en el domicilio que conste en el mismo, salvo que sea
posible efectuar la notificación en forma personal en la audiencia
respectiva. Una vez ejecutoriada, será puesta en conocimiento del
Servicio Nacional de Menores, para los efectos previstos en el artículo
5º. (Art.16 de la Ley 19.620.)
RECURSOS.-
Contra la sentencia que declare al menor como susceptible de ser
adoptado o la que deniegue esa declaración, procederá el recurso de
apelación en el solo efecto devolutivo. (Art.17 inciso 1 de la Ley
19.620.)
CONSULTA.
El Matrimonio 23 Derecho de Familia
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La sentencia recaída en procesos en que no sea parte el Servicio
Nacional de Menores o un organismo acreditado ante éste, que no se
apelare, deberá elevarse en consulta al tribunal superior.

Estas causas gozarán de preferencia para su vista y fallo. (Art.17 inciso

2 y 3 de la Ley 19.620.)
El Matrimonio 24
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OFICIO AL SERVICIO NACIONAL DE MENORES.
Ejecutoriada la sentencia que declara al menor susceptible de ser
adoptado, el tribunal oficiará al Servicio Nacional de Menores para que
lo incorpore en el correspondiente registro a que se refiere el artículo 5º.
Art.17 inciso final Ley 19.620.
2.- PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN PROPIAMENTE TAL.
Generalidades.
La constitución de la adopción puede hacerse tanto:
1°) Por personas residentes en Chile.
2°) Como personas que carecen de dicha residencia en nuestro país.
VEAMOS:
1°) CONSTITUCIÓN DE LA ADOPCIÓN POR PERSONAS RESIDENTES EN
CHILE.
Personas que pueden optar como adoptantes.
La ley establece una prelación respecto de las personas que pueden
optar como adoptantes 1) Un matrimonio, 2) Personas viudas o
solteras.
1.- Un matrimonio. El art.20 podrá otorgarse a aquellos matrimonios
chilenos o extranjeros que solicitándolo, reuniendo los requisitos. Tales
requisitos, sin embargo, pueden ser o no exigibles atendiendo a ciertas
circunstancias. De allí se deriva que los requisitos sean imperativos o no
imperativos.
Requisitos imperativos.
a.- En cuanto al matrimonio. Los cónyuges chilenos o extranjeros, que
tengan residencia permanente en el país, con dos o más años de
matrimonio.
b.- En cuanto a la residencia. Con residencia permanente en el país.
c.- En cuanto a la aptitud. Deben haber sido evaluados como física,
mental, psicológica y moralmente idóneos por alguna de las
instituciones a que se refiere el artículo 6º.
d.- En cuanto a las actuaciones. Los cónyuges deberán actuar siempre
de consuno en las gestiones que requieran de expresión de voluntad de
los adoptantes.
Derecho de Familia
e.- Separación judicial de los cónyuges. En todo caso, no podrá
concederse la adopción a los cónyuges respecto de los cuales se haya
declarado la separación judicial, mientras esta subsista. En su caso, la
reconciliación deberá acreditarse conforme lo dispone la Ley de
Matrimonio Civil.
Art.20 inciso 5 de la Ley 19.620.
f.- Cónyuges en situación de separación judicial o divorcio declarada
judicialmente. Los cónyuges que hubieren iniciado la tramitación de una
adopción, podrán solicitar que ésta se conceda aun después de
declarada su separación judicial o el divorcio, si conviene al interés
superior del adoptado. Art.22 inciso 3 de la Ley 19.620.
Requisitos no imperativos.
a.- En cuanto a la edad. Que sean mayores de veinticinco años y
menores de sesenta, y con veinte años o más de diferencia de edad con
el menor adoptado. Los cónyuges deberán actuar siempre de consuno
en las gestiones que requieran de expresión de voluntad de los
adoptantes. El juez, por resolución fundada, podrá rebajar los límites de
edad o la diferencia de años señalada en el inciso anterior. Dicha rebaja
no podrá exceder de cinco años. Los requisitos de edad y diferencia de
edad con el menor no serán exigibles si uno de los adoptantes fuere
ascendiente por consanguinidad del adoptado.
b.- En cuanto a la diferencia de edad con el menor adoptado. Debe
haber veinte años o más de diferencia de edad con el adoptado. Rige
para el juez la misma flexibilidad señalada en el caso anterior.
c.- En cuanto al tiempo de matrimonio. Deben tener dos o más años de
matrimonio. Sin embargo tampoco será exigible el mínimo de años de
duración del matrimonio, cuando uno o ambos cónyuges estén
afectados de infertilidad.
2.- Personas solteras, divorciadas o viudas. Sólo en caso de que no
existan cónyuges interesados en adoptar o que carezcan de residencia
permanente en Chile, podrán optar como adoptantes los solteros,
divorciada o viudos, con residencia permanente en el país que cumplan
con las exigencias legales. Art.21 de la Ley 19.620.
El art.21 señala los requisitos que se deben reunir, a saber:
El Matrimonio 25
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1.- En caso de que no existan cónyuges interesados en adoptar a un
menor que cumplan con todos los requisitos legales o que sólo les falte
el de residencia permanente en Chile.
2.- Que la persona sea soltera, divorciada o viuda.
3.- Que la persona tenga residencia permanente en el país.
4.- Que la persona haya realizado la misma evaluación física, mental,
psicológica y de idoneidad moral, a que se refiere el art.6 de la Ley
19.620.
5.- Que la persona cumpla con los mismos rangos de edad y de
diferencia de edad con el menor que se pretende adoptar.
6.- Este interesado deberá, además, haber participado en alguno de los
programas de adopción a que se refiere el artículo 7º.
7.- Si hubiere varios interesados solteros o viudos que reúnan similares
condiciones, el tribunal preferirá a quien sea pariente consanguíneo del
menor, y en su defecto, a quien tenga su cuidado personal.
2.- CONSTITUCIÓN DE LA ADOPCIÓN POR PERSONAS NO RESIDENTES
EN CHILE.
Casos en que esta clase de adopción es procedente.
Existe una regla general y una excepción.
1°) La regla según el art.30 de la Ley 19.620. La adopción de que trata
este Párrafo sólo procederá cuando no existan matrimonios chilenos o
extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar
al menor y que cumplan los requisitos legales. Corresponderá al Servicio
Nacional de Menores certificar esta circunstancia, sobre la base de los
registros señalados en el artículo 5º.
2°) La excepción la señala el inciso 2 del art.30 de la Ley 19.620. Con
todo, el juez podrá acoger a tramitación la solicitud de adopción de un
menor presentada por un matrimonio no residente en Chile, aun cuando
también estén interesadas en adoptarlo personas con residencia
permanente en el país, si median razones de mayor conveniencia para
el interés superior del menor, que expondrá fundadamente en la misma
resolución.
Derecho de Familia
Normas aplicables.
Son de dos clases:
1°) Ley 19.620. La adopción de un menor por personas no residentes
en Chile se constituirá de acuerdo al procedimiento establecido en el
Párrafo Segundo de este Título.
2°) Convenciones y los Convenios Internacionales. Se sujetará, cuando
corresponda, a las Convenciones y a los Convenios Internacionales que
la regulen y que hayan sido ratificados por Chile. Art.30 Ley 19.620.
Requisitos.
La adopción de un menor por personas no residentes en Chile se
constituirá de acuerdo al procedimiento establecido en el Párrafo
Segundo de este Título y se sujetará, cuando corresponda, a las
Convenciones y a los Convenios Internacionales que la regulen y que
hayan sido ratificados pro Chile. Art. 29 de la Ley 19.620.
Este artículo se remite a su vez al art.23, que a su vez se remite al
art.20 y Ss., de la Ley 19.620 sobre Adopción.
NORMAS DE PROCEDIMIENTO.
NORMAS COMUNES.
PROCEDIMIENTO.
Se tramitará en PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO, en el que no será
admisible oposición. Art.23 inciso 2 de la Ley 19.620.
PRINCIPIO DE RESERVA.
Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la
guarda de documentos a que dé lugar la adopción, SERÁN
RESERVADAS, salvo que los interesados en su solicitud de adopción
hayan requerido lo contrario. En este caso, en la sentencia se dejará
constancia de ello y no será aplicable lo dispuesto en la 1ª parte del
art.28 inciso 1 de la Ley 19.620.
No obstará a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los
solicitantes, durante la tramitación del proceso, a fin de impetrar
derechos que les correspondan o realizar actuaciones en beneficio del
menor que tienen bajo su cuidado personal. Art.28 de la Ley 19.620.
El Matrimonio 26
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NORMAS APLICABLES A LA ADOPCIÓN POR PERSONAS RESIDENTES EN
CHILE.
JUEZ COMPETENTE.
Será competente para conocer de la adopción el juez de letras, con
competencia en MATERIAS DE FAMILIA, del domicilio del menor. Art.23
inciso 1 de la Ley 19.620.
REQUISITOS DE LA SOLICITUD.
Deben reunirse los siguientes requisitos:
1°) Requisitos de la solicitud misma. La solicitud de adopción deberá
ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera según lo
dispuesto por los artículos 20, 21 y 22.
2°) Antecedentes que se deben acompañar a la solicitud.
Son los siguientes:
1.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se
pretende adoptar.
2.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor
puede ser adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o
certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b)
del artículo 8º, en su caso.
3.- Informe de evaluación de idoneidad física, mental, psicológica y
moral del o los solicitantes, emitido por alguna de las instituciones
aludidas en el artículo 6º.
En caso de que dos o más menores que se encuentren en situación de
ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurará que los adopten los
mismos solicitantes.
Si distintas personas solicitan la adopción de un mismo menor, las
solicitudes deberán acumularse, a fin de ser resueltas en una sola
sentencia. Art.23 de la Ley 19.620.
RECEPCIÓN DE LA SOLICITUD A TRAMITACIÓN.
Recibida por el tribunal la solicitud de adopción, la acogerá a
tramitación una vez verificado el cumplimiento de los requisitos legales.
Art.24 inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620.
DILIGENCIAS.
En la misma resolución ordenará agregar los antecedentes del proceso
previo de susceptibilidad para la adopción y citará a los solicitantes, con
Derecho de Familia
sus antecedentes de idoneidad y medios de prueba a la audiencia
preparatoria, que se llevará a cabo entre los cinco y los diez días
siguientes. Se deberá, asimismo, citar al menor, en su caso. Art.24
inciso 1, 2ª parte de la Ley 19.620.
RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL DE FAMILIA.
Si en base a los antecedentes expuestos se acreditan las ventajas y
beneficios que la adopción le reporta al menor, podrá resolver en la
misma audiencia. En caso contrario, decretará las diligencias
adicionales que estime necesarias, a ser presentadas en la audiencia
de juicio, la que se realizará dentro de los quince días siguientes. Las
diligencias no cumplidas a la fecha de realización de la audiencia se
tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar sentencia, sin
más trámite. Art.24 inciso 2 Ley 19.620.
CUIDADO PERSONAL DEL MENOR.
Si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor, deberán
solicitarlo conjuntamente con la adopción, procediendo el juez a
resolver en la audiencia preparatoria, pudiendo disponer diligencias que
estime pertinentes para establecer la adaptación a su futura familia.
El juez, en cualquier etapa del procedimiento, podrá poner término al
cuidado personal del menor por los interesados, cuando así lo estime
necesario para el interés superior de aquél. En todo caso, cesará de
pleno derecho si el tribunal denegare la solicitud de adopción, de lo que
se dejará constancia en la misma sentencia, la cual dispondrá además
la entrega del menor a quien confíe su cuidado en lo sucesivo. (Art.24
inciso 3 y final de la Ley 19.620.)
SENTENCIA.
La sentencia se notificará por cédula a los solicitantes, en el domicilio
que conste en el proceso, salvo que sea posible efectuar la notificación
en forma personal en la audiencia respectiva.
En contra de esta sentencia procederá el recurso de apelación, el que
gozará de preferencia para su vista y fallo, y se tramitará de acuerdo a
las reglas de los incidentes. (Art. 25 de la Ley 19.620.)
CONTENIDO DE LA SENTENCIA.
Esta dependerá de sí deniega o no la solicitud de adopción.
a.- Deniega la solicitud de adopción. Se hace aplicable lo señalado en el
El Matrimonio 27
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inciso final del art.24, que dispone que cesará de pleno derecho el
cuidado personal del menor por parte de los interesados, si el tribunal
denegare la solicitud de adopción, de lo que se dejará constancia en la
misma sentencia. Está dispondrá además la entrega del menor a quien
confíe su cuidado en lo sucesivo.
b.- Acepta la solicitud de adopción. Esta sentencia ordenará una serie
de diligencias. Se señalan en el art.26 de la Ley 19.620, a saber:
1.- Que se oficie a la Dirección Nacional del Registro Civil e
Identificación y a cualquier otro organismo público o privado, solicitando
el envío de la ficha individual del adoptado y de cualquier otro
antecedente que permita su identificación, los que serán agregados al
proceso.
2.- Que se remita los antecedentes a la Oficina del Registro Civil e
Identificación del domicilio de los adoptantes, a fin de que se practique
una nueva inscripción de nacimiento del adoptado como hijo de los
adoptantes. Esta inscripción deberá practicarse a requerimiento de uno
o ambos adoptantes o por un tercero a su nombre. Cuando se acoja la
adopción de dos o más personas y la diferencia de edad entre ellas
fuere inferior a doscientos setenta días, la sentencia, al precisar la
fecha de nacimiento de cada uno, cuidará de que exista entre sus
fechas de nacimiento el plazo referido. Lo mismo se hará cuando igual
situación se presente entre el o los adoptados y los hijos de los
adoptantes, procurando en estos casos que exista la diferencia mínima
de edad mencionada. Si la diferencia de edad entre los adoptados o
entre éstos y los hijos de los adoptantes es muy pequeña, podrá
establecerse como fecha de nacimiento la misma, de modo que
aparezcan nacidos en el mismo día. En caso de que el menor haya
nacido antes del matrimonio de los adoptantes, el juez,
prudencialmente, podrá establecer como fecha del nacimiento una que
concilie la edad que aparente el menor con la posibilidad de que
hubiese sido concebido por los adoptantes. Estas normas no se
aplicarán cuando los solicitantes hubieren renunciado a la reserva del
artículo 28, salvo que hubieren pedido expresamente en la solicitud de
adopción que se apliquen. La nueva inscripción de nacimiento del
adoptado contendrá las indicaciones que señala el artículo 31 de la Ley
4.808.
Derecho de Familia
3.- Que se cancele la antigua inscripción de nacimiento del adoptado,
tomándose las medidas administrativas conducentes a mantener en
reserva su anterior identidad.
4.- Que se oficie al Servicio Nacional de Menores, si el adoptado o los
adoptantes figuraren en los registros a que se refiere el artículo 5º, a fin
de que proceda a eliminarlos de ellos.
5.- Que se oficie, cuando corresponda, al Ministerio de Educación, a fin
de que se eliminen del registro curricular los antecedentes relativos al
menor de edad adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a la
nueva identidad de éste.
TRÁMITES EN EL REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIÓN.
La Dirección Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificación
recibirá los autos del oficial del Registro Civil que haya practicado la
inscripción de la adopción.
Cumplida dicha diligencia, la Dirección los enviará al Jefe del Archivo
General del Servicio de Registro Civil e Identificación, quien los
mantendrá bajo su custodia en sección separada, de la cual sólo
podrán salir por resolución judicial. Podrán únicamente otorgarse copias
autorizadas de la sentencia o del expediente de adopción por resolución
judicial, a pedido del adoptado, de los adoptantes o de los ascendientes
y descendientes de éstos. Si los peticionarios no son los adoptantes, la
autorización se concederá siempre previa citación de éstos, salvo que
se acredite su fallecimiento.
Para este efecto, cualquier interesado mayor de edad y plenamente
capaz que tenga antecedentes que le permitan presumir que fue
adoptado podrá solicitar personalmente al Servicio de Registro Civil e
Identificación que le informe si su filiación tiene ese origen. Art.27 de la
Ley 19.620.
NORMAS APLICABLES A LA ADOPCIÓN POR PERSONAS NO RESIDENTES
EN CHILE.
NORMAS DE PROCEDIMIENTO APLICABLES.
La adopción de un menor por personas no residentes en Chile se
constituirá de acuerdo al procedimiento establecido en el Párrafo
Segundo de este Título y se sujetará, cuando corresponda, a las
El Matrimonio 28 Derecho de Familia
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Convenciones y a los Convenios Internacionales que la regulen y que con la adopción así como acerca de la adquisición y pérdida de la
hayan sido ratificados por Chile. Art.29 Ley 19.620. nacionalidad del futuro adoptado. Art.32 N°7 Ley 19.620.
6.- Certificados que comprueben, a satisfacción del tribunal, la salud
Los art.32 a 36 señalan las normas de procedimiento aplicables a la física y mental de los solicitantes, otorgados por profesionales
adopción por personas no residentes en Chile. competentes del país de residencia de los solicitantes. Art.32 N°9 Ley
19.620.
JUEZ COMPETENTE.
Será competente para conocer de la adopción de que trata este párrafo
el juez de letras de menores correspondiente al domicilio del menor o
de la persona o entidad a cuyo cuidado se encuentre. Art.34 Ley
19.620.

REQUISITOS DE LA SOLICITUD.
Se deben reunir dos tipos de requisitos.

1°) Requisitos de la solicitud misma. La solicitud de adopción deberá

ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera según lo
dispuesto por los artículos 20, 21 y 22. Art.23 inciso 3 de la Ley 19.620.

2°) Antecedentes que se deben acompañar a la solicitud. Junto con la

solicitud de adopción, deberán acompañarse debidamente autorizados,
legalizados, y traducidos según corresponda los documentos al
castellano.

a.- Certificados:
1.- Certificado de nacimiento de los solicitantes. Art.32 N°1 de la Ley
19.620.
2.- Certificado de matrimonio de los solicitantes. Art.32 N°2 de la Ley
19.620.
3.- Certificado expedido por el cónsul chileno de profesión u honorario,
si lo hubiere, en que conste que los solicitantes cumplen con los
requisitos para adoptar según la ley de su país de residencia o, en su
defecto, otro instrumento idóneo que permita al tribunal formarse esa
convicción. Art.32 N°5 Ley 19.620.
4.- Certificado de la autoridad de inmigración del país de residencia de
los solicitantes en que consten los requisitos que el menor adoptado
debe cumplir para ingresar en el mismo. Art.32 N°6 de la Ley 19.620.
5.- Certificado autorizado por el organismo gubernamental competente
del país de residencia de los solicitantes, si lo hubiere o, en caso
contrario, otro instrumento idóneo para formar la convicción del
tribunal, en que conste la legislación vigente en aquel país en relación
El Matrimonio 29
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b.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se
pretende adoptar. Art.32 N°3 Ley 19.620.
c.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor
puede ser adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o
certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b)
del artículo 8º, en su caso. Art.32 N°4 Ley 19.620.
d.- Informe social favorable emitido por el organismo gubernamental o
privado acreditado que corresponda del país de residencia de los
solicitantes, si lo hubiere, o en su defecto, otros antecedentes que
acrediten esta materia a satisfacción del tribunal. Art.32 N°8 Ley
19.620.
e.- Informe sicológico, otorgado por profesionales competentes del país
de residencia de los solicitantes. Art.32 N°10 Ley 19.620.
f.- Otros documentos: 1) Antecedentes que acrediten la capacidad
económica de los solicitantes. 2) Fotografías recientes de los
solicitantes. 3) Tres cartas de honorabilidad de los solicitantes,
otorgadas por autoridades o personas relevantes de la comunidad en su
país de residencia. Art.32 N°11, 12 y 13 de la Ley 19.620.
DENEGACIÓN DE TRAMITACIÓN A LA SOLICITUD.
El tribunal no acogerá a tramitación la solicitud de adopción que no
acompañe los documentos mencionados en el artículo anterior. (Art.33
Ley 19.620.)
COMPARECENCIA PERSONAL.
Los solicitantes deberán comparecer personalmente ante el juez
cuando éste lo estime necesario, lo que dispondrá a lo menos en una
oportunidad durante el curso del proceso. Art.35 inciso 1 Ley 19.620.
CUIDADO PERSONAL DEL MENOR.
En los casos del inciso primero del art.19 y del inciso tercero del artículo
24, el juez podrá autorizar que el menor que se pretende adoptar quede
al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podrá salir del territorio
nacional sin autorización del tribunal. Art.35 inciso 2 Ley 19.620.
SALIDA DEL MENOR DEL TERRITORIO NACIONAL.
Derecho de Familia
En los casos del inciso primero del artículo 19 y del inciso tercero del
artículo 24, el juez podrá autorizar que el menor que se pretende
adoptar quede al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podrá salir
del territorio nacional sin autorización del tribunal. Art.35 parte final del
inciso 2 de la Ley 19.620.
TRÁMITES EN EL REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIÓN.
Para los efectos de lo dispuesto en el art.26 N°1, 2 y 3 y 27, se remitirá
el expediente a la oficina de Servicio de Registro Civil e Identificación de
la comuna de Santiago. Art. 36 de la Ley 19.620.
EFECTOS DE LA ADOPCIÓN.
1) La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo de los
adoptantes. Con todos los derechos y deberes recíprocos que de él
emanan. Art. 37 inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620.
2) Extingue los vínculos de filiación con su familia de origen. Los
vínculos pueden ser civiles o penales. Los vínculos penales subsisten
plenamente, pero no así los civiles, que se extinguen, salvo los
impedimentos para contraer matrimonio establecido en el art. 5 de la
Ley de Matrimonio Civil.
3) La adopción es irrevocable. Art.37 de la Ley 19.620.
FECHA DESDE LA CUAL PRODUCE SUS EFECTOS LA ADOPCIÓN.
Produce efectos legales desde la fecha en que se practica la inscripción
de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye. Art.37 inciso
final Ley 19.620.
EL ADOPTADO ES CAUSANTE DE ASIGNACIÓN FAMILIAR.
Los menores cuyo cuidado personal se confíe a quienes hayan
manifestado al tribunal su voluntad de adoptarlos serán causantes de
asignación familiar, y en esa calidad podrán acceder a los beneficios
previstos en las leyes 18.469 y 18.933, según el caso, y los otros que
les correspondan. Art.19 inciso 4 de la Ley 19.620.
IRREVOCABILIDAD DE LA ADOPCIÓN.
1°) La adopción es irrevocable, por regla general. Art.38 inciso 1 de la
Ley 19.620.
2°) Excepción. No obstante la irrevocabilidad el adoptado puede pedir
la nulidad de la adopción obtenida por medios ilícitos o fraudulentos.
El Matrimonio 30 Derecho de Familia
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Art.38 inciso 1, 2ª parte Ley 19.620.

Prescripción de la acción de nulidad, tiene un plazo de 4 años contado

desde la fecha en que el adoptado, alcanza su plena capacidad, haya
tomado conocimiento del vicio que afecta la adopción. Art.38 inciso 2
Ley 19.620.

SANCIONES.
GENERALIDADES.
El Título IV se encarga de señalar las sanciones a que se hacen
acreedores los que incurran en una serie de conductas que se
encuentran tipificadas en los art. 39 y 40 de la Ley 19.620. La ley
contempla una serie de medidas para efectos de sancionar todas
aquellas conductas que impliquen una violación al deber de reserva.
(Art.39 de la Ley 19.620.)

REVELACIÓN DE ANTECEDENTES.
Todas las tramitaciones, tanto judiciales como administrativas y la
guarda de documentos a que dé lugar la adopción, serán reservadas,
salvo que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido
lo contrario. Art. 28 de la Ley 19.620.

El funcionario público que revele antecedentes de que tenga

conocimiento en razón de su cargo y que de acuerdo a esta ley son
reservados o permita que otro los revele, será sancionado con la pena
de suspensión del empleo en sus grados mínimo a medio y multa de
seis a veinte unidades tributarias mensuales. En caso de reiteración de
la conducta señalada en el inciso anterior, la pena será la de
inhabilitación absoluta para cargos u oficios públicos en cualquiera de
sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias
mensuales. La misma pena se aplicará si en razón de la revelación se
ocasionare grave daño al menor o a sus padres biológicos o adoptivos.
Art.39 Ley 19.620.

OBTENCIÓN FRAUDULENTA DE UN MENOR.

El que, con abuso de confianza, ardid, simulación, atribución de
identidad o estado civil u otra condición semejante, obtuviere la entrega
de un menor para sí, para un tercero o para sacarlo del país, con fines
de adopción, será sancionado con la pena de presidio menor en
cualquiera de sus grados y multa de diez a veinte unidades tributarias
mensuales. Art.41 Ley 19.620.
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REQUERIMIENTO DE CONTRAPRESTACIONES PARA FACILITAR LA
ENTREGA DE UN MENOR EN ADOPCIÓN.
El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestación
por facilitar la entrega de un menor en adopción, será sancionado con la
pena de presidio menor en su grado mínimo a medio y multa de diez a
quince unidades tributarias mensuales.
El funcionario público que incurriere en alguna de las conductas
descritas en el presente artículo será sancionado de conformidad al
inciso anterior, si no le correspondiere una pena superior de
conformidad a lo dispuesto en los párrafos 4º y 9º del Título V del Libro II
del Código Penal. Art.42 Ley 19.620.
Lo dispuesto en el artículo anterior no será aplicable a aquellas
personas que legítimamente solicitaren o aceptaren recibir una
contraprestación por servicios profesionales que se presten durante el
curso de los procedimientos regulados en esta ley, sean éstos de
carácter legal, social, psicológico, psiquiátrico, u otros semejantes.
Art.43 de la Ley 19.620.
CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE.
Las penas contempladas en los art.41 y 42 se aumentarán en un grado
si el delito fuere cometido por autoridad, empleado público, abogado,
médico, matrona, enfermera, asistente social o por el encargado, a
cualquier título, del cuidado del menor, cuando ejecutaren las
conductas que allí se sancionan abusando de su oficio, cargo o
profesión. (Art.44 de la Ley 19.620)
LOS EFECTOS DE LA FILIACIÓN.
DEBERES Y DERECHOS ENTRE PADRES E HIJOS.
AUTORIDAD PATERNA.
Es el conjunto de derechos y obligaciones que surgen entre los padres y
los hijos, principalmente relativos a la persona del hijo, y de un fuerte
contenido moral.
CARACTERÍSTICAS.
1.- Son de ejercicio personalísimo.
2.- Son derechos y obligaciones recíprocos entre los padres e hijos.
3.- Son derechos y obligaciones intransferibles.
Derecho de Familia
4.- Son derechos y obligaciones intransmisibles.
5.- Por regla general, no tienen sanción pecuniaria, si no sólo moral o
ética.
CLASIFICACIÓN.
I.- Deberes de los hijos para con los padres.
II.- Derechos y deberes de los padres para con sus hijos.
VEAMOS:
I.- DERECHOS DE LOS HIJOS PARA CON LOS PADRES.
ASÍ, TENEMOS:
1°] DEBER DE RESPETO Y OBEDIENCIA.
Dice el art.222 del Código Civil: “Los hijos deben respeto y obediencia a
sus padres.
La preocupación fundamental de los padres es el interés superior del
hijo, para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y material
posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolución de
sus facultades”.
Este deber es en verdad de carácter estrictamente moral producto
necesario de la vida de relación. Considerando el contenido y
fundamento de esta obligación, debe estimarse que el deber de respeto
alcanza a los hijos de cualquier edad.
2°] DEBER DE CUIDADO Y SOCORRO.
Aunque la emanación confiera al hijo el derecho de obrar
independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en
su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias
de la vida en que necesitaren sus auxilios.
Tienen derecho al mismo socorro todos los demás ascendientes, en
caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes.
(Art.223 del Código Civil.)
La infracción de este deber de cuidado y socorro constituye una causal
de indignidad para suceder, según el art.968 N°3 del Código Civil.
También es una causal de desheredamiento art.1208 N°2 del Código
Civil.
II.- DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES PARA CON SUS HIJOS.
El Matrimonio 32
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ASÍ, EXISTEN:
1°] DERECHO Y DEBER DE CRIANZA Y EDUCACIÓN.
Señala el art.236 del Código Civil: “Los padres tendrán el derecho y el
deber de educar a sus hijos, orientándolos hacia su pleno desarrollo en
las distintas etapas de su vida”. Además, de lo expresado en el art.224
inciso 1 del Código Civil “Toca de consuno a los padres o al padre o
madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educación de
sus hijos”.
Privación.
Los padres podrán ser privados de la posibilidad de educar a sus hijos,
en las siguientes circunstancias:
1ª Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona, en
cuyo caso a ésta le corresponderá ejercerlo, exigiéndose la anuencia del
tutor o curador, si el mismo no lo fuere. Art.237 del Código Civil.
2ª Cuando el padre o madre hayan abandonado al hijo. Así lo expresa el
art.238 del Código Civil: “Los derechos concedidos a los padres en los
artículos anteriores no podrán reclamarse sobre el hijo que hayan
abandonado”.
3ª En la misma privación de derechos incurrirán los padres que por su
inhabilidad moral hayan dado motivo a la providencia de separar a los
hijos de su lado; a menos que ésta haya sido después revocada. Art.239
del Código Civil.
4ª Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la
oposición del padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria
potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la
ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus
descendientes. El juez así lo declarará en la sentencia y de ello se
dejará constancia en la subinscripción correspondiente. Art.203 inciso 1
del Código Civil.
Gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos.
Como regla general, son de cargo de la sociedad conyugal art.1740 N°5
del Código Civil. Norma en concordancia al art.230 del Código Civil que
dice: “Los gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos
son de cargo de la sociedad conyugal según las reglas que tratando de
Derecho de Familia
ella se dirán. Si no la hubiere, los padres contribuirán en proporción a
sus respectivas facultades económicas. En caso de fallecimiento del
padre o madre, dichos gastos corresponden al sobreviviente”.
Reglas especiales:
1ª Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de su establecimiento, y
en caso necesario, los de su crianza y educación, podrán sacarse de
ellos, conservándose íntegros los capitales en cuanto sea posible.
(Art.231 del Código Civil.)
2ª La obligación de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por la
falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra
línea conjuntamente. (Art.232 inciso 1 del Código Civil.)
3ª En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada
precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del
padre o madre que no provee; y en subsidio de éstos a los abuelos de la
otra línea. (Art.232 inciso 2 del Código Civil.)
4ª En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribución de los
gastos de crianza, educación y establecimiento del hijo, ésta será
determinada de acuerdo a sus facultades económicas por el juez, el que
podrá de tiempo en tiempo modificarla, según las circunstancias que
sobrevengan. (Art.233 del Código Civil.)
Situación del hijo abandonado por sus padres.
Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado
por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella,
deberán ser autorizados por el juez para hacerlo, y previamente
deberán pagarle los costos de su crianza y educación, tasados por el
juez.
El juez sólo concederá la autorización si estima, por razones graves, que
es de conveniencia para el hijo. (Art.240 del Código Civil.)
2°] EL DERECHO Y DEBER DE MANTENER UNA RELACIÓN DIRECTA Y
REGULAR CON EL HIJO.
El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no será
privado del derecho ni quedará exento del deber, que consiste en
mantener con él una relación directa y regular, la que ejercerá con la
frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su
El Matrimonio 33
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defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo.
Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarará el
tribunal fundadamente. (Art.229 del Código Civil.)
Si el hijo de menor edad ausente de su casa se halla en urgente
necesidad, en que no puede ser asistido por el padre o madre que tiene
su cuidado personal, se presumirá la autorización de éste o ésta para
las suministraciones que se le hagan, por cualquier persona, en razón
de alimentos, habida consideración de su posición social.
El que haga las suministraciones deberá dar noticia de ellas al padre o
madre lo más pronto que fuere posible. Toda omisión voluntaria en este
punto hará cesar la responsabilidad.
Lo dicho del padre o madre en los incisos precedentes se extiende en
su caso a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de los padres,
toque la sustentación del hijo. Art.241 del Código Civil. Esta disposición
contempla una presunción en el sentido de que el padre, la madre o la
persona que tiene al menor a su cuidado autorizó al menor para
efectuar las adquisiciones que se le hicieron en razón de alimentos, y
por la misma razón deben responder de su pago, según el art.261 del
Código Civil. Se trata de una presunción simplemente legal que para
que opere supone requiere los siguientes requisitos:
1.- Que, el menor se ausente de la casa de su padre, madre o persona
que lo tenga a su cuidado.
2.- Que, no está en condiciones de ser asistido por el padre, madre o
por la persona bajo cuyo cuidado está.
3.- Que, un tercero haga al menor suministro a título de alimentos.
4.- Que, el que haga las suministraciones dé noticia al padre o madre lo
más pronto posible. Si por muerte o inhabilidad de los padres, éstos
faltaren, la noticia deberá darse a quien corresponda la sustentación
del menor.
Tribunal competente.
Juzgado con competencia en materias de familia, del domicilio del
Derecho de Familia
demandado. (Art.87 de la L.M.C y Art.8 N°2 de la Ley 19.968.)
Los juicios de separación, nulidad o divorcio se tramitarán conforme al
procedimiento que señale, para tal efecto, la ley sobre juzgados de
familia. (Art.88 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil. *)
Autorización para que el menor pueda salir al extranjero.
Se aplica el art.49 de la Ley 16.618 sobre Menores, como norma
sustantiva, en relación al art.229 del Código Civil, a continuación
mencionaremos las normas sustantiva de la Ley 16.618, así:
1ª La salida de menores desde Chile deberá sujetarse a las normas que
en este artículo se señalan, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley Nº
18.703.
2ª Si la tuición del hijo no ha sido confiada por el juez a alguno de sus
padres ni a un tercero, aquél no podrá salir sin la autorización de ambos
padres, o de aquel que lo hubiere reconocido, en su caso.
3ª Confiada por el juez la tuición a uno de los padres o a un tercero, el
hijo no podrá salir sino con la autorización de aquel a quien se hubiere
confiado.
4ª Regulado el derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil,
por sentencia judicial o avenimiento aprobado por el tribunal, se
requerirá también la autorización del padre o madre a cuyo favor se
estableció.
5ª El permiso a que se refieren los incisos anteriores deberá prestarse
por escritura pública o por escritura privada autorizada por un Notario
Público. Dicho permiso no será necesario si el menor sale del país en
compañía de la persona o personas que deben prestarlo.
6ª En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se negare
la autorización por uno de aquellos que en virtud de este artículo debe
prestarla, podrá ser otorgada por el juez de letras de menores del lugar
en que tenga su residencia el menor. El juez, para autorizar la salida del
menor en estos casos, tomará en consideración el beneficio que le
pudiere reportar y señalará el tiempo por el que concede la
* Los Tribunales de Familia, comienzan a regir el 1° de octubre de 2005.
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autorización.
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7ª Expirado el plazo a que se refiere el inciso anterior sin que el menor,
injustificadamente, vuelva al país, podrá el juez decretar la suspensión
de las pensiones alimenticias que se hubieren decretado.
8ª En los demás casos para que un menor se ausente del país requerirá
la autorización del juzgado de letras de menores de su residencia.
Tribunal competente.
Juzgado con competencia en materias de familia, del domicilio del
demandado. Art.8 N°11 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
3] EL DERECHO Y DEBER DE CORRECCIÓN DEL HIJO.
Los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello
no menoscabe su salud ni su desarrollo personal.
Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra,
el juez, a petición de cualquiera persona o de oficio, decretará medidas
en resguardo del hijo, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere
aplicar por la infracción.
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrán
solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el
tiempo que estime más conveniente, el cual no podrá exceder del plazo
que le falte para cumplir dieciocho años de edad.
Las resoluciones del juez no podrán ser modificadas por la sola
voluntad de los padres. Art.234 del Código Civil.
La facultad de corrección se extiende a quien tenga el cuidado personal
del hijo. Art. 235 del Código Civil.
Con lo cual se suprime la facultad de castigar, velando por el interés
superior del niño y de acuerdo con la siguiente legislación:
- Tratados Internacionales (Convención sobre los Derechos del niño,
art.19 Nº1).
- Código Civil.
- Ley de Menores.
- Ley de Violencia Intrafamiliar.
4] EL DERECHO Y DEBER DE CUIDADO PERSONAL.
Derecho de Familia
Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el
cuidado personal de la crianza y educación de sus hijos.
El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el
matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre o
madre que lo haya reconocido. Si no ha sido reconocido por ninguno de
sus padres, la persona que tendrá su cuidado será determinada por el
juez. Art.224 del Código Civil
Para determinar a quien le corresponde el cuidado personal hay que
distinguir:
1º Hijo de filiación indeterminada.
Esta situación se presenta cuando no existe matrimonio y no ha sido
reconocido por ninguno de sus padres, debiendo el juez establecer la
persona a quien corresponda su cuidado, art.224 inciso 2 del Código
Civil.
2º Hijo de filiación determinada respecto de uno de los padres.
El cuidado del hijo le corresponderá al que lo hubiere reconocido,
art.224 inciso 2 del Código Civil, a menos que este privado del cuidado
personal por haberse verificado el reconocimiento judicialmente con
oposición del padre o madre, art.203 del Código Civil.
Sin embargo, y siguiendo la idea de ser una sanción la que se consagra
en este artículo, el legislador deja subsistente todos los deberes u
obligaciones que vayan en beneficio del hijo y de sus descendientes,
art.203 inciso 2 del Código Civil.
Por lo tanto debemos concluir que estamos frente a un padre o una
madre, que no tendrá la tuición, ni la patria potestad, ni derechos
hereditarios respecto del hijo que no quiso reconocer y, sin embargo,
deberán darle alimentos, mantener una relación directa, con él si
estima que es conveniente para los intereses del hijo, etc.
3º Hijo de filiación determinada respecto de ambos padres, pero ha
fallecido alguno de ellos.
En este caso toca el cuidado personal al padre o madre sobreviviente,
art. 224 inciso 1º del Código Civil.
4º Hijo de filiación determinada respecto de ambos padres que viven
juntos.
El Matrimonio 36
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Toca de consuno el cuidado de los hijos, art.224 del Código Civil.
5º Hijo de filiación determinada respecto de ambos padres que viven
separados.
Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de
los hijos.
No obstante, mediante escritura pública, o acta extendida ante
cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo dentro de los treinta días siguientes a
su otorgamiento, ambos padres, actuando de común acuerdo, podrán
determinar que el cuidado personal de uno o más hijos corresponda al
padre. Este acuerdo podrá revocarse, cumpliendo las mismas
solemnidades.
En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, sea por
maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podrá entregar su
cuidado personal al otro de los padres. Pero no podrá confiar el cuidado
personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantención
del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo
hacerlo.
Mientras una subinscripción relativa al cuidado personal no sea
cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será
inoponible a terceros. Art.225 del Código Civil, las situaciones son:
1ª En primer lugar, de acuerdo al art.225 del Código Civil, habrá que
estarse al acuerdo de los padres.
2ª En segundo lugar, si no hay acuerdo, se aplica la norma legal del
art.225 del Código Civil, de acuerdo con el cual corresponde a la madre
el cuidado personal de los hijos.
3ª En tercer lugar, el juez puede en todo caso, es decir, aún cuando
existe convención entre los padres o mandato legal a favor de la madre,
determinar cuando el interés del hijo lo haga indispensable, sea por
maltrato, descuido u otra causa calificada, entregar el cuidado personal
al otro padre.
Podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres,
confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas
Derecho de Familia
competentes.
En la elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos más
próximos, y sobre todo, a los ascendientes. Art.226 del Código Civil.
Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados en las reglas
anteriores se revocarán por la cesación de la causa que haya dado
motivo a ellas, y podrán también modificarse o revocarse, en todo caso
y tiempo, si sobreviene motivo justo, y se cumple con los requisitos
legales.
En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atenderá, como
consideración primordial, al interés superior del hijo, y tendrá
debidamente en cuenta sus opiniones, en función de su edad y
madurez. Art.242 del Código Civil.
Juicio sobre relación directa y regular con el hijo.
Corresponderá a los juzgados de familia conocer y resolver las causas
relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el
cuidado personal del hijo, a mantener con éste una relación directa y
regular. Art.8 N°2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
En las materias a que se refieren los artículos precedentes, el juez oirá
a los hijos y a los parientes.
Las resoluciones que se dicten, una vez ejecutoriadas, se subinscribirán
en la forma y plazo que establece el artículo 225. Art.227 del Código
Civil. Para el caso de oír a los parientes se aplica el art.42 del Código
Civil.
El juicio se tramitará según la reglas del juicio ordinario en materias de
tribunales de familia del art.54 y Ss., de la Ley 19.968.
Se deberán considerar las reglas que señala la Ley 16.618 sobre
Menores en su art.48, a saber:
1] En caso de que los padres del menor vivan separados, y no hubieren
acordado la forma en que el padre o madre que no tuviere el cuidado
personal del hijo mantendrá con él una relación directa y regular,
cualquiera de ellos podrá solicitar al juez de letras de menores que la
regule. Asimismo, podrá pedir al tribunal que modifique la regulación
que se haya establecido de común acuerdo o por resolución judicial, si
El Matrimonio 37
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fuere perjudicial para el bienestar del menor.
2] Si se sometiere a decisión judicial la determinación de la persona a
quien corresponderá ejercer el cuidado personal del menor, y no se
debatiere la forma en la que éste se relacionará con el padre o madre
que quede privado de su cuidado personal, la resolución se pronunciará
de oficio sobre este punto, con el mérito de los antecedentes que
consten en el proceso.
3] Cuando, por razones imputables a la persona a cuyo cuidado se
encuentre el menor, se frustre, retarde o entorpezca de cualquier
manera la relación en los términos en que ha sido establecida, el padre
o madre a quien le corresponde ejercerla podrá solicitar la recuperación
del tiempo no utilizado, lo que el tribunal dispondrá prudencialmente.
4] En caso de que el padre o madre a quien corresponda mantener la
relación con el hijo dejase de cumplir, injustificadamente, la forma
convenida para el ejercicio del derecho o la establecida por el tribunal,
podrá ser instado a darle cumplimiento, bajo apercibimiento de decretar
su suspensión o restricción, lo que no obstará a que se decreten
apremios cuando procedan de conformidad al inciso tercero del artículo
66.
5] Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, la suspensión o
restricción del ejercicio del derecho por el tribunal procederá cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo. Si se acompañan
antecedentes graves y calificados que lo justifique, podrá accederse
provisionalmente a la solicitud. La resolución del tribunal deberá ser
fundada y, cuando sea necesario para su adecuado cumplimiento,
podrá solicitarse que se ponga en conocimiento de los terceros que
puedan resultar involucrados, como los encargados del establecimiento
educacional en que estudie el menor.
6] El juez, luego de oír a los padres y a la persona que tenga el cuidado
personal del menor, podrá conferir derecho a visitarlo a los parientes
que individualice, en la forma y condiciones que determine, cuando
parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y podrá,
asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar su
bienestar.
La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo
Derecho de Familia
que no ha nacido de ese matrimonio, sólo podrá tenerlo en el hogar
común, con el consentimiento de su cónyuge. Art.228 del Código Civil.
LA PATRIA POTESTAD.
"La patria potestad es un conjunto de derechos y deberes que
corresponden al padre o la madre sobre los bienes de sus hijos no
emancipados.
La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales
del hijo que está por nacer”. Art.243 del Código Civil.
CARACTERÍSTICAS DE LA PATRIA POTESTAD.
1.- Es un conjunto de derechos que le corresponde a los padres.
2.- Impone ciertos deberes a los padres.
3.- Sus reglas no obstan al régimen de bienes que pudiese existir entre
los padres. Art.247 del Código Civil.
OBJETO DE LA PATRIA POTESTAD.
La patria potestad recae sobre los hijos menores no emancipados, y
sobre los derechos eventuales del hijo que está por nacer; debiendo
este último reunir los requisitos de nacer y vivir, según el art.77 del
Código Civil, estos derechos se encuentran en suspenso hasta que se
produzca el nacimiento. Comprenden derechos y obligaciones de los
padres.
TITULARES EN EL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD.
Debemos distinguir varias situaciones, manteniendo el fin último
proteger el interés del niño.
a.- Si los padres viven juntos.
1.- En primer término, se puede determinar convencionalmente,
predominando el principio de autonomía de la voluntad.
Según el art.244 del Código Civil, los padres pueden convenir que ella
corresponda al padre, o a la madre o a ambos conjuntamente.
Esta convención es solemne, ya que debe constar por escritura pública
o acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, la que debe
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inscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de
los 30 días siguientes a su otorgamiento.
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2.- En segundo término, se aplica la regla general, según la cual a falta
de acuerdo, corresponde al padre el ejercicio de la patria potestad,
art.244 inciso 2 del Código Civil. En defecto del padre o madre que
tuviere la patria potestad, ésta pasa al otro de los padres.
3.- En tercer término, se aplica la determinación judicial, dado que
siempre podrá confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre
que carecía de él, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercían
conjuntamente, todo lo cual debe subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo, en un plazo de 30 días desde que la
resolución se encuentre ejecutoriada. Respecto de esta formalidad,
valgan las reflexiones efectuadas a propósito de la atribución
convencional de la patria potestad.
b.- Si los padres viven separados.
1.- En el primer lugar, se aplica la regla legal, es decir, que a falta de
acuerdo de los padres “... la patria potestad será ejercida por aquel que
tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artículo
225” (art.245 inciso 1º del Código Civil).
2.- En segundo lugar, prima la voluntad de los padres, la podrá ejercer el
padre o la madre o ambos conjuntamente, según ellos acuerden,
acuerdo que deberá ser subinscrito al igual que el caso de los padres
que viven juntos.
3.- Por último, es aplicable la determinación judicial, ya que siempre por
resolución fundada en el interés del hijo, podrá atribuirse al otro padre
la patria potestad. Ello, al igual que el caso de los padres que viven
juntos, debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento.
c.- Si la filiación ha sido determinada judicialmente con oposición del
padre o madre; si los padres no tienen el derecho a ejercer la patria
potestad; y si la filiación no está determinada.
En todos los casos anteriores, a los padres no les corresponderá ejercer
la patria potestad, y se tendrá que nombrar un curador o tutor al menor.
DERECHOS QUE OTORGA LA PATRIA POTESTAD.
1.- Derecho legal de goce de los bienes del hijo;
2.- Derecho de administrar los bienes del hijo; y
3.- Derecho de representar al hijo.
Derecho de Familia
VEAMOS:
1.- DERECHO LEGAL DE GOCE DE LOS BIENES DEL HIJO.
“El derecho legal de goce es un derecho personalísimo que consiste en
la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de
conservar la forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no
son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
género, o de pagar su valor, si son fungibles”. Art.252 del Código Civil.
Características del derecho legal de goce.
1º Es personalísimo, no puede enajenarse, transmitirse, renunciarse,
etc. Art. 252 inciso 1 del Código Civil.
2º Por no ser un derecho real, su titular no goza del derecho de
persecución.
3º No obliga a rendir fianza o caución de restitución y conservación, ni
tampoco a hacer inventario solemne. Art. 252 inciso 2 del Código Civil.
4º Si la patria potestad la ejercen conjuntamente el padre y la madre, el
derecho legal de goce se distribuirá como ellos acuerden y si nada
dicen, en partes iguales. Art.252 inciso 4 del Código Civil.
5º Si es la madre casada en régimen de sociedad conyugal la titular de
este derecho, se la considerará separada parcialmente de bienes y se le
aplicarán las normas del art.150 del Código Civil. Art.252 inciso 3 del
Código Civil.
6° Es un derecho legal de goce. Así, lo establece el art.252 del Código
Civil.
7° Es temporal. Dura hasta la emancipación del hijo. Art.250 y 269 del
Código Civil.
8° Es inembargable.
Bienes sobre los cuales recae el derecho legal de goce.
Regla general.
El derecho legal de goce recae sobre todos los bienes del hijo. Art.250
del Código Civil.
Excepciones.
Sin embargo, quedan excluidos del derecho legal los siguientes:
a.- Los bienes que integran el peculio profesional o industrial, esto es,
los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio,
profesión o industria. Art. 250 Nº1 del Código Civil.
b.- Los bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o
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legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el
goce o la administración quien ejerza la patria potestad; ha impuesto la
condición de obtener la emancipación; o ha dispuesto expresamente
que tenga el goce de estos bienes el hijo.
La condición de obtener la emancipación no puede quedar entregada a
un tercero, por lo que el legislador interpreta la voluntad del donante o
testador, expresando que se cumple con la condición si se le priva al
que ejerce la patria potestad de este derecho.
c.- Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad
indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria
potestad.
Gestión y responsabilidad del ejercicio del derecho legal de goce.
1°) Actos de administración y disposición. No se podrá hacer donación
de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo
tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la
forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores.
Art.255 del Código Civil.
2°) Culpa de que se responde. El padre o madre es responsable, en la
administración de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve (art.256
inciso 1 del Código Civil). Así, perderán la administración: 1) En caso
que el padre o la madre, o bien ambos, se haya hecho culpable de dolo,
o de grave negligencia habitual, y así se establezca por sentencia
judicial (que deberá subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo); y 2) Cuando se suspende la patria potestad.
3°) Bienes a los que se extiende la responsabilidad. 1) Se extiende a la
propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la
administración, pero no el goce; y 2) Se limita a la propiedad cuando el
padre o madre ejercen ambas facultades sobre los bienes del hijo.
Art.256 inciso 2 del Código Civil.
4°) Caso de impedimento. Dependerá: 1) Cuando uno de los padres es
privado de la administración, la tendrá el otro; y 2) Si ninguno de ellos la
tuviese, la propiedad plena pertenecerá al hijo, y se le dará un curador
para la administración. Art.258 inciso 2 del Código Civil.
Derecho de Familia
5°) Rendición de cuentas. Situación prevista en el art.259 del Código
Civil, obliga a los padres, al término de la patria potestad, a poner en
conocimiento de sus hijos la administración que hayan ejercicio sobre
sus bienes.
Extinción del derecho legal de goce.
1°) Por cesar la patria potestad, sin perjuicio de pasar al otro padre.
Art.244 inciso final del Código Civil.
2°) Por suspenderse la patria potestad. Art.257 inciso 2 y art.244 inciso
final del Código Civil.
3°) Por privarse al padre o la madre, en su caso, de la administración
de los bienes por ser culpable de dolo o de grave negligencia habitual.
Art.253, 257 y 258 del Código Civil.
Hay que recordar que, al término de la patria potestad, los padres
deberán rendir cuentas de la administración que hayan ejercido sobre
los bienes de los hijos.
2.- DERECHO DE ADMINISTRAR LOS BIENES DEL HIJO.
Regla general.
La regla general, en esta materia es que quien tiene el derecho legal de
goce tiene también la administración, art.253 del Código Civil. Si uno de
ellos se encuentra impedido pasa al otro y si ambos lo están, se
designará un curador para la administración, pasando la propiedad
plena a manos del hijo.
Límites a la administración de los bienes del hijo.
Los límites a la administración de los bienes del hijo son los siguientes:
1.- Peculio profesional. Lo administra libremente el hijo, excepto en la
enajenación y gravamen de sus bienes raíces, para la cual necesita
autorización judicial.
2.- Enajenación y gravamen de los bienes raíces del hijo para lo cual se
requiere autorización judicial con conocimiento de causa. Art.254 del
Código Civil.
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3.- Enajenación de los derechos hereditarios del hijo que requiere
autorización judicial dada con conocimiento de causa. Art.255 del
Código Civil.
4.- Se aplican las mismas limitaciones que existen para los guardadores
en la donación de los bienes del hijo; en el arrendamiento de los bienes
del hijo por largo tiempo; y en la aceptación y repudiación de una
herencia deferida al hijo.
Responsabilidad del padre o madre en la administración.
Responden hasta culpa leve, en la administración de los bienes del hijo
y la responsabilidad se extiende a la propiedad y a los frutos, en
aquellos bienes en que tiene la administración pero no el goce, y se
limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades, art.256 del
Código Civil.
Término de la administración.
La administración termina.
1.- En el evento que el padre o madre, o ambos, se hayan hecho
culpables de dolo o grave negligencia habitual, art.257 inciso 1 del
Código Civil. El dolo o grave negligencia habitual debe estar establecido
por sentencia judicial, la que debe subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo.
2.- Con la emancipación.
3.- Con la suspensión de la patria potestad.
3.- DERECHO DE REPRESENTAR AL MENOR.
Corresponde al que ejerce la patria potestad. Sin embargo, de acuerdo
al art.262 del Código Civil, el hijo menor adulto, puede libremente
otorgar testamento y reconocer hijos. Además, podrá contraer
matrimonio y ser mandatario.
El hijo impúber sólo podrá actuar a través de su representante legal. Sin
embargo, el hijo menor adulto podrá actuar en la vida jurídica
representado o autorizado. La autorización puede ser expresa o tácita,
salvo que la ley requiera que sea en forma solemne. La negativa de
quien ejerce la patria potestad no puede ser suplida por la autorización
judicial, ya que no hay texto expreso para ello.
Derecho de Familia
Los actos de los hijos que no hubieren sido autorizados o ratificados por
quien ejerce la patria potestad, le obligarán exclusivamente en su
peculio profesional o industrial, si lo tienen, art. 260 del Código Civil.
De acuerdo con el art.261 del Código Civil “Si entre los padres hubiere
sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebra fuera de su
peculio profesional o industrial, y que el padre o madre que ejerce la
patria potestad autorice o ratifique por escrito, o lo que estos efectúen
en representación del hijo, obligan directamente al padre o madre en
conformidad a las disposiciones de ese régimen de bienes y,
subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que éste
hubiere reportado de dichos actos o contratos.
Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos o contratos sólo obligan, en
la forma señalada en el inciso anterior, al padre o madre que haya
intervenido. Lo anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro
padre, en la parte en que de derecho haya debido proveer a las
necesidades del hijo”.
REPRESENTACIÓN JUDICIAL DEL HIJO.
Se debe distinguir:
1.- Acciones civiles.
a.- Si el hijo es demandante.
El hijo no puede parecer en juicio, como actor, contra un tercero, sino
autorizado o representado por el padre o la madre que ejerce la patria
potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjunta.
Si el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la
acción civil que quiera intentar contra un tercero, o si están
inhabilitados para hacerlo, podrá el juez suplirlo, y al hacerlo dará un
curador para la litis, art. 264 del Código Civil.
b.- El hijo es demandado.
En las acciones civiles contra el hijo deberá el actor dirigirse al padre o
madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al
hijo en la litis. Si ambos ejercen la patria potestad, bastará que se dirija
en contra de uno de ellos. En este caso también la autorización puede
ser suplida por el juez, quien debe darle un curador para la litis, art. 265
del Código Civil.
El Matrimonio 42 Derecho de Familia
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3.- Estar el padre o madre que ejerce la patria potestad en entredicho
2.- Acciones penales. de administrar sus propios bienes.
a.- Si el hijo es querellante. 4.- Prolongada ausencia o impedimento físico del padre o madre que
Se aplican las mismas normas que, para actuar como demandante civil, ejerce la patria potestad, de los cuales se siga perjuicio grave para los
ya señaladas. intereses del hijo, a que el padre ausente o impedido no provee.

b.- Si la acción penal se dirige contra el hijo.
No será necesaria la intervención del padre o madre para proceder
criminalmente contra el hijo, pero el que ejerza la patria potestad estará
obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa, art.
266 del Código Civil.
3.- Acciones del hijo contra el padre o madre que ejerza la patria
potestad.
Debe obtener la autorización del juez al otorgarla, le dará un curador
para la litis.
4.- Acciones del padre o madre que ejerce la patria potestad contra el
hijo.
El que teniendo la patria potestad litigue contra el hijo, le proveerá las
expensas para el juicio, que regulará incidentalmente el tribunal,
tomando en consideración la cuantía e importancia de lo debatido y la
capacidad económica de las partes, además, se le nombrará un curador
para la litis.
En todos los casos en que el juez debe designar un curador para la litis,
será juez competente para designarlo el que conoce del proceso de
conformidad con lo previsto en el art. 45 Nº2 letra c) del Código
Orgánico de Tribunales y art.494 del Código Civil.
SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD.
Implica sólo su suspensión (no su extinción) por las causales señaladas
en el art.267 del Código Civil.
Si la patria potestad se suspende respecto de ambos padres el hijo
queda sujeto a guarda.
FORMA DE EFECTUARSE.
1°) Regla General. La suspensión debe ser decretada por los Tribunales
de Familia, según el Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia. Art.8 N°3 y 55 de la Ley 19.968. * Con conocimiento de causa,
después de oídos los parientes, el Defensor de Menores y el hijo cuando
el juez lo estime necesario. Art. 268 del Código Civil.
2°) Excepción. Cuando la causal invocada es la de menor edad en que
se produce de pleno derecho. Art.268 del Código Civil.
EFECTOS DE LA SUSPENSIÓN.
Está dependerá:
1°) Si se suspende respecto de uno. La patria potestad la ejercerá el
otro padre, respecto de quien se suspenderá por las mismas causales.
2°) Si se suspende respecto de ambos. En tal caso el hijo quedará
sujeto a la guarda. Art.267 inciso final del Código Civil.
CESE DE LA SUSPENSIÓN.
El juez, en interés del hijo, podrá decretar que el padre o la madre
recuperen la patria potestad cuando hubiere cesado la causa que
motivó la suspensión. La resolución que decrete o deje sin efecto la
suspensión deberá subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo. Art. 268 inciso final del Código Civil.

CAUSALES. LA EMANCIPACIÓN.
La patria potestad se suspende por las causales del art.267 del Código Es el hecho que le pone fin a la patria potestad del padre, de la madre,
Civil. o de ambos, según sea el caso. Art. 269 del Código Civil.

1.- Demencia del padre o madre que la ejerce. * Modificado por la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que comienza a
2.- Menor edad del padre o madre. regir el 1° de octubre de 2005.
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1.- Una vez declarada opera la calidad de hijo emancipado la cual es
TRIBUNAL COMPETENTE. irrevocable, art.272 del Código Civil.
Es competente para conocer la emancipación el Tribunal de Familia, 2.- La emancipación por muerte presunta o por sentencia judicial
según el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia. Art.8 fundada en la inhabilidad moral del padre o la madre. Puede revocarse
N°4 y 55 de la Ley 19.968. excepcionalmente, cuando se acredite fehacientemente su existencia o
ha cesado la inhabilidad.
CLASIFICACIÓN DE LA EMANCIPACIÓN. EL ESTADO CIVIL.
1.- Legal. Posición permanente que ocupa un individuo en la sociedad, que
2.- Judicial. depende formalmente de sus relaciones de familia y que lo habilitan
para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones.
1.- LEGAL. (Jurisprudencia)
Es la que tiene lugar por alguna causal del art. 270 del Código Civil.
El Código Civil, en el art.304 define el Estado Civil, esta definición es
a.- Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la vaga e imprecisa e incluso dada su ambigüedad podría confundirse con
patria potestad a otro. una definición de capacidad lo que no debe de hacerse porque si bien
b.- Por el decreto que da la posesión provisoria, o la posesión definitiva la capacidad en cuanto capacidad de goce es también un atributo de la
en su caso, de los bienes del padre o madre desaparecida, salvo que personalidad.
corresponda al otro ejercitar la patria potestad. El estado civil corresponde a un estado permanente que ocupa
c.- Por el matrimonio del hijo. un individuo en la sociedad, en cambio, la capacidad es una aptitud de
d.- Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años. una persona de adquirir o ejercer derechos por si misma y contraer
obligaciones.
2.- JUDICIAL.
Señala el art.271 del Código Civil, es la que se adopta por el juez por CARACTERÍSTICAS.
decreto de este. 1.- Todo individuo tiene estado civil, pues es un atributo de la
personalidad, si bien todo individuo tiene un estado civil no sólo se tiene
a.- Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que un estado civil, ya que se tiene el estado civil según el criterio a que se
corresponda ejercer la patria potestad al otro. atiende, ejemplo:

b.- Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de Si se atiende al matrimonio – Casado, divorciado o soltero.
excepción del número precedente. Nadie puede tener dos estados civiles atendiendo al mismo criterio.

c.- Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido
condenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga
indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el
juez estime que no existe riesgo para el interés del hijo, o de sumir el
otro padre la patria potestad.
d.- En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le
corresponde al otro ejercer la patria potestad.
2.- El estado civil es uno e indivisible, nadie puede ser soltero unas
horas y casado otras.
3.- El estado civil es permanente, es decir, el estado civil existe y se
mantiene mientras no se produzca un hecho que determine su cambio,
no se pasa de la calidad de soltero a la de casado por un hecho, que el
estado civil sea permanente no significa perpetuidad, sino que sólo
significa permanencia no transitoria.

EFECTOS DE LA EMANCIPACIÓN. 4.- El estado civil no es comerciable por lo que no es transferible, ni

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tampoco es renunciable. Si bien no se puede renunciar a un
determinado estado civil si se puede renunciar a los derechos a que
conlleve el estado civil. El estado civil de hijo matrimonial es
irrenunciable. El art.2450 Código Civil, demuestra esta afirmación al
decir que no se puede transigir al estado civil de las personas, pero si se
puede transigir sobre las consecuencias de ese estado civil.
5.- Es exclusivo de las personas naturales. Como atributo de la
personalidad.
6.- Es irrenunciable.
7.- Es intransigible. Art.2450 del Código Civil.
8.- Es imprescriptible. Art.2498 del Código Civil.
9.- Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a arbitraje.
Art.230 y art.357 N°7 del Código Orgánico de Tribunales.
FUENTES DEL ESTADO CIVIL.
Son:
1.- La ley.
2.- Ciertos hechos ajenos a la voluntad humana, pero no son hechos
jurídicos por ejemplo la muerte que determina la condición de viudez
que corresponde al cónyuge que sobrevive.
3.- Hechos de la voluntad o actos jurídicos, tales como el matrimonio
que por definición es un contrato, o el reconocimiento voluntario de un
hijo.
4.- La sentencia judicial, en el caso de aquellas sentencias judiciales
que declaran o establecen la calidad de hijos no matrimoniales.
EFECTOS DEL ESTADO CIVIL.
1.- Da origen al parentesco.
2.- Da origen a derechos y obligaciones.
ACCIONES QUE PROTEGEN AL ESTADO CIVIL.
El estado civil está protegido por las llamadas acciones de estado las
cuales se intentan cuando se produce una cuestión de estado civil.
Derecho de Familia
Estas pueden presentarse:
1.- Cuando se reclama el reconocimiento de un estado civil que se tiene
pero del cual no se está en posesión, tal es el caso del art.320 del
Código Civil.
2.- Cuando se impugna un estado civil, en este caso se está en posesión
de un estado civil determinado, pero alguien discute la legitimidad de
tal posesión, Ej. Impugnación de maternidad o paternidad.
CARACTERES DE LAS ACCIONES DE ESTADO CIVIL.
Según se ha visto el estado civil no puede ser cedido ni objeto de
prescripción, idénticas características presentan las acciones de estado
civil.
De la indivisibilidad del estado civil resulta la indivisibilidad de las
acciones de estado civil.
TITULARES DE ESTAS ACCIONES.
En doctrina siempre pueden ejercerlas las personas cuyo estado civil es
controvertido.
En principio ellas no pasan a los herederos a menos que sirvan de base
a una acción de CARÁCTER PATRIMONIAL. {Hernán Troncoso Larronde}
*
COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES EN MATERIA DE ACCIONES DE
ESTADO CIVIL.
El conocimiento de los juicios sobre estado civil corresponde a los
tribunales civiles ordinarios (o tribunales de familia). La jurisdicción
criminal no obliga en esta materia a los tribunales en lo civil, sino por el
contrario son las decisiones de estos últimos tribunales las que se
imponen a aquellas. Así, si en un asunto criminal se plantea una
cuestión de estado civil, es él en lo civil el que debe conocer de ella y
mientras no se la resuelva, el tribunal que ejerciere jurisdicción en lo
penal no puede resolver la cuestión penal en que incide. Art.171 del
Cód. Procesal Penal.
REGLAS QUE RIGEN LA PRUEBA DEL ESTADO CIVIL.
*Hernán Troncoso Larronde, es profesor titular de la cátedra de Derecho
Civil de la Universidad de Concepción.
El Matrimonio 45
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Como se establece el estado civil es unipersonal, en el Título XVII del
Libro I del Código Civil, art.304 y Ss., particularmente el art.305 y 389
del Código Civil tenemos que los medios probatorios del estado civil ron:
1.- Partida de nacimiento, de matrimonio, de defunción.
2.- Otros documentos igualmente auténticos.
3.- Fallo judicial que determine la filiación
4.- Declaración de testigos presenciales.
5.- Posesión notoria del estado civil de que se trata.
Los mencionados en 2º, 3º, 4º término son las denominadas
pruebas supletorias del E. Civil
1.- LAS PARTIDAS.
Manera más importante para probar un determinado estado civil, es la
respectiva partida de nacimiento, matrimonio o defunción. Si bien el
art.305 Código Civil sólo se refiere a algunos estados civiles, también
sirve para probar otros parentescos no mencionados en dichas
disposiciones. Las partidas de nacimiento y defunción no sólo sirven
para probar dichos estados, sino que también sirven para probar la
edad o muerte de las personas.
Registro Civil.
Por el conflicto entre Iglesia y Estado y consecuencia directa de la
progresiva secularización de las instituciones, el Registro Civil e
Identificación es heredero directo de los registros parroquiales que
servían para la acreditación y constitución del estado civil.
Creado en 1884, buscó uniformar los criterios y hacer obligatorias las
inscripciones. Se rige en la actualidad por la Ley 4.808, 19.477 y las
modificaciones de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil que regula su
organización y sus atribuciones.
Libros que lleva el Registro Civil.
Este lleva principalmente tres libros, aunque por leyes posteriores se les
han asignado otras funciones símiles a los Conservadores de Bienes
Raíces que originalmente llevaban sólo tres registros, estos son:
1.- El Registro de nacimiento.
2.- El Registro de matrimonios.
3.- El registro de defunciones.
Antes del análisis somero de estos registros mencionaremos los
requisitos generales a toda inscripción, tales son:
Derecho de Familia
1º El lugar, día, mes y año en que se hace.
2º El nombre, apellidos, edad, profesión y domicilio de los
comparecientes.
3º La circunstancia de que los comparecientes sean conocidos del
Oficial del Registro Civil o la manera como se haya acreditado la
identidad personal.
4º La naturaleza de la inscripción.
5º La firma de los comparecientes en ambos registros, expresándose, si
no pueden hacerlo, el motivo por que no firman; y dejará, en este último
caso, la impresión digital del pulgar de su mano derecha o, en su
defecto, de cualquier otro dedo.
6º La firma del Oficial del Registro Civil. Esta firma se estampará en
ambos registros inmediatamente de terminada la inscripción. Art.12 de
la Ley 4.808 sobre Registro Civil e Identificación.
1.- REGISTRO DE NACIMIENTO.
En este registro se inscriben tantos actos como hechos constitutivos de
estado civil, pudiendo distinguirse entre las inscripciones propiamente
tales y las subinscripciones.
Las inscripciones propiamente tales.
1º Los nacimientos que ocurran en el territorio de cada comuna.
2º Los nacimientos que ocurran en viaje dentro del territorio de la
República o en el mar, en la comuna en que termine el viaje o en la del
primer puerto de arribada.
3º Los nacimientos de hijos de chilenos ocurridos en el extranjero,
estando el padre o madre al servicio de la República. Estos nacimientos
deberán inscribirse ante el cónsul chileno respectivo, quien remitirá los
antecedentes al Ministerio de Relaciones Exteriores, el cual certificará
la autenticidad de los documentos y los enviará al Conservador del
Registro Civil para los efectos de su inscripción en el Registro de la
Primera Sección de la comuna de Santiago.
4º Las escrituras públicas de adopción, las que la extingan y las
sentencias ejecutoriadas que le pongan término o declaren su nulidad.
El Matrimonio 46
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Al tenor del art.26 N°2 de la Ley 19.620 sobre Adopción. Art.3 de la Ley
4.808 sobre Registro Civil e Identificación.
Las subinscripciones.
Se subinscribirán al margen de la inscripción de nacimiento del hijo al
que se refieran, los siguientes actos, dentro de estas algunos autores
distinguen entre resoluciones judiciales y otros documentos, nosotros
seguiremos las normas que da la ley:
1º Los instrumentos por los cuales se le reconoce como hijo o por los
cuales se repudia ese reconocimiento.
2º Las sentencias que dan lugar a la demanda de desconocimiento de
la paternidad del nacido antes de expirar los ciento ochenta días
subsiguientes al matrimonio.
3º Las sentencias que determinan la filiación, o que dan lugar a la
impugnación de la filiación determinada.
4º Los acuerdos de los padres relativos al cuidado personal del hijo o al
ejercicio de la patria potestad.
5º Las resoluciones judiciales que disponen el cuidado personal del hijo,
decretan la suspensión de la patria potestad o dan lugar a la
emancipación judicial.
6º Las sentencias que anulan el acto de reconocimiento o el de
repudiación.
7º Los demás documentos que las leyes ordenen subinscribir al margen
de la inscripción de nacimiento. Art.6 de la Ley 4.808.
2.- REGISTRO DE MATRIMONIOS.
Estas inscripciones se contemplan en el art.4 de la Ley 4.808 sobre
Registro Civil.
Inscripciones.
1º Los matrimonios que se celebren en el territorio de cada comuna
ante un Oficial del Registro Civil o ante el ministro de culto autorizado
por cualquiera de las entidades religiosas a que se refiere el artículo 20
Derecho de Familia
de la Ley de Matrimonio Civil. *
2º Los matrimonios celebrados en artículo de muerte dentro del
territorio de la República en la comuna correspondiente al lugar en que
este acto se verifique;
3º Los matrimonios celebrados por chilenos en el extranjero, los que
podrán inscribirse en el Registro de la 1ª sección de la comuna de
Santiago.
Subinscripciones.
1.- Las sentencias ejecutoriadas en que se declare la nulidad del
matrimonio.
2.- La sentencia ejecutoriada que decrete la separación judicial o
divorcio.
3.- La separación de bienes de los cónyuges.
4.- Los instrumentos en que se estipulen capitulaciones matrimoniales.
5.- Las sentencias ejecutoriadas que concedan a la mujer o a un
curador, la administración extraordinaria de la sociedad conyugal.
6.- La sentencia ejecutoriada que declare la interdicción del marido.
Estas subinscripciones podrán solicitarse también del Conservador del
Registro Civil, quien ordenará que se haga la subinscripción en el libro
de la comuna que corresponda.
3.- REGISTRO DE DEFUNCIONES.
Está señalado en el art.5 de la Ley 4.808 y señala se inscribirán:
1º Las defunciones que ocurran en el territorio de cada comuna. El
art.26 de la Ley señala que pasado tres días después de la defunción,
no se podrá proceder a la inscripción sin decreto judicial.
2º Las defunciones que ocurran en viaje, en la comuna del lugar en que
debe efectuarse la sepultación.
Si el fallecimiento ocurriere en el mar, en la del primer puerto de
arribada de la nave;
* Agregado por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.
El Matrimonio 47 Derecho de Familia
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3º Las defunciones de chilenos ocurridas en el extranjero. Para efectuar

esta inscripción se remitirán los documentos debidamente legalizados
al Ministerio de Relaciones Exteriores. Este Departamento verificará la
autenticidad de los documentos y los enviará al Conservador del
Registro Civil, a fin de que disponga la inscripción en el Registro de la
comuna correspondiente.

Las defunciones de los hijos de chilenos ocurridas en el extranjero,

podrán, asimismo, ser inscritas en la forma dispuesta
precedentemente.

4º Las defunciones de los militares en campaña, en la comuna

correspondiente al último domicilio del fallecido.

5º Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta, en la

comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaración.

ACREDITACIÓN O PRUEBA DE LOS DIVERSOS ESTADOS.

1°) Estado civil de casado. Se probará frente a terceros mediante la
partida de matrimonio.

2°) Estado civil de viudo. Se probará frente a terceros mediante la

partida de matrimonio y la defunción del otro cónyuge.

3°) Es estado civil de padre, madre o hijo matrimonial. Se probará

frente a terceros mediante la partida de matrimonio de los padres y la
de nacimiento o bautismo, o mediante la correspondiente inscripción o
subinscripción del acto de reconocimiento o del fallo judicial que
determina la filiación.
El Matrimonio 48
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4°) Estado de divorciado. Se probará por la respectiva partida de
matrimonio con subinscripción. Art.4 N°4 del Ley 4.808.
5°) La separación judicial. Se probará por la respectiva partida de
matrimonio con subinscripción. Art.4 N°4 de la Ley 4.808.
6°) La adopción. Se probará con la correspondiente partida mediante la
subinscripción.
IMPUGNACIÓN DE LAS PARTIDAS.
El art.306 del Código Civil, relacionado art.1699 del Código Civil, se
concluye inequívocamente que las partidas son instrumentos públicos,
es plena prueba, el art.308 Código Civil, establece los motivos por los
cuales se pueden impugnar las partidas:
1.- Impugnación por falta de autenticidad. Defecto de forma, es decir,
falsificada esto es porque la respectiva partida no cumple con las
normas de la Ley 4.808 sobre el Registro Civil en cuyo caso la partida
será nula. (Art.306 del Código Civil)
2.- Impugnación por falsedad. El probar que son falsas las
declaraciones contenida en la respectiva partida, según señala el
art.308 inciso final del Código Civil, ello porque el Oficial de Registro
Civil está obligado a recibirlas, limitándose a consignarlas por lo que es
posible que las persona falten a la verdad, el Oficial en el caso de
declaraciones evidentemente erróneas, deberá hacer las declaraciones
que estime formular, si el compareciente insiste el oficial tendrá que
aceptarlas formulando las observaciones ante tales declaraciones.
Derecho de Familia
RECTIFICACIÓN ADMINISTRATIVA DE LAS PARTIDAS.
El art.17 de la Ley 4.808 en sus últimos cuatro incisos faculta al
Director General del Registro Civil para ordenar por vía administrativa y
sin necesidad de sentencia judicial la rectificación de partidas que
contengan omisiones o errores manifiestos. Luego exclusivamente
cuando el error u omisión es manifiesto puede ordenarla dicho
funcionario. La rectificación administrativa sólo pueda pedirla la
persona a quién se refiera la partida, sus representantes legales y sus
herederos. Art.18 de la Ley 4.808.
Para el Director del Registro Civil es facultativo ordenar la rectificación,
la ley dice “podrá”, con lo cual indica que es una facultad discrecional
de él.
El art.17 inciso 4 de la Ley 4.808 dice es error u omisión manifiesto,
cuando:
1.- La sola lectura de la respectiva inscripción.
2.- Los antecedentes que dieron origen a la inscripción.
3.- Los antecedentes que complementan la inscripción.

3.- Impugnación por falta de identidad. La prueba de la no identidad

personal, esto es de no ser una misma la persona que se refiere la
partida, es decir, se prueba que fulano de tal parece ser, pero no es
porque es otro, art.307 del Código Civil. Para impugnar la partida por
falta de identidad es preciso distinguir según si el que la invoca además
de la partida está en posesión del estado civil de que ella da constancia,
o si no existe esa posesión. En el primer caso el que pretende que la
partida no corresponde al que la exhibe le tocará acreditar la falta de
identidad. En cambio, si el que no está en posesión del estado civil lo
reclama, deberá probar que es ella la persona a quién se refiere la
partida.
El Matrimonio 49
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RECTIFICACIÓN JUDICIAL DE LAS PARTIDAS.
La regla general, es la rectificación judicial de partida, sólo
excepcionalmente y exclusivamente en caso de errores u omisiones
manifiestas se aplica la administrativa. Se exige que la rectificación sea
judicial por la gravedad que tiene alterar una partida, por las
consecuencias jurídicas que de ello pueden seguirse.
La rectificación de partida sólo puede pedirla las personas a quienes
ella se refiera, sus representantes legales y sus herederos, art.18 inciso
1 de la Ley 4.808, es un acto de jurisdicción voluntaria, art.18 inciso 2
de la Ley ya citada. Si se deduce oposición a la rectificación de partida
por legítimo contradictor, el asunto se torna contencioso y se sujeta a
los trámites del juicio que corresponda.
La ley señala un trámite obligatorio en las gestiones de rectificación
judicial de partida, debe oírse a la Dirección General del Registro Civil,
para lo cual se le remitirán los antecedentes completos; sólo puede
prescindirse de dicho informe en el caso de error manifiesto, o
reconocimientos de hijo art.18 inciso final de la Ley 4.808.
2.- OTROS DOCUMENTOS AUTÉNTICOS.
La procedencia de la prueba de documentos auténticos está autorizada
por el inciso 1 del art.309 del Código Civil.
Instrumentos auténticos serán por ende: 1) Instrumentos públicos; y 2)
Instrumentos privados, como el caso de un testamento que otorgue un
reconocimiento.
En él especifico caso de la filiación, ya señalamos que falta de partida o
subinscripción, sólo podrá acreditarse o probarse por los instrumentos
auténticos, y sólo a falta de éstos, deberá probarse en el
correspondiente juicio de filiación.
3.- FALLO JUDICIAL QUE DETERMINE LA FILIACIÓN.
En defecto de otros medios probatorios, la filiación deberá acreditarse
en el correspondiente juicio de filiación (Inciso final art.309 del Código
Civil)
4.- LA PRUEBA MEDIANTE TESTIGOS PRESENCIALES.
Esto es que han presenciado el hecho o acto constitutivo del estado
civil, ejemplo presenciaron la celebración del matrimonio, la muerte o el
Derecho de Familia
parto. Art.309 del Código Civil. Por lo que quedan excluidos los testigos
de oídas.
5.- LA PRUEBA MEDIANTE LA POSESIÓN NOTORIA.
Esto es gozar de un estado civil públicamente sin oposición de la madre
y esta posesión notoria se manifiesta mediante el nombre, el trato, la
fama, según se ve en el art.310 Código Civil.
Quien ostenta estos atributos es poseedor de un estado civil que la ley
presume que esta persona tiene, pero el poseer notoriamente un
estado civil no genera ni da lugar a un estado civil, sino que sólo sirve
para probarlo.
1.- Nombre. Implica el hecho de usar o llevar el nombre que
corresponde al estado civil.
2.- Trato. Implica el hecho de haber sido la persona tratada en forma
acorde al estado civil que se le atribuye por las personas que se
relacionan con ella.
3.- Fama. Implica el hecho de haber sido considerados en tal carácter
por la sociedad en general.
Posesión notoria en el matrimonio.
Rigen los art.310 a 313, que son las que señala el Código Civil, en
relación con la posesión notoria, y de las que se deducen las relativas a
la posesión notoria en general, de lo que resulta que esta debe ser:
1.- Pública. Dice el art.310 del Código Civil: “La posesión notoria del
estado de matrimonio consiste principalmente en haberse tratado los
supuestos cónyuges como marido y mujer en sus relaciones domésticas
y sociales; y en haber sido la mujer recibida en ese carácter por los
deudos y amigos de su marido, y por el vecindario de su domicilio en
general”.
2.- Continua. Señala el art.312 Código Civil: “Para que la posesión
notoria del estado de matrimonio se reciba como prueba del estado
civil, deberá haber durado diez años continuos, por lo menos”.
Manifiesta el art.313 Código Civil: “La posesión notoria del estado de
matrimonio se probará por un conjunto de testimonios fidedignos, que
lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de
El Matrimonio 50
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no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva
partida, o la pérdida o extravío del libro o registro, en que debiera
encontrarse".
La posesión notoria en la filiación.
La posesión notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada,
preferirá a las pruebas periciales de carácter biológico en caso de que
haya contradicción entre una y otras.
Si embargo, si hubiese graves razones que demuestren la
inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecerán las
pruebas de carácter biológico. (Art.201 del Código Civil.)
VALOR DE LA SENTENCIA EN MATERIA DE ESTADO CIVIL.
Señala el art.3 del Código Civil, este principio general del efecto relativo
de la sentencia esta modificado por el art.315 Código Civil (efecto erga
omnes) este efecto de la sentencia es consecuencia de la indivisibilidad
del estado civil, para que se cumpla este efecto es necesario que la
sentencia cumpla con los requisitos del art.316 Código Civil.
1.- Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada. Relacionado con el
art.174 del Cód. Proc. Civil.
2.- Que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor (es el que
tiene interés principal en el pleito), art.317 y 318 del Código Civil.
Legítimo contradictor sólo serán las personas señaladas en el art.317
del Código Civil, que señala: “Legítimo contradictor en la cuestión de
paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la
cuestión de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el
hijo.
Son también legítimos contradictores los herederos del padre o madre
fallecidos en contra de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción
y, también, los herederos del fallecido cuando éstos se hagan cargo de
la acción iniciada por aquel o decidan entablarla”.
Si los herederos fueren varios, el fallo dictado a favor o en contra de
cualquiera de ellos aprovecha o perjudica a los demás coherederos que
citados no comparecieron. Pero, para que este fallo afecte a los demás
coherederos es requisito que hayan sido citados, si no lo han sido, la
Derecho de Familia
sentencia no los afectará.
3.- Que no haya habido colusión en el juicio. (Colusión es el acuerdo
entre el litigante para obtener un resultado determinado y privado)
art.319 Código Civil.
Las partes no deben haberse puesto de acuerdo, el fallo debe haberse
obtenido legítimamente. En relación con este elemento el art.319 del
Código Civil indica que la prueba de la colusión en el juicio no puede
alegarse sino dentro del plazo de cinco años que siga a continuación de
la dictación de la sentencia.
Parece ser una excepción al efecto de la sentencia en materia del
estado civil, pero no es excepción en materia del art.315 Código Civil,
porque en el art.320 del Código Civil, no se cumple el requisito de dictar
la sentencia contra el legítimo contradictor.
LAS GUARDAS.
Son relaciones “cuasi familiares”. Ruggiero dice que: “Son una
institución de carácter suplementario”, ya que entran a operar a falta de
la potestad marital o filial. Las guardas “limitan” esas potestades.
El derecho protege a las personas que, en razón de múltiples motivos,
carecen de los medios de defensa ante aquellos que pueden cometer
actos de explotación en sus personas como de eventuales abusos en su
patrimonio. Es para ello que el derecho ha configurado una serie de
instituciones destinadas a la protección de dichos incapaces, y que se
denominan como las guardas en general.
CONCEPTO.
“Las tutelas y las curadurías o curatelas son cargos impuestos a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos o
administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo
potestad de padre o madre, que pueda darles la protección debida.
Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y
generalmente guardadores”. (Art.338 del Código Civil.)
El Código Civil, sigue la tradición de distinguir entre tutelas y curadurías,
lo que viene del Derecho Romano; ya había desaparecido en el Derecho
Francés a la fecha del proyecto de Bello.
El Matrimonio 51
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Etimológicamente la voz, “tutela”, proviene del latín tueri, defender,
proteger, y “curatela”, de cura, curatio, cuidado.
DISTINGOS:
1.- Sólo puede darse TUTOR, al impúber, art.341 del Código Civil: “Están
sujetos a tutela los impúberes”. La CURATELA, se da a menores púberes
y a mayores de edad; y también a simples patrimonios, como la
herencia yacente.
2.- La TUTELA, impone la obligación de velar por la “persona” y “bienes”
del pupilo, conformarse con la voluntad de la persona o personas
encargadas de ellas. (Art.428 del Código Civil: “En lo tocante a la
crianza y educación del pupilo es obligado el tutor a conformarse con la
voluntad con la voluntad de la persona o personas encargadas de
ellas...). La CURATELA, puede o no referirse a la persona; generalmente
se refiere más bien a la administración de los bienes.
3.- El TUTOR deberá obrar siempre representando a su pupilo; el
CURADOR puede, en ciertos casos, autorizarlo para que obre por sí
mismo.
4.- La TUTELA no admite clasificación. Sólo existe la tutela del impúber.
Art.341 del Código Civil. La CURATELA hay distinciones porque están
sometidas a ellas diferentes clases de incapaces. Por esta razón
pueden ser generales, especiales, adjuntas, de bienes, interinas.
5.- Para nombrar TUTOR no se consulta la voluntad del impúber. En
cuanto al CURADOR en caso de nombrársele a un menor adulto, éste
propone la persona de su curador. (Art.437 del Código Civil.)
Las diferencias entre las tutelas y curatelas no son sustanciales; el
curador y el tutor del menor, prácticamente son la misma institución, de
manera que sería útil suprimir de los textos legales la tutela y
transformarla en una simple curaduría. Finalmente, la tutela es siempre
general.
CARACTERES COMUNES.
1.- Son cargos obligatorios.
Si se excusa sin motivo se hace indigno de suceder al causante que lo
nombró por testamento, art.971 del Código Civil. Relacionado con el
art.338 del Código Civil, que habla de “cargos impuestos a ciertas
personas”.
Derecho de Familia
2.- Se otorgan a favor de aquellos que no pueden dirigirse por sí mismos
o administrar competentemente sus negocios.
De ahí, que no puedan ser sometidos a guarda los que están bajo
potestad de padre o madre.
Excepciones:
a.- Cuando se suspende la patria potestad. Art.348 inciso 2 del Código
Civil: “Se dará curador adjunto al hijo cuando el padre o la madre son
privados de la administración de los bienes del hijo o de una parte de
ellos, según el artículo 251”.
Claro que no hay incompatibilidad con las curadurías adjuntas.
En este caso el guardador nombrado tiene el carácter de general.
b.- Cuando se priva al padre o madre de la administración de los bienes
del menor por alguna de las causales del art.251 del Código Civil.
En este caso, como subsisten las demás facultades de la patria
potestad, se le nombrará “curador adjunto”.
c.- Cuando al hijo de familia se le hace una donación, herencia o legado
hecho al pupilo y el donante o curador nombra un curador para que
administre los bienes asignados. (Art. 352 del Código Civil).-
3.- Por regla general, no se puede dar curador al que ya lo tiene.
¿Y sí los negocios del pupilo son muy complicados?
Dice el art.351 del Código Civil: “Si el tutor o curador, alegando la
excesiva complicación de los negocios del pupilo y su insuficiencia para
administrarlos cumplidamente, pidiere que se le agregue un curador,
podrá el juez acceder, habiendo oído sobre ello a los parientes del
pupilo y al respectivo defensor.
El juez dividirá entonces la administración de modo que más
conveniente le parezca”.
Y agrega el art.352 inciso 1 del Código Civil: “Si al que se halla bajo
tutela o curaduría se hiciere una donación, herencia o legado, con la
precisa condición de que los bienes comprendidos en la donación,
El Matrimonio 52
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herencia o legado, se administren por una persona que el donante o
testador designa, se accederá a los deseos de éstos; a menos que,
oídos los parientes y el respectivo defensor, apareciere que conviene
más al pupilo repudiar la donación, herencia o legado, que aceptarlos
en esos términos”.
4.- El pupilo debe ser una sola persona.
No se concibe un pupilo plural, salvo el caso de excepción del art.347
inciso 1 del Código Civil: “Podrán colocarse bajo una misma tutela o
curaduría dos o más individuos, con tal que haya entre ellos indivisión
de patrimonios”.
5.- Son generalmente servidas por personas naturales, pero según la
Ley de Bancos (D.L. 252 de 1960 y reformas de 1997), pueden ser
nombrados testamentarios generales conjuntos, adjuntos, especiales y
de bienes, art.86 Nº4, sólo se refieren a la administración de los bienes,
pues el cuidado personal del pupilo debe ser ejercido por otra persona.
6.- Tanto tutor como curador general tiene la representación legal del
pupilo y la administración de sus bienes. Art.43 del Código Civil.
Además, los tutores y los curadores generales deben cuidar de la
persona de los pupilos. (Art.340 del Código Civil.)
7.- Un mismo pupilo puede tener uno o más guardadores. Así lo
establece el inciso final del art.347 del Código Civil: “Una misma tutela
o curaduría puede ser ejercida conjuntamente por dos o más tutores o
curadores”.
CLASIFICACIONES.
1.- Tutelas y curadurías.
“Están sujetos a curaduría general los menores adultos; los que por
prodigalidad o demencia han sido puestos en entredicho de administrar
sus bienes; y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente”. (Art.341 y 342 del Código Civil.)
2.- Atendiendo a la extensión de las facultades.
Generales. La tutela es siempre general; la curaduría puede ser; de
bienes, adjunta o especial.
Derecho de Familia
La guarda general se caracteriza porque confiere al guardador la
representación del pupilo, la administración de su patrimonio y el
cuidado de su persona (Art.340 del Código Civil).
¿Quiénes están sujetos a curaduría general?
Los menores adultos, los pródigos o dementes interdictos y los sordos o
sordomudos.
De bienes. Se refieren a la administración del patrimonio del pupilo.
Dice el art.343 del Código Civil: “Se llaman curadores de bienes y los
que se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los
derechos eventuales del que está por nacer”
Adjuntos. Dice el art.344 del Código Civil: “Se llaman curadores
adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas que están bajo
potestad de padre, madre, o bajo tutela o curaduría general, para que
ejerzan una administración separada”.
Especiales. Según el art.345 del Código Civil: “Curador especial es el
que se nombra para un negocio particular” (Ej. Curador ad litem).
3.- Atendiendo al origen del nombramiento.
Testamentarios, legítimas y dativas.
“Las tutelas o curadurías pueden ser testamentarias, legítimas o
dativas. Art.345 del Código Civil.
Son testamentarios las que se constituyen por acto testamentario.
Legítimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cónyuge del
pupilo.
Dativas, las que confiere el magistrado.
Sigue las reglas de la guarda testamentaria la que se confiere por acto
entre vivos, según el artículo 360”.
DESIGNACIÓN DE LOS GUARDADORES.
Pueden originarse en una disposición testamentaria, encontrase
preestablecidas por la ley, legítimas o quedar entregada a la
designación de la justicia, dativas. (Art.353 del Código Civil.)
Veamos las particularidades de unas y otras.
LA GUARDA TESTAMENTARIA.
El Matrimonio 53
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Son las que se constituyen por acto testamentario. Como la ley no
distingue, cualquier tipo de testamento basta. (Art.353 inciso 2 del
Código Civil.)
Caracteres de la guarda testamentaria.
1.- Puede ser una tutela o bien una curaduría y en este último caso
puede ser general de bienes (caso del hijo que está por nacer) o adjunta
(caso del donante).
2.- Puede ser pura y simple o sujeta a modalidades que constituirán en
condiciones suspensivas o resolutorias y plazos suspensivos o extintivos
(art.365 del Código Civil).
3.- Puede designarse uno o varios guardadores que ejerzan
simultáneamente la guarda o que se la dividan entre sí (Art.361 del
Código Civil).
4.- Pueden nombrarse varios tutores o curadores que se sustituyan o
suceden uno a otro. (Art.364 del Código Civil).
La ley le confiere esta facultad a:
1.- Al padre o la madre.
“El padre o madre puede nombrar tutor, por testamento, no sólo a los
hijos nacidos, sino al que se halla todavía en el vientre materno, para en
caso que nazca vivo”. (Art.354 del Código Civil.)
“Puede asimismo nombrar curador, por testamento, a los menores
adultos; y a los adultos de cualquiera edad que se hallan en estado de
demencia, o son sordos o sordomudos que no entienden ni se dan a
entender claramente”. (Art.355 del Código Civil.)
“Puede asimismo nombrar curador, por testamento, para la defensa de
los derechos eventuales del hijo que está por nacer”. (Art.356 del
Código Civil.)
2.- El autor de una liberalidad.
“No obstante lo dispuesto en el artículo 357, el padre, la madre
y cualquier otra persona, podrán nombrar un curador, por testamento o
por acto entre vivos, cuando donen o dejen al pupilo alguna parte de
sus bienes, que no se les deba a título de legítima”. (Art.360 inciso 1 del
Código Civil).
Derecho de Familia
3.- El adoptante (Ley 19.620 sobre Adopción)
Sobre quienes se ejerce.
1.- Hijos nacidos, tanto aquellos concebidos y nacidos dentro del
matrimonio como aquellos que no lo sean. (Art.354 del Código Civil.)
2.- Hijos que están por nacer. (Art.354, 2ª parte del Código
Civil.)
3.- Derechos del hijo que está por nacer. (Art.356 del Código Civil.)
Restricciones.
Carecerá del derecho que se le confiere a nombrar tutor o curador por
testamento:
1.- El padre o madre que ha sido privado de la patria potestad por
decreto de juez, según el artículo 271 del Código Civil.
2.- El padre o madre que por mala administración haya sido removido
judicialmente de la guarda del hijo.
3.- También carecerá de estos derechos el padre o madre cuando la
filiación ha sido determinada judicialmente contra su oposición.
(Art.357 del Código Civil.)
LA GUARDA LEGÍTIMA.
Es la establecida por la ley y se otorga al cónyuge y parientes del pupilo.
Características.
1.- Puede ser tutela o curaduría general.
2.- Debe ser pura y simple. No puede estar sujeta a modalidades.
Ámbito de aplicación.
El legislador señala la persona que ha de ejercer la guarda de manera
supletoria, o sea, cuando las personas que tienen derecho a nombrar
guardador no lo han hecho, cuando expira la guarda testamentaria o
cuando no existen personas con derecho a hacer tales designaciones.
Casos de procedencia.
1.- Cuando el padre o madre no han ejercido el derecho de nombrar
curador por testamento al hijo.
El Matrimonio 54 Derecho de Familia
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2.- Cuando el guardador nombrado era incapaz de ejercitar la guarda o
se excusó de hacerlo.
3.- Cuando expiró la guarda testamentaria por vencimiento del plazo o
por fallecimiento o remoción de su titular.
4.- Cuando se suspende la patria potestad por decreto del juez de
conformidad al art.272 del Código Civil.
5.- Cuando la filiación ha sido determinada judicialmente contra la
oposición del padre o de la madre según sea el caso (art.357 inciso
final del Código Civil).
6.- Cuando es emancipado el menor (Legal o judicialmente).

¿Sobre quiénes se ejerce?

Sobre los HIJOS, tanto matrimoniales como no matrimoniales. Aquí se
debe incluir al adoptado que para todos los casos es hijo.

Titulares de la guarda legítima, ejercida sobre el hijo matrimonial.

Orden de prelación, art.367 del Código Civil:
1º Padre del pupilo.
2º La madre.
3º Ascendiente de uno y otro sexo.
4º Hermanos del pupilo y hermanos de los ascendientes del pupilo.
El Matrimonio 55
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Titulares de la guarda legítima ejercida sobre el hijo no matrimonial.
Ejerce esta guarda el padre o madre que primero lo haya reconocido, y
si ambos le han reconocido en un mismo momento, el padre. (Art.368
del Código Civil.)
Si la filiación no ha sido determinada o si la filiación ha sido establecida
judicialmente contra la oposición del padre o madre, la guarda será
dativa. (Art. 368 inciso final del Código Civil.)
LA GUARDA DATIVA.
La confiere el juez, y en conformidad al art.370 del Código Civil, procede
a falta de otra tutela o curaduría. Se recurre a ella cuando no haya
guardador testamentario, ni cónyuge o parientes a quienes les
corresponda la guarda legítima.
Características.
1.- Esta guarda puede ser general, adjunta, o especial.
2.- El guardador nombrado puede ser además interino o definitivo.
Art.372 del Código Civil.
3.- En este caso, el menor de edad púber tiene derecho a proponer la
persona que ha de desempeñar este cargo. Art.840 del Código de
Procedimiento Civil y art.437 del Código Civil.
4.- El juez, para la elección de la persona que la desempeñe, debe oír a
los parientes del pupilo y nombrar, en caso necesario, a dos más, y
dividir entre ellos las funciones. Si hay curador adjunto, el juez debe
preferirlo. Art.372 del Código Civil.
Casos en que procede.
1.- Cuando se retarda por cualquier causa el discernimiento de una
tutela o curaduría; en este evento el curador dativo tendrá el carácter
de interino. Art.371 inciso 2 del Código Civil.
2.- Cuando durante el desempeño de una guarda ocurre algún
embarazo que impida al guardador seguir ejerciendo su cargo. Art.371
del Código Civil.
3.- Cuando se trata de personas que no pueden ser sometidas a la
guarda legítima. Art. 370 del Código Civil.
Derecho de Familia
DILIGENCIAS Y FORMALIDADES QUE DEBEN PRECEDER AL EJERCICIO
DE LA GUARDA.-
Es materia está tratada en el Título XX del Libro I del Código Civil art.373
y Ss.
Son tres formalidades las formalidades: el discernimiento, la fianza e
inventario.
VEAMOS:
1.- DISCERNIMIENTO.
“Es el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer su
cargo”. Art. 373 del Código Civil.
Este decreto judicial, de acuerdo al art.854 del Código de Procedimiento
Civil, debe reducirse a escritura pública, que firmará el juez que lo
concede.
Según el art.854 del Código de Procedimiento Civil, sólo se entenderá
discernida la guarda desde que se otorgue la referida escritura.
Objetivo.
1.- Que el tribunal verifique si la persona designada cumple o no cumple
los requisitos legales.
2.- Que exista una fecha cierta desde la cual el guardador asuma su
cargo.
3.- Servir de publicidad respecto de terceros.
4.- Es un requisito de toda guarda. Art.373 inciso del Código Civil.
5.- El discernimiento debe ser reducido a escritura pública, art.854 del
Código de Procedimiento Civil. Mientras, ello no se efectúa no se
entiende discernida la guarda.
Tribunal competente.
Será competente el Tribunal de Familia, aplicándose el Procedimiento
de los Actos Judiciales No Contenciosos. (Art.8 N°6 y 102 de la Ley
19.968.)
Procedimiento.
Las reglas están señaladas en el art.853 y Ss., del Cód. Proc. Civil:
1.- El tutor o curador testamentario que pida el discernimiento debe
presentar el nombramiento que se le hizo y comprobar que se han
verificado las condiciones legales necesarias para que el nombramiento
tenga lugar. Si el tribunal encuentra justificada la petición, aprobará el
El Matrimonio 56
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nombramiento y mandará discernir el cargo, previa audiencia del
defensor de menores. Art.853 del Código de Procedimiento Civil.
2.- El decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer el
cargo, se debe reducir a escritura pública, que firmará el juez que
apruebe o haga el nombramiento. La tutela o curaduría se entiende
discernida desde que se otorgue esta escritura. (Art.854 del Código de
Procedimiento Civil.)
3.- Por excepción, no es necesaria la escritura pública. En el caso del
curador ad litem, ni cuando la fortuna del pupilo sea escasa a juicio del
tribunal.
4.- Para que el tribunal mande otorgar la escritura de discernimiento o
dar copia del título, es previo el otorgamiento por escritura pública de la
fianza a que el tutor o curador está obligado, fianza que debe ser
aprobada por el tribunal con audiencia del defensor respectivo. Art.855
del Código de Procedimiento Civil.
5.- En el escrito en que se solicita el discernimiento se podrá ofrecer la
fianza necesaria, y el tribunal se pronunciará en una misma resolución
sobre lo uno y lo otro. Podrá ser una misma la escritura de fianza y la de
discernimiento. Art. 857 del Código de Procedimiento Civil.
Casos en que el discernimiento no debe reducirse a escritura pública.
Según el art.373 del Código Civil, toda guarda, debe ser
discernida; pero no todo discernimiento debe reducirse a escritura
pública. El art.854 del Código de Procedimiento Civil, no exige tal
formalidad en dos casos:
1º En el de los curadores ad litem.
2º En las demás guardas cuando la fortuna del pupilo fuere escasa a
juicio del Tribunal.
En ambos casos, el decreto de nombramiento o de aprobación sirve de
título suficiente.
El discernimiento es de gran importancia porque señala la época en que
se inicia la guarda y es, a la vez, un requisito de publicidad de ella.
Sanción.
Derecho de Familia
“Los actos del tutor o curador anteriores al discernimiento, son nulos..."
Art.377 del Código Civil.
La Corte Suprema, ha dicho que esta nulidad es relativa, porque el
discernimiento es un requisito exigido en consideración al estado o
calidad de la persona y, además, porque admite ratificación. Tesis que
también sostiene Teodoberto Álvarez.
La doctrina no es clara, para algunos será la inoponibilidad y no la
nulidad. Lo sostiene Borja y Claro Solar, pero ante la letra del art.377
del Código Civil, debemos aceptar que la sanción es la nulidad absoluta.
Alessandri Besa sostiene la misma tesis.
2.- FIANZA.
Es una caución que puede ser sustituida por una hipoteca suficiente y
también por una prenda.
“Para discernir la tutela o curaduría será necesario que preceda el
otorgamiento de la fianza o caución a que el tutor o curador esté
obligado”. Art. 374 inciso 1 del Código Civil.
El art.855 del Código de Procedimiento Civil, dispone que la fianza deba
ser otorgada por escritura pública y aprobada por el Tribunal con
audiencia del Defensor respectivo.
La regla general, es que todo guardador debe rendir fianza y el art.856
del Código de Procedimiento Civil, la exige aun respecto de los interinos
que hayan de durar más de tres meses en el cargo.
“En lugar de la fianza prevenida en el artículo anterior, podrá prestarse
prenda o hipoteca suficiente”. Art.376 del Código Civil
Personas dispensadas de otorgar fianza.
El art.375 del Código Civil, señala: “Son obligados a prestar fianza todos
los tutores o curadores, exceptuados solamente:
1º El cónyuge y los ascendientes y descendientes;
2º Los interinos, llamados por poco tiempo a servir el cargo;
3º Los que se dan para un negocio particular, sin administración de
bienes.
Podrá también ser relevado de la fianza, cuando el pupilo tuviere pocos
bienes, el tutor o curador que fuere persona de conocida probidad y de
bastantes facultades para responder de ellos”.
A la lista de este artículo deben agregarse:
El Matrimonio 57 Derecho de Familia
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4º Curadores ad Litem.
5º Bancos cuando son nombrados Curadores. Art. 86 Nº4 DL 252.

¿Puede el testador relevar de la fianza?

Claro Solar, Somarriva y Rossel, piensan que sí, ya que en el caso del
inventario la ley dice que no podrá hacerlo, pero tratándose de la fianza
la ley, no dice nada. Art. 379 del Código Civil.

La opinión contraria sostiene que el testador no puede liberar, en su

testamento al guardador de la obligación de rendir caución. Argumentan
que en esta materia no se puede razonar por analogía ni aplicar la
argumentación a contrario sensu, ya que se trata de normas de orden
público. Tal es la solución de Planiol y Ripert al problema. La ley quiere
que se pueda hacer efectiva la responsabilidad del guardador.

Calificación de la fianza.
La hace el juez con audiencia del defensor de menores. Art. 855, 856 y
857 del Código de Procedimiento Civil.

Tribunal competente.
El del domicilio del pupilo, que será el Tribunal de Familia, a través, del
Procedimiento de los Actos Judiciales no Contenciosos. (Art.8 N°6 y 102
de la Ley 19.968 y art.130 N°4 del Código Orgánico de Tribunales.)
El Matrimonio 58
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3.- DEL INVENTARIO.
La obligación de hacer inventario tiene por objeto salvaguardar los
intereses del pupilo; además, permitirá calificar la cuenta que deberá
rendir el guardador. Este debe ser solemne.
“Ni se le dará la administración de los bienes, sin que preceda
inventario solemne”. Art. 374 inciso 2 del Código Civil.
“El tutor o curador es obligado a inventariar los bienes del pupilo en los
noventa días subsiguientes al discernimiento, y antes de tomar parte
alguna en la administración, sino en cuanto fuere absolutamente
necesario. Art. 378 del Código Civil.
El juez, según las circunstancias, podrá restringir o ampliar este plazo.
Por la negligencia del guardador en proceder al inventario y por toda
falta grave que se le pueda imputar en él, podrá ser removido de la
tutela o curaduría como sospechoso, y será condenado al resarcimiento
de toda pérdida o daño que de ello hubiere resultado el pupilo, de la
manera que se dispone en el artículo 423”.
Contenido del inventario.
El contenido del inventario abarca todos los bienes raíces y muebles,
títulos de propiedad, acciones, créditos y deudas (Art.382 del Código
Civil), si después de la confección del inventario aparecen nuevos
bienes, de los que no se tenía noticia, se hará un nuevo inventario
solemne (art.383 del Código Civil), deben incluirse aún, los que no
pertenecen a la hacienda inventariada si se encuentran entre éstas
(art.384 del Código Civil).
Según el art.379 del Código Civil, el testador no puede liberar de esta
obligación al guardador.
Exención de inventario solemne.-
El art.380 del Código Civil, exceptúa de hacer inventario solemne,
reemplazándolo por el simple, tratándose de curadores que administran
bienes muy exiguos.
Sanción por la falta de inventario.
Según el art. 378 inciso final del Código Civil, es la remoción del cargo
de guardador. Además responderá de los perjuicios al pupilo art.423 del
Derecho de Familia
Código Civil “Contra el tutor o curador que no se dé verdadera cuenta de
su administración, exhibiendo a la vez el inventario y las existencias, o
que en su administración fuere convencido de dolo o culpa grave, habrá
por parte del pupilo de apreciar y jurar la cuantía del perjuicio recibido,
comprendiendo el lucro cesante; y se condenará al tutor o curador en la
cuantía apreciada y jurada; salvo que el juez haya tenido a bien
moderarla”.
Es curioso ejemplo de indemnización de perjuicios cuya avaluación
corresponde al perjudicado.
LA ADMINISTRACIÓN DE TUTORES Y CURADORES.
El guardador tiene la representación del pupilo (art.390 del Código Civil)
y la administración de sus bienes (art.391 del Código Civil).
El Consultor. Dice el art.392 inciso 1 del Código Civil: “Si en el
testamento se nombrare una persona a quien el guardador haya de
consultar en el ejercicio de su cargo, no por eso será éste obligado a
someterse al dictamen del consultor; ni haciéndolo, cesará su
responsabilidad”.
La regla general, pues, es que el dictamen sea facultativo y no
obligatorio para el guardador, lo que importa concluir que no puede
eludir su responsabilidad si se somete al dictamen del consultor.
El testador puede, eso sí, obligar al guardador a proceder de acuerdo
con el consultor, en cuyo caso le da a su dictamen un carácter
obligatorio. El art.392 inciso 2 del Código Civil, señala: “Si en el
testamento se ordenare expresamente que el guardador proceda de
acuerdo con el consultor, tampoco cesará la responsabilidad del
primero por acceder a la opinión del segundo; pero habiendo discordia
entre ellos no procederá el guardador sino con autorización del juez,
que deberá concederla con conocimiento de causa”.
Dice Rossel, que si el guardador, en el caso en examen, prescinde del
examen del consultor, vicia el acto de nulidad relativa por omitir un
trámite exigido en consideración a la persona.
A.- REPRESENTACIÓN DEL GUARDADOR.
Es el representante legal del pupilo, art. 43 del Código Civil.
El Matrimonio 59
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Puede autorizarlo, si es relativamente incapaz. Hay además, partes del
patrimonio que el pupilo administra personalmente, como su peculio
profesional, por ejemplo.
Ejecutado el acto por el guardador, éste compromete al pupilo en su
propio patrimonio y no al guardador, pero para que ello ocurra es
menester que el guardador haya obrado en representación del pupilo y
que hay expresado esta circunstancia en el instrumento del mismo acto
o contrato.
Derecho de Familia
Autorización judicial, por razón de necesidad o de utilidad manifiesta y
subasta pública. Art.393 del Código Civil: “No será lícito al tutor o
curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes raíces del
pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o
empeñar los muebles preciosos o que tengan valor de afección; ni
podrá el juez autorizar esos actos, sino por causa de utilidad o
necesidad manifiesta". Art. 394 del Código Civil: "La venta de cualquiera
parte de los bienes del pupilo enumerados en los artículos anteriores,
se hará en pública subasta”.-

Si el curador no obra en representación del pupilo, sólo obliga su propio

patrimonio.

Y si no deja constancia de su representación y realmente está actuando

para él, sólo obligará al pupilo si el acto le fuese beneficioso y no de otro
modo, art. 411 del Código Civil.

B.- ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES PUPILARES.

Las facultades de administración no son siempre las mismas: el
legislador establece una clara distinción fundada en la trascendencia
económica del acto o contrato que celebre.

Hay, en efecto, actos que el guardador ejecuta libremente, con las más
amplias facultades y son, generalmente, aquellos comprendidos en la
mera administración. Hay otros que, por su significación, sólo pueden
ser cumplidos con requisitos previos. Hay otros, por último, que le están
prohibidos.

Veamos:
1.- Actos de mera conservación del patrimonio.
“El tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la
conservación de estos bienes y a su reparación y cultivo. Su
responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive”. Y el art.405
del Código Civil, expresa: “Los deudores del pupilo que pagan al tutor o
curador, quedan libres de todo nuevo pago”. Ejemplos reparar sus
bienes, interrumpir prescripciones, cobrar créditos, etc. Además,
enajenar bienes muebles del pupilo que no tengan el carácter de
preciosos. (Art. 391 del Código Civil.)

2.- Enajenación de bienes raíces.

El Matrimonio 60
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Excepciones:
a.- La venta forzada de bienes raíces (Art.395 inciso 1 del Código Civil).
b.- La expropiación por causa de utilidad pública.
c.- La constitución de hipoteca, censo o servidumbre cuando el bien raíz
se ha transferido al pupilo con la carga de constituirlos, art.395 inciso 2
del Código Civil.
3.- Enajenación de bienes muebles preciosos.
El art. 393 y 394 del Código Civil señalan, que la venta de estos bienes
se realiza en pública subasta, por autorización judicial, por causa de
utilidad o necesidad manifiesta.
4.- Inversión de los dineros populares.
El guardador está obligado a invertir los dineros ociosos del pupilo.
Art.406 inciso 1 del Código Civil: “El tutor o curador deberá prestar el
dinero ocioso del pupilo con las mejores seguridades, el interés
corriente que se obtenga con ellas en la plaza”.
5.- Particiones en que tenga interés el pupilo.
Lo representa el guardador, pero debe recabar la intervención de la
justicia en tres momentos:
a.- Iniciación de la partición, art.396 y art. 1322 del Código Civil.
b.- Nombramiento del partidor, art.1326 del Código Civil.
c.- Término de la partición, art.399 1342 del Código Civil.
Excepción.
Cuando se hace de común acuerdo. El art.1325 del Código Civil, dice:
“Los coasignatarios podrán hacer la partición por sí mismos si todos
concurren al acto, aunque en ellos haya personas que no tengan la libre
disposición de sus bienes,...”.
En este caso, ha dicho la Corte Suprema, el guardador no necesita
autorización judicial para concurrir a la escritura, pero será menester
que la partición, una vez terminada, sea sometida a la aprobación de la
justicia ordinaria de la misma manera que si se procediere ante
Partidor.
6.- Transacciones y compromisos.
El art.400 del Código Civil expresa. Es necesario previamente
autorización judicial para proceder o comprometer derechos del pupilo
que valgan más de un centavo, y sobre sus bienes raíces; las resultas
Derecho de Familia
de la transacción o el compromiso requieren del mismo modo
autorización judicial, so pena de nulidad. Doble intervención de la
justicia; para proceder y luego para aprobarla.
7.- Aceptación de herencia o legado.
El art.397 del Código Civil, dice: “El tutor o curador no podrá repudiar
ninguna herencia deferida al pupilo, sin decreto de juez con
conocimiento de causa, ni aceptarla sin beneficio de inventario”.
Además:
a.- El guardador debe aceptar la herencia con beneficio de inventario
(art.1225 y 1250 inciso del Código Civil).
b.- Si la donación o legado no impone obligaciones o gravámenes al
pupilo, el guardador puede aceptar libremente, en caso contrario se
procede a tasar previamente las cosas donadas o legadas (art. 398 del
Código Civil).
8.- Fianza.
El pupilo no puede ser obligado como fiador por su representante legal.
Excepción.
El juez puede autorizarla en los casos excepcionales contemplados en
el art.404 del Código Civil a favor de un cónyuge, ascendiente o
descendiente, y por causa grave y urgente.
9.- Arrendamiento de bienes raíces del pupilo.
El art.407 del Código Civil, expresa: “No podrá el tutor o curador da en
arriendo ninguna parte de los predios rústicos del pupilo por más de
ocho años, ni de los urbanos por más de cinco, ni por más número de
años que los que falten al pupilo para llegar a los dieciocho.
Si lo hiciere no será obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el
que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de
los límites aquí señalados”.
Sanción. La inoponibilidad.
10.- Donaciones de bienes raíces del pupilo.
Prohibición total. Dice el art.402 inciso 1 del Código Civil: “Es prohibida
la donación de bienes raíces del pupilo, aun con previo decreto del
juez”.
El Matrimonio 61 Derecho de Familia
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¿Y las donaciones de dinero y otros bienes muebles?

El mismo art. 402 inciso 2 del Código Civil agrega: “Solo con previo
decreto de juez podrán hacerse donaciones en dinero u otros bienes
muebles del pupilo; y no las autorizará el juez, sino por causa grave,
como la de socorrer a un consanguíneo necesitado, contribuir a un
objeto de beneficencia pública, u otro semejante, y con tal que sean
proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un
menoscabo notable los capitales productivos”.

Excepción.
Dice el art.402 inciso final del Código Civil: “Los gastos de poco valor
para objetos de caridad, o de licita recreación, no están sujetos a
precedente prohibición”.

11.- Actos entre el guardador y el pupilo.

El art.412 del Código Civil, regla la celebración de actos entre guardador
y pupilo en que tenga interés el primero o determinados suyos, o sus
socios de comercio. No los impide sino que dispone que deben
celebrarse con autorización de los otros guardadores generales, si los
hubiere, que no estén implicados, o del juez en subsidio.

Prohibición.
Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar bienes
raíces del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición
a su cónyuge, y a sus ascendientes o descendientes.

Sanción.
Nulidad absoluta.
El Matrimonio 62 Derecho de Familia
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DE LAS OBLIGACIONES DEL GUARDADOR Y DE LAS ESPONSABILIDADES
INHERENTES A SU CARGO. 2.- RESPONSABILIDAD DEL GUARDADOR.-
Responderá hasta culpa leve, art.391 del Código Civil; además sanción
1.- OBLIGACIONES DEL GUARDADOR. penal por administración fraudulenta art.240 del Código Penal.
a.- Llevar cuenta fiel y exacta y, en cuanto fuere posible, documentada,
de todos sus actos administrativos, día por día, art.415 del Código Civil. ¿Y si hay pluralidad de guardadores?
a.- Cuando la administración se realiza de consuno, la responsabilidad
b.- Exhibir su cuenta durante su administración cuando el juez lo de los guardadores es solidaria.
ordene, art.416 del Código Civil. b.- Cuando la administración es dividida, cada guardador responde de
sus propios actos.
c.- Exhibir la cuenta una vez que termina la administración, art.415 c.- Responsabilidad subsidiaria, art.416 inciso 2 y art.419 inciso 1 del
inciso 2 del Código Civil. Código Civil.
Si la cuenta se discute con el ex pupilo o sus herederos, podrán éstos
aprobarla libremente. Pero si la administración se transfiere a otros 3.- PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN DEL PUPILO.
tutores o curadores, la aceptación de la herencia requiere aprobación Cuatro años a contar de la fecha en que termina el pupilaje. Art. 425 del
judicial, oyendo al respectivo defensor, art. 422 inciso 2 del Código Civil. Código Civil: “Toda acción del pupilo contra el tutor o curador en razón
de la tutela o curaduría, prescribirá en cuatro años, contados desde el
Juramento estimatorio del pupilo. Si el tutor o curador no diere día en que el pupilo haya salido del pupilaje.
verdadera cuenta de su administración, exhibiendo a la vez el inventario Si el pupilo fallece antes de cumplirse el cuadrienio, prescribirá dicha
y las existencias, o en su administración fuere convencido de culpa lata acción en el tiempo que falte para cumplirlo”.
o dolo, habrá por parte del pupilo derecho para apreciar y jurar la INCAPACIDADES Y EXCUSAS PARA SERVIR LA GUARDA.
cuantía de los perjuicios que hubiere recibido, comprendiendo el lucro 1.- INCAPACIDADES.
cesante; y se concederá al tutor o curador en la cuantía apreciada y Son reglas de orden público, de manera que no pueden crearse ni
jurada. modificarse por acuerdo de las partes.

Pero como el pupilo puede apreciar en forma exorbitante los daños, se ¿Cuándo se hacen valer?
estará a su apreciación, “salvo que el juez haya tenido a bien Reglas del art.519 del Código Civil: “Las excusas consignadas en los
moderarla” (art. 423 del Código Civil). artículos precedentes deberán alegarse, por el que quiera aprovecharse
de ellas, al tiempo de deferirse la guarda; y serán admisibles, si durante
d.- Restituir, al término de su cargo, los bienes que tenga en su poder a ellas sobrevienen”.
quien por derecho corresponda. Art. 415 del Código Civil.
CAUSALES.
e.- Pagar el saldo que resulta en su contra después de discutida y Dice el art.497 del Código Civil: “Son incapaces de toda tutela o
aprobada la cuenta, art. 415 del Código Civil. curaduría:
1º Los ciegos;
Se devengan intereses corrientes, art. 424 del Código Civil: “El tutor o 2º Los mudos;
curador pagará los intereses corrientes del saldo que resulte en su 3º Los dementes, aunque no estén bajo interdicción;
contra, desde el día en que su cuenta quedare cerrada o haya habido 4º Los fallidos mientras no hayan satisfecho a sus acreedores;
mora de exhibirla...” 5º Los que están privados de administrar sus propios bienes
por disipación;
Crédito con privilegio de 4ª clase, art. 2481 Nº5 del Código Civil.- 6º Los que carecen de domicilio en la República;
El Matrimonio 63
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7º Los que no saben leer ni escribir;
8º Los de mala conducta notoria;
9º Los condenados por delito que merezca pena aflictiva,
aunque se les haya indultado;
10º Suprimido.
11º El que ha sido privado de ejercer la patria potestad según
el artículo 271;
12º Los que por torcida o descuidada administración han sido
removidos de una guarda anterior, o en el juicio subsiguiente a ésta han
sido condenados, por fraude o culpa grave, a indemnizar el pupilo.
Además.
1.- No puede serlo el menor de edad, art. 500 del Código Civil.
2.- El padrastro no puede serlo de su entenado, art.502 del Código Civil.
3.- El marido y la mujer no podrán ser curadores del otro cónyuge si
estén totalmente separados de bienes, art. 503 del Código Civil.
4.- El hijo no puede ser curador de su padre disipador, art.504 del
Código Civil.
5.- No puede ser tutor o curador de una persona el que le dispute o
haya disputado su estado civil, art.505 del Código Civil.
6.- Tampoco pueden ser tutores o curadores de una persona sus
acreedores o deudores, ni los que litiguen con ella por intereses propios
o ajenos, art. 506 del Código Civil.
La regla sin embargo, tiene numerosas excepciones.
1.- Por de pronto, el art.506 del Código Civil, que estas personas no
pueden ser “solos” tutores o curadores, esto es, desempeñar el cargo
de guardador único. Podrán serlo en unión de otras personas.
2.- La incapacidad no rige respecto del cónyuge, de los ascendientes y
descendientes del pupilo, art.506 inciso 3 del Código Civil.
3.- Tampoco, rige para el guardador testamentario, si se prueba que el
testador tenía conocimiento del crédito, deuda o litigio, al efectuar el
nombramiento, art.507 del Código Civil.
4.- Finalmente, no rige la incapacidad si se trata de créditos, deudas o
litigios de poca importancia, en concepto del juez, art.507 inciso 2 del
Código Civil.
Derecho de Familia
5.- El juez tiene una gran latitud de facultades. Si lo creyere conveniente
agregara otros tutores o curadores que administren conjuntamente o
declarará la incapacidad (art.506 del Código Civil).
Son incapaces los que profesan distinta religión de aquella en que debe
ser o ha sido educado el pupilo, art.508 del Código Civil.
La incapacidad puede allanarse si el guardador es aceptado por los
ascendientes y a falta de éstos por los consanguíneos más próximos.
2.- CAUSALES DE EXCUSAS.
Son de interés particular y pueden o no hacerse valer.
Dice el art.514 del Código Civil: “Pueden excusarse de la tutela o
curaduría:
1º El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los Ministros
de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, los fiscales y
demás personas que ejercen el ministerio público, los jueces letrados,
el defensor de menores, el de obras pías y demás defensores públicos;
2º Los administradores y recaudadores de rentas fiscales;
3º Los que están obligados a servir largo tiempo un empleo público a
considerable distancia de la comuna en que se ha de ejercer la guarda;
4º Los que tienen su domicilio a considerable distancia de dicha
comuna;
5º El padre o la madre que tenga a su cargo el cuidado cotidiano del
hogar;
6º Los que adolecen de alguna grave enfermedad habitual o han
cumplido sesenta y cinco años;
7º Los pobres que están precisados a vivir de su trabajo personal diario;
8º Los que ejercen ya dos guardas; y los que, estando casados, o
teniendo hijos, ejercen ya una guarda; pero no se tomarán en cuenta las
curadurías especiales.
El Matrimonio 64 Derecho de Familia
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Podrá el juez contar como dos la tutela o curaduría que fuere subsistencia, el tutor o curador será obligado a servir su cargo
demasiado complicada o gravosa; gratuitamente...”

9º Los que tiene bajo su patria potestad cinco o más hijos vivos; Es lógico, son frutos de modesta cuantía.
contándoseles también los que han muerto en acción de guerra bajo las
banderas de la República; 2.- PÉRDIDA DE LA REMUNERACIÓN.

10º Los sacerdotes o ministros de cualquier religión;
11º Los individuos de la Fuerzas de la Defensa Nacional y del Cuerpo de
Carabineros, que se hallen en actual servicio; inclusos los comisarios,
médicos, cirujanos y demás personas adictas a los cuerpos de línea o a
las naves del Estado.
Dice el art. 515 del Código Civil: “En el caso del artículo precedente,
número 8º, el que ejerciere dos o más guardas de personas que no son
hijos suyos, tendrá derecho para pedir que se le exonere de una de ellas
a fin de encargarse de la guarda de un hijo suyo; pero no podrá
excusarse de ésta”.
También el curador que haya servido la guarda e un mismo pupilo por
diez o más años seguidos, salvo que se trate del cónyuge, ascendiente
o descendiente, art.518 del Código Civil.
REMUNERACIÓN DE LOS GUARDADORES.
1.- MONTO.
Regla general. La décima parte de los frutos que administra.
“El tutor o curador tendrá, en general, en recompensa de su trabajo la
décima parte de los frutos de aquellos bienes de su pupilo que
administra”. Art. 526 inciso 1 del Código Civil
Excepciones.
a.- Dice el art. 538 inciso 1 del Código Civil: “Los curadores de bienes de
ausentes, los curadores de los derechos eventuales de un póstumo, los
curadores de una herencia vacante, y los curadores especiales, no
tienen derecho a la décima”.
Reciben una remuneración equitativa determinada por el juez.
a.- Guardador que contrae matrimonio con su pupilo o pupila, sin estar
aprobada la cuenta de su gestión, art. 116 del Código Civil.
b.- Administración fraudulenta; si sólo incurre en negligencia no cobrará
la décima en aquellos bienes que pos su descuido hubieren sufrido
detrimento o experimentado una considerable disminución de
productos, art. 533 del Código Civil.
c.- Si se acepta al curador una excusa lo privan de la remuneración
asignada; si la excusa es sobreviniente, le priva de una parte
proporcional de ella, art. 530 del Código Civil.
d.- En el mismo caso se encuentra el guardador incapaz, art. 531 del
Código Civil.
REMOCIÓN DEL GUARDADOR.
1.- CONCEPTO.
Es la separación del cargo que sufre el guardador por sentencia judicial
dictada en alguno de los casos que contempla el art. 539 del Código
Civil.
Causales el art.539 del Código Civil, nos dice: “Los tutores o curadores
serán removidos:
1º Por incapacidad;
2º Por fraude o culpa grave en el ejercicio de su cargo, y en especial por
las señaladas en los artículos 378 y 434;
3º Por ineptitud manifiesta;
4º Por actos repetidos de administración descuidada;
5º Por conducta inmoral, de que pueda resultar daño a las costumbres
del pupilo...”

b.- Dice el art. 534 del Código Civil: “Si los frutos del patrimonio del 2.- PROCEDIMIENTO.
pupilo fueren tan escasos que apenas basten para su precisa
El Matrimonio 65
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Se rige por las reglas del juicio sumario. Art.680 N°4 del Código de
Procedimiento Civil. N°4 “A los juicios sobre remoción de guardadores y
a los que se susciten entre los representantes legales y sus
representados”.
Pero debemos tener presente que esta norma estaría, tácitamente
derogada, ya que esta será materia de los Tribunales de Familia, pero
que el legislador no derogó expresamente, ya que, en el art.8 N°6 de la
Ley 19.968 dice: “Las guardas, con excepción de los asuntos que digan
relación...”, siendo el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de
Familia, según el art.55 de la Ley 19.968.
3.- TITULARES DE LA ACCIÓN DE REMOCIÓN.
a.- Consanguíneo del pupilo.
b.- Cónyuge.
c.- Cualquiera persona del pueblo.
d.- Pupilo púber.
e.- Juez de oficio.
4.- EFECTOS DE LA REMOCIÓN.
1.- Debe procederse a designar un nuevo guardador.
2.- El guardador removido no puede seguir en el cargo y debe
indemnizar cumplidamente a su pupilo. Además, de la responsabilidad
penal por los delitos que hubiere cometido en el cargo. Art. 544 inciso 1
del Código Civil.
3.- El que ejerce varias guardas y es removido de una de ellas por
fraude o culpa grave, será por el mismo hecho removido de las otras,
pero el fenómeno no se produce automáticamente, sino por resolución
judicial dictada a petición del respectivo defensor o de cualquiera
persona del pueblo o, aún, de oficio. (Art. 541 y 544 del Código Civil).
4.- El guardador removido por torcida o descuidada administración, se
hace incapaz de ejercer nuevas guardas. Art.497 N°12 del Código Civil.
5.- El guardador removido por fraude o culpa grave, será removido de
las otras guardas que pudiere tener, a petición del respectivo defensor,
o de cualquier persona del pueblo, o de oficio. Art.541 del Código Civil.
6.- En la mayoría de los casos pierde su derecho a remuneración.
Art.533 del Código Civil.
Derecho de Familia
7.- Si el padre o madre son removidos de la guarda del hijo por mala
administración, pierden el derecho de designarle, por testamento, tutor
o curador, salvo el caso del art.360. (Art.357 y 358 del Código Civil.)
REGLAS PARTICULARES SOBRE LAS TUTELAS.
1.- CUIDADO DE LA PERSONA.
Es obligado el tutor, según el art.428 del Código Civil: “En lo tocante a la
crianza y educación del pupilo es obligado el tutor a conformarse de la
persona o personas encargadas de ella...”. Voluntad de los padres.
No pesa esta obligación sobre los bancos, para los efectos del cuidado
se le nombra otro guardador.
El art.429 del Código Civil, expresa: “El tutor, en caso de negligencia de
la persona o personas encargadas de la crianza y educación del pupilo,
se esforzará por todos los medios prudentes en hacerles cumplir su
deber, y si fuere necesario ocurrirá al juez”.
El art.430 inciso 1 del Código Civil, dice: “El pupilo no residirá en la
habitación o bajo el cuidado personal de ninguno de los que, si muriese,
habrían de suceder en sus bienes.
No están sujetos a esta exclusión los ascendientes”
2.- ACUDIR AL PUPILO CON DINERO PARA SU CRIANZA Y EDUCACIÓN.
El art. 431 inciso 1 del Código Civil, expresa: “Cuando los padres no
hubieren provisto por testamento a la crianza y educación del pupilo,
suministrará el tutor lo necesario para estos objetos, según competa al
rango social de la familia; sacándolo de los bienes del pupilo, y en
cuanto fuere posible, de los frutos”.
3.- PEDIR ALIMENTOS A QUIENES ESTÁN OBLIGADOS PARA CON EL
PUPILO.
“En caso de indigencia del pupilo, recurrirá el tutor a las personas que
por sus relaciones con el pupilo estén obligadas a prestarle alimentos,
reconviniéndolas judicialmente, si necesario fuere, para que así lo
hagan”. (Art. 433 del Código Civil.)
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REGLAS PARTICULARES A LA CURADURÍA DEL MENOR.
1.- CONCEPTO.
Es aquella a que sólo por razón de edad está sujeto el adulto
emancipado. (Art.435 del Código Civil).
En general; es una curaduría, porque recae sobre un púber hasta que
llega su mayor edad.
Puede proponer al juez su curador, salvo que tenga curador legítimo o
testamentario, pues en tal caso no hay elección.
Tampoco hay elección en el caso que está sometido a tutela y llega a la
pubertad, porque en tal caso el mismo tutor se transforma
automáticamente en curador. (Art. 436 del Código Civil).
2.- FACULTADES DEL CURADOR DEL MENOR.
El curador ejerce su potestad sobre la persona y bienes del
pupilo y en lo referente a la crianza y educación tiene iguales facultades
y obligaciones que el tutor (Art. 438 del Código Civil).
3.- PECULIO PROFESIONAL.
Expresa el art.439 inciso 1 del Código Civil: “El menor que está bajo
curaduría tendrá las mismas facultades administrativas que el hijo de
familia, respecto de los bienes adquiridos por él en el ejercicio de una
profesión o industria”.
El art.440 inciso 2 del Código Civil, agrega: “Podrá el curador, no
obstante, si lo juzgare conveniente, confiar al pupilo la administración
de alguna parte de los bienes pupilares; pero deberá autorizar bajo su
responsabilidad los actos del pupilo en esta administración”.
4.- REPRESENTACIÓN DEL MENOR.
Corresponde al curador, según el art.440 del Código Civil: “El curador
representa al menor, de la misma manera que el tutor al impúber.
Podrá el curador, no obstante, si lo juzgare conveniente, confiar al
pupilo la administración de alguna parte de los bienes pupilares; pero
deberá autorizar bajo su responsabilidad los actos del pupilo en esta
administración.
Se presumirá la autorización para todos los actos ordinarios anexos a
ella.
El curador ejercerá también, de pleno derecho, la tutela o curatela de
Derecho de Familia
los hijos bajo patria potestad del pupilo”.
5.- EL MENOR ADMINISTRA POR SÍ SOLO SU PECULIO PROFESIONAL O
INDUSTRIAL.
Así lo expresa el art.439 del Código Civil: “El menor que está bajo
curaduría tendrá las mismas facultades administrativas que el hijo
sujeto a patria potestad, respecto de los bienes adquiridos por él en el
ejercicio de un empleo, oficio, profesión o industria.
Lo dispuesto en el artículo 260 se aplica al menor y al curador”.
6.- TERMINO DE LA CURADURÍA.
Esta termina con la mayoría de edad, hoy a los 18 años.
REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA CURADURÍA DEL
DISIPADOR.
1.- CONCEPTO.
Es disipador quien disipa sus bienes con falta total de prudencia. Fueyo
dice que etimológicamente dilapidar del latín dilapidare, significa lanzar
piedras, lo que explica su sentido; el dilapidador gasta su dinero como
quien arroja piedras.
El art.445 del Código Civil, dice: “La disipación deberá probarse por
hechos repetidos de dilapidación que manifiesten una falta total de
prudencia.
El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables del
patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos
ruinosos, autorizan la interdicción”.
¿Quiénes pueden provocarla?.
Nos lo dice el art.443 y 444 del Código Civil.
a.- El cónyuge no separado judicialmente del supuesto
disipador.
b.- Cualquiera de sus consanguíneos hasta el cuarto grado.
c.- El defensor público.
d.- El competente funcionario diplomático o consular, si el
supuesto disipador es extranjero.
Declarada la interdicción, entonces recién se le nombra
curador.
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2.- CARACTERES.
a.- Es general, puede ser testamentaria, legítima o dativa.
b.- Es legítima por regla general y son llamados a ella las personas del
art.448 del Código Civil.
3.- JUICIO DE INTERDICCIÓN.
Es a través de los Tribunales de Familia, que tiene la competencia para
conocer esta materia, art.8 N°17 que dice: “Las declaraciones de
interdicción”, la cual se tramita a través, del Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia del art.55 y Ss., de la Ley 19.968.
Se puede solicitar la interdicción provisoria según el art.446 del Código
Civil: “Mientras se decide la causa, podrá el juez, a virtud de los
informes verbales de los parientes o de otras personas, y oídas las
explicaciones del supuesto disipador, decretar la interdicción
provisoria”.
Decretada la interdicción provisoria, se sigue con la tramitación del
juicio de interdicción. Si no se da lugar a la demanda, termina la
interdicción provisoria, recuperando el interdicto la administración de
sus bienes. Si se acoge la demanda, la interdicción provisoria se
transforma en definitiva.
4.- PUBLICIDAD DE LA SENTENCIA.
Expresa el art.447 del Código Civil: “Los decretos de interdicción
provisoria o definitiva deberán inscribirse en el Registro del Conservador
y notificarse al público por medio de tres avisos publicados en un diario
de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la región,
si en aquélla no lo hubiere.
La inscripción y notificación deberán reducirse a expresar que tal
individuo, designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la
libre administración de sus bienes”.
Son requisitos de publicidad frente a terceros, su omisión produce la
inoponibilidad de acto o contrato celebrado por el interdicto.
5.- DESIGNACIÓN DE CURADOR.
Declarada por sentencia firme la interdicción del disipador, del demente
o del sordomudo, se procederá al nombramiento de curador. Art.843
Derecho de Familia
del Código de Procedimiento Civil. El Código Civil en el art.442: “A los
que por pródigos o disipadores han sido puestos en entredicho de
administrar sus bienes, se dará curador legítimo, y a falta de éste,
curador dativo”.
6.- ¿QUIÉN PUEDE PEDIR EL NOMBRAMIENTO DEL CURADOR DEL
DISIPADOR?.
El Código Civil no lo dice, pero sí el Código de Procedimiento Civil, en el
art.843 “Pueden pedir este nombramiento el defensor de menores y las
mismas personas que, conforme a los artículos 443, 444 y 459 del
Código Civil, pueden provocar el respectivo juicio de interdicción”.
7.- PERSONAS LLAMADAS A LA CURADURÍA.
Están expresadas en el art. 448 del Código Civil:
1º A los ascendientes, pero el padre o madre cuya paternidad o
maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposición o
que esté casado con un tercero no podrá ejercer este cargo;
2º A los hermanos, y
3º A otros colaterales hasta en el cuarto grado.
El juez tendrá libertad para elegir en cada clase de las designadas en
los números anteriores la persona o personas que más a propósito le
parecieren.
8.- REHABILITACIÓN DEL DISIPADOR.
Según el art. 454 del Código Civil: “El disipador será rehabilitado para la
administración de lo suyo, si se juzgare que puede ejercerla sin
inconveniente; y rehabilitado, podrá renovarse la interdicción, si
ocurriere motivo”.
La rehabilitación debe cumplir con las mismas medidas de publicidad
que la interdicción según el art. 455 del Código Civil: “Las disposiciones
indicadas en el artículo precedente serán decretadas por el juez con las
mismas formalidades que para la interdicción primitiva; y serán
seguidas de la inscripción y notificación prevenidas en el artículo 447;
que en el caso de rehabilitación se limitarán a expresar que tal individuo
(designado por su nombre, apellido y domicilio) tiene la libre
administración de sus bienes”.
9.- EFECTOS.-
1.- El curador del marido disipador administrará la sociedad conyugal en
cuanto ésta subsista y ejercerá de pleno derecho la guarda de los hijos
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en caso de que la madre, por cualquier razón, no ejerza la patria
potestad. Art.449 inciso 1 del Código Civil.
2.- El curador de la ejercerá la tutela o curatela de los hijos bajo patria
potestad, cuando ésta no le correspondiere al padre. Art.449 inciso 2
del Código Civil.
3.- A pesar de ser incapaz relativo puede casarse y realizar algunos
actos de familia.
4.- Conserva su libertad personal y dispondrá de dinero para sus gastos,
art. 453 del Código Civil.
5.- Si se juzgare que el disipador puede discretamente administrar lo
suyo, puede ser rehabilitado (art. 454 y 455 del Código Civil).
Es curioso que el legislador haya omitido subinscribir el decreto de
rehabilitación y las publicaciones de que trata el art. 447 del Código
Civil.
REGLAS RELATIVAS A LA CURADURÍA DEL DEMENTE.
1.- CONCEPTO.
Se somete a interdicción por este motivo al adulto que se encuentra en
estado de demencia habitual, art. 456 del Código Civil.
Debe, pues, tratarse de un adulto (sí es impúber se sujeta a la tutela
esté o no demente).
Esta disposición está corroborada por el art. 459 inciso 2 del Código
Civil que obliga al curador del menor a provocar su interdicción si
sobreviene la demencia durante su curatela.
Excepción.
Hace excepción a esta regla el hijo de familia sometido a patria
potestad, pues si sobreviene su demencia continuará bajo patria
potestad hasta que llegue a la mayor edad. En este momento deberá el
padre provocar su interdicción, art. 457 del Código Civil.
Y la demencia, además, debe ser habitual entendiéndose por tal
cualquiera enfermedad mental que prive a una persona de la razón
2.- ¿QUIÉNES PUEDEN INICIARLA?
Las mismas personas que pueden provocar la del disipador, art.459 del
Código Civil.
Derecho de Familia
3.- ¿QUIÉNES EJERCEN LA GUARDA DEL DEMENTE?
1.- Al cónyuge no divorciado.
2.- A sus descendientes.
3.- A sus ascendientes, pero el padre o madre cuya paternidad o
maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposición o
que esté casado con un tercero no podrá ejercer el cargo.
4.- A sus hermanos.
5.- A otros colaterales hasta el cuarto grado. Art.462 del Código Civil.
4.- JUICIO DE INTERDICCIÓN.
Se rige por el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia,
art.55 y Ss., de la Ley 19.968, además, el art.8 N°17 da la
competencia, que dice “Las declaraciones de interdicción”. Se inicia
con la demanda que se presenta por alguna de las personas señaladas
en el art. 459 del Código Civil, contra el supuesto demente. La demanda
se notifica al demente, pues mientras no se pruebe, en el mismo juicio
su demencia, se le presume plenamente capaz. Pero como sería ilógico
emplazar a una persona que carece de razón, se deberán acompañar
los antecedentes que acrediten su estado mental, y con esa prueba
pedir se le designe un curador ad litem, a quien se le debe también
notificar la demanda para que lo represente en juicio. (Una vez que se
ha notificado la demanda, además, se solicitará la interdicción
provisoria)
Se puede pedir la interdicción provisoria, art.461 y 446 del Código Civil.
Deben cumplir con los requisitos de publicidad del art.447 del Código
Civil.
El Matrimonio 69 Derecho de Familia
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5.- CURADURÍA PARA EL DEMENTE INTERDICTO.
Declarada la interdicción, se hace necesario nombrar un curador al 3.- ¿A QUIÉNES SE LES DA?
demente, curaduría que puede ser testamentaria, legítima o dativa. Lo dice el art. 469 del Código Civil, a saber:
Art.456 inciso 2 del Código Civil. 1.- A los sordos; y
2.- A los sordomudos que no puedan a darse a entender
6.- REHABILITACIÓN DEL DEMENTE. claramente.
El demente puede ser rehabilitado para la administración de sus bienes
si aparece que ha recuperado permanentemente la razón, pudiendo ser 4.- REQUISITOS.
nuevamente inhabilitado con justa causa, aplicándose las normas Son dos:
establecidas para la rehabilitación del disipador. Art.454 y 455 del 1.- Que se trate de un sordo o sordomudo que no puede darse a
Código Civil. entender claramente.
2.- Que no sea impúber. Ya que éstos están sujetos a tutela.
7.- EFECTOS DE LA CURATELA DEL DEMENTE.
1.- Es general sobre la persona y bienes del demente. 5.- ¿QUIÉN PUEDE INICIARLA?
2.- La mujer curadora de su marido demente, tendrá la administración Las personas indicadas en el art.462 del Código Civil.
de la sociedad conyugal, art.463 inciso 1 del Código Civil. 1º A su cónyuge no divorciado, sin perjuicio de lo dispuesto en el
3.- Capacidad, el art.465 del Código Civil: “Los actos y contratos del artículo 503;
demente, posteriores al decreto de interdicción, serán nulos; aunque se 2º A sus descendientes;
alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lúcido. 3º A sus ascendientes, pero el padre o madre cuya paternidad o
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposición o
previa interdicción, serán válidos; a menos de probarse que el que los que esté casado con un tercero no podrá ejercer el cargo;
ejecutó o celebró estaba entonces demente”. 4º A sus hermanos, y
4.- Sus bienes deben destinarse, principalmente, a procurarle mejoría y 5º A otros colaterales hasta en el cuarto grado.
en procurar su rehabilitación, art. 467 del Código Civil.
6.- APLICACIÓN.
Se aplica:
REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA CURADURÍA DEL SORDO 1.- A la persona de sordo o sordomudo.
O SORDOMUDO. 2.- Y a los bienes del sordo o sordomudo.
1.- CONCEPTO.
La curaduría del sordo o sordomudo, que no puede darse a entender 7.- REHABILITACIÓN DEL SORDO O SORDOMUDO.
claramente y ha llegado a la pubertad, puede ser testamentaria, El art. 472 del Código Civil señala “Cesará la curaduría cuando el sordo
legítima o dativa. Art.469 del Código Civil. o sordomudo se haya hecho capaz de entender y de ser entendido
claramente, si él mismo lo solicitare, y tuviere suficiente inteligencia
No hay interdicción provisoria se desprende de que el art.470 no hace para la administración de sus bienes; sobre lo cual tomará el juez los
aplicable al sordo o sordomudo los art.446 y 461, que se refieren a la informes competentes”.
interdicción provisoria.
8.- EFECTOS.
2.- CARACTERES. 1.- El curador del marido disipador administrará la sociedad conyugal en
1.- Puede ser testamentaria, legítima o dativa. cuanto ésta subsista y ejercerá de pleno derecho la guarda de los hijos
2.- Se le da al púber. en caso de que la madre, por cualquier razón, no ejerza la patria
3.- Es general. potestad. Art. 449 inciso 1 del Código Civil.
El Matrimonio 70
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2.- El curador de la ejercerá la tutela o curatela de los hijos bajo patria
potestad, cuando ésta no le correspondiere al padre. Art. 449 inciso 2
del Código Civil.
3.- Los frutos de los bienes, con autorización judicial, se emplearán en
aliviar su condición. Art.471 del Código Civil.
4.- Cesará la curaduría cuando el sordo o sordomudo sea capaz de
entender y de ser entendido claramente y lo solicitare y tuviere
inteligencia para administración.
REGLAS ESPECIALES SOBRE LA CURADURÍA DE BIENES.
1.- ¿A QUIÉNES SE LES DA?
1.- Al ausente.
2.- A la herencia yacente.
3.- A los derechos eventuales del que está por nacer.
El art.487 del Código Civil, dice: “El curador de los bienes de una
persona ausente, el curador de una herencia yacente, el curador de los
derechos eventuales del que está por nacer, están sujetos en su
administración a todas las trabas de los tutores o curadores, y además
se les prohíbe ejecutar otros actos administrativos que los de mera
custodia y conservación, y los necesarios para el cobro de los créditos y
pago de las deudas de sus respectivos representados”.
Luego, le ésta prohibido todo acto de enajenación aun cuando se refiera
a los bienes muebles. No puede ni siquiera alterar la forma de los
bienes. A no ser “que esta enajenación pertenezca al giro ordinario de
los negocios del ausente, o que el pago de las deudas la requiera” (art.
488 del Código Civil).
2.- CARACTERÍSTICAS.
1.- Tienen por objeto velar por la seguridad e integridad de
determinados patrimonios, que no tienen titular que los administre.
2.- A diferencia de las curadurías generales, que se extienden a
la persona de los individuos sometidos a ella y al cuidado de sus bienes,
las curadurías de bienes se extienden exclusivamente a los bienes.
3.- LA función de los curadores de bienes es la custodia y
conservación del patrimonio puesto a su cuidado, el cobro de los
Derecho de Familia
créditos y pago de deudas. Sólo por excepción, y previa autorización
judicial, podrán enajenar bienes, y todavía, en este caso, para destinar
lo que con ello se obtenga a la efectiva conservación del patrimonio.
3.- SANCIONES.
Nulidad del acto y responsabilidad indemnizatoria.
4.- NOTA.
No tiene injerencia alguna con la persona del pupilo, que puede que ni
siquiera exista, como la herencia yacente, que es un “patrimonio” (del
causante).
REGLAS ESPECIALES DE LA CURADURÍA DEL AUSENTE.
1.- ¿CUÁNDO SE ENTIENDE QUE UNA PERSONA ES AUSENTE?
El art.473 del Código Civil, manifiesta: “En general, habrá lugar al
nombramiento de curador de los bienes de una persona ausente
cuando se reúnan las circunstancias siguientes:
1º Que no se sepa de su paradero, o que a lo menos haya dejado de
estar en comunicación con los suyos, y de la falta de comunicación se
originen perjuicios graves al mismo ausente o a terceros;
2º Que no haya constituido procurador, o sólo le haya constituido para
cosas o negocios especiales”.
El art.474 inciso 2 del Código Civil, señala: “Además, los acreedores del
ausente tendrán derecho para pedir que se nombre curador a los
bienes para responder a sus demandas”. (También es ausente el
deudor que se oculta).
Puede ser curadora la mujer no divorciada ni separa totalmente
de bienes, y en tal caso administrará la sociedad conyugal
extraordinariamente, art. 1758 y 1762 del Código Civil.
2.- FACULTADES CURADOR DE BIENES DEL AUSENTE.
Los curadores de ausentes tienen la representación de los ausentes
únicamente en lo relativo a los bienes y no para el ejercicio de acciones
y derechos estrictamente personales, como en los juicios de divorcio o
nulidad de matrimonio.
El Matrimonio 71
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3.- PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR EL NOMBRAMIENTO.
Están señalados en el art.474 del Código Civil: “Podrán provocar este
nombramiento las mismas personas que son admitidas a provocar la
interdicción del demente.
Además, los acreedores del ausente tendrán derecho para pedir que se
nombre curador a los bienes para responder a sus demandas.
Se comprende entre los ausentes al deudor que se oculta”.
4.- LA CURADURÍA PUEDE SER LEGÍTIMA O DATIVA.
Pueden ser nombradas para la curaduría de bienes del ausente las
mismas personas que para la curaduría del demente en conformidad al
artículo 462, y se observará el mismo orden de preferencia entre ellas.
Art.475 inciso 1 del Código Civil.
Si la mujer es casada, no podrá ser curador el marido, sino en
los términos del artículo 503. {Art.478 del Código Civil}.
5.- EXTINCIÓN DE LA CURADURÍA DEL AUSENTE.
1.- A su regreso, al hacerse cargo de sus negocios como
mandatario, a su fallecimiento y al concederse la posesión provisoria de
sus bienes.
2.- Cuando se hace cargo de sus negocios un procurador
general debidamente constituido.
3.- Cuando fallece el desaparecido.
4.- Por la extinción o inversión completa de sus bienes.
REGLAS ESPECIALES A LA CURADURÍA DE LA HERENCIA YACENTE.
1.- CONCEPTO.
¿Cuándo se entiende que la herencia es yacente y puede ser sometida
a guarda?
El art.481 inciso 1 del Código Civil, expone: “Se dará curador a la
herencia yacente, esto es, a los bienes de un difunto, cuya herencia no
ha sido aceptada.
La curaduría de la herencia yacente será dativa”.
2.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA.-
1.- Qué la herencia permanezca sin ser aceptada durante
quince días, contados desde la apertura de la sucesión. Art. 1240 del
Código Civil.
Derecho de Familia
2.- Que no exista nombrado albacea con tenencia de bines o el
nombrado no haya aceptado el cargo o sea incapaz de ejercerlo. Art.
1240 del Código Civil.
3.- RAZÓN DE PROCEDENCIA.
La protección de los bienes hereditarios, para que los acreedores del
difunto tengan contra quien dirigirse.
4.- DIFUNTO DEJA HEREDEROS EXTRANJEROS.
Si el difunto a cuya herencia es necesario nombrar curador tuviere
herederos extranjeros, el cónsul de la nación de éstos tendrá derecho
para proponer el curador o curadores que hayan de custodiar y
administrar los bienes. Art. 482 del Código Civil.
5.- ENAJENCIÓN DE BIENES DEL DIFUNTO.
Después de transcurridos cuatro años desde el fallecimiento de la
persona cuya herencia está en curaduría, el juez, a petición del curador
y con conocimiento de causa, podrá ordenar que se vendan todos los
bienes hereditarios existentes, y se ponga el producido a interés con las
debidas seguridades, o si no las hubiere, se deposite en las arcas del
Estado. Art.484 del Código Civil.
6.- ¿CUÁNDO CESA?
1.- “Después de transcurridos cuatro años desde el
fallecimiento de la persona cuya herencia está en curaduría...” Art. 484
del Código Civil.
2.- Y, además, cuando se produce la aceptación de la herencia.
Art.491 inciso 2 del Código Civil.
3.- Y como todas las curadurías, por la extinción o inversión
completa de los mismos bienes. Art. 491 inciso del Código Civil.
El Matrimonio 72 Derecho de Familia
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REGLAS ESPECIALES A LAS CURADURÍAS DE LOS DERECHOS 2.- No se exige que el discernimiento se reduzca a escritura pública
EVENTUALES DEL QUE ESTA POR NACER. cuando se trata de un curador ad litem. Recordemos que el curador ad
1.- CONCEPTO. litem es nombrado una vez que notificada la demanda, por lo que es
El art.485 del Código Civil, expresa: “Los bienes que han de inoficioso solicitar su nombramiento antes de la notificación.
corresponder al hijo póstumo, si nace vivo, y en el tiempo debido, 3.- No están obligados a hacer inventario, sino que sólo a otorgar recibo.
estarán a cargo del curador que haya sido designado a este efecto por 4.- Son siempre dativas. Art.494 del Código Civil.
el testamento del padre...” 5.- Los curadores especiales los nombra el tribunal, con audiencia del
defensor respectivo, sin perjuicio de la designación que corresponda al
2.- CARACTERES. menor en conformidad a la ley. Art. 852 Código de Procedimiento Civil.
1.- Puede ser testamentaria o dativa. 6.- El nombramiento de curador especial que represente al incapaz
2.- Es general. debe hacerse en cada juicio en que a éstos toque intervenir, no procede
nombrar un curador especial para varios asuntos a la vez.
3.- EXTENSIÓN.
Podrá ser nombrado por el testamento del padre, o de un curador
nombrado por el juez, a petición de la madre, o a petición de cualquiera
de las personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en
ellos el póstumo. Art.485 inciso 1 2ª parte del Código Civil.

4.- ¿CUÁNDO CESA?

1.- Por el parto. Art. 77 del Código Civil.
2.- Por la terminación o inversión completa de los bienes del que esta
por nacer. Art. 491 inciso 3 y 4 del Código Civil.

REGLAS ESPECIALES.
Dentro de estas reglas especiales encontramos a los curadores
adjuntos, especiales y putativos, de los cuales sólo se analizaran
someramente.

1.- CURADORES ADJUNTOS.

Se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las
personas que están bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o
curaduría general, para que ejerzan una administración separada.
Art.344 del Código Civil.

2.- CURADORES ESPECIALES.

“Curador especial es el que se nombra para un negocio particular”. Art.
345 del Código Civil.
Siempre son dativas. Art.494 del Código Civil.

Caracteres.
1.- No están obligados a rendir caución. Art.375 N°3 del Código Civil.
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3.- CURADORES PUTATIVOS.
Se presenta cuando una persona entra a desempeñar una guarda sin
ser guardador.

Caracteres.
1.- Asumen todas las responsabilidades y obligaciones del guardador.
2.- Obligan al pupilo en todos aquellos casos en que los actos o
contratos efectuados le reporten ventajas.
3.- Si se le discierne la guarda tendrán derecho a remuneración si
administran rectamente.
4.- Podrán ser guardadores legítimos si no se presenta persona de
mejor derecho a ejercerla.
Del mismo modo, si existe mala fe, el guardador putativo será
removido y se le privará de todo derecho a remuneración. Sus actos, por
otro lado, no obligarán al pupilo.