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EN LO PRINCIPAL: Deduce Recurso de Protección; PRIMER OTROSI: Orden de No

Innovar. SEGUNDO OTROSÍ: Acompaña Documentos.

ILTMA. CORTE

MARCO A. ROSAS LEAL, abogado, domiciliado en calle Quillahue


Nº2145, Valdivia, en representación de don JAIME PATRICIO MENA SOLÍS, a US. Iltma.
respetuosamente digo:

Que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución


Política de la República y en el Autoacordado sobre Tramitación del Recurso de
Protección de Garantías Constitucionales, vengo en deducir Recurso de Protección en
contra del CUERPO DE BOMBEROS DE RÍO BUENO, representado por su Superintendente
don ENRIQUE OYARZÚN ANGULO, ignoro profesión u oficio, ambos domiciliados en calle
Independencia Nº1145, 2º Piso-B, ciudad y comuna de Río Bueno, correo electrónico
riobueno@bomberos.cl.
Fundo el Recurso de Protección en los antecedentes de hecho y de
derecho que a continuación paso a exponer.

I) LOS HECHOS

Durante 28 años don Jaime Mena Solís ha sido miembro del Cuerpo de
Bomberos de Río Bueno. En ese lapso, ha sido un destacado miembro de dicho Cuerpo de
Bomberos, ocupando diversos cargos tanto en la Primera Compañía de Bomberos de Río
Bueno como en el propio Cuerpo de Bomberos, ocupando los cargos de Teniente, Capitán
y Director en mi Compañía; y de Inspector en el Departamento de Investigaciones de
Incendios del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno.
Esta dedicación y esfuerzo en pos de buscar el mejor cumplimiento de las
funciones que la noble institución de bomberos realiza en favor de la comunidad, significó
que durante todos estos años fuera objeto de felicitaciones, que jamás fuera objeto de
sanciones, para culminar con su elección como Primer Comandante del Cuerpo de
Bomberos de Río Bueno desde el año 2013 hasta la actualidad.

Ahora bien, siendo el día 23 de octubre de 2017, sorpresivamente se le


entrega por parte del Secretario del Consejo Superior de Disciplina del Cuerpo de
Bomberos de Río Bueno una Carta, que contenía el siguiente texto:

Así, de la simple lectura de dicha “citación” se establece claramente que la


misma no expresaba el motivo ni fundamento de la misma, ni menos acompañaba los
cargos que se le formulaban.

Con ello, se infringió flagrantemente lo prescrito en el artículo 54 del


Reglamento General del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno, en cuanto a lo que el mismo
establece en relación al Procedimiento Ordinario de Primera Instancia para efectos de
determinar la aplicación de sanciones disciplinarias a Oficiales de Comandancia, que
señala:
De esta manera, la “citación” en referencia no cumplió los siguientes
requisitos estatutarios:

a) La citación no se dirigió al domicilio de don Jaime Mena.


b) La Carta no se envió con al menos 15 días corridos de anticipación a la
fecha de la audiencia.
c) En la citación no se exponen los hechos que constituían la acusación
contra don Jaime Mena Solís.
d) No se indica en la misma que don Jaime Mena Solís debía presentarse a la
referida audiencia con todos sus medios de prueba.
Así las cosas, sólo en dicha audiencia del día 25 de octubre de 2017 don Jaime
Mena conoció las imputaciones que se realizaban en su contra, las que se le dieron a
conocer de forma verbal por parte de los integrantes de la Sala 1 del Consejo Superior de
Disciplina, y se le permitió hacer “observaciones” sobre las mismas; pero no se le brindó
la oportunidad de rendir pruebas ni menos de tener la oportunidad procesal de tener una
audiencia bilateral en cuanto poder conocer con anticipación los cargos y un plazo
racional para estudiarlos y presentar alegaciones.

Amén de lo anterior, la citación referida contenía ya una sanción anticipada,


cual era que debía “ponerse fuera de servicio mientras dure el procedimiento en su
contra”; medida que no está contemplada en ninguna disposición estatutaria del Cuerpo
de Bomberos de Río Bueno.

De esta manera, con esta actuación de la referida Sala, se vulneró


palmariamente su derecho a tener un procedimiento racional y justo, con respeto de los
derechos que la Constitución, las leyes y los estatutos confieran a sus asociados,
conforme lo establece el artículo 553 del Código Civil; pues no se cauteló debidamente el
ejercicio del derecho a defensa.

Luego de ello, la referida Sala al día siguiente de dicha actuación ilegal y


arbitraria, con fecha 26 de octubre de 2017 determina una sanción contra don Jaime
Mena Solís, cual es la de “Suspensión por 6 meses” (no señalando desde cuando se haría
efectiva) no pudiendo durante ese lapso optar a cargos administrativos y operativos
dentro de su compañía “y como oficial general por un lapso de un periodo electoral
(periodo 2018-2019)”.

Esta sanción configura nuevamente un agravio contra don Jaime Mena por su
carácter ilegal y arbitrario. En efecto, ninguna norma estatutaria contempla una sanción
como la que se le impuso, en cuanto, amén de suspenderlo por 6 meses tanto como
voluntario como para optar a cargos administrativos y operativos dentro de su compañía,
LE IMPIDA TAMBIÉN POR EL LAPSO DE 2 AÑOS SER OFICIAL GENERAL DEL CUERPO DE
BOMBEROS DE RÍO BUENO. Una doble sanción por un mismo hecho que vulnera los
principios mínimos del debido proceso en cuanto a que sea una sentencia racional y justa;
y que, en lo más agraviante, lo sanciona con una medida no contemplada en el
Reglamento General del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno.

Dicha resolución, a su vez, no clarifica cuáles son los fundamentos fácticos de


la sanción, no indica en forma pormenorizada cuáles son los cargos que se formulan al Sr.
Mena Solís y, finalmente, sostiene como pretendido fundamento reglamentario de la
sanción, artículos que no precisa a qué cuerpo normativo pertenecen, haciendo unas
vagas referencias a las facultades de los Comandantes de los Cuerpos de Bomberos en
relación a solicitar aportes o dineros, pero no vinculándolo con ningún hecho en concreto.
Esto es, no se conoce ni el razonamiento lógico, ni las máximas de experiencia ni menos
las imputaciones concretas ni la conducta que específicamente se pretende sancionar.
Esto es, una decisión claramente arbitraria.

Ante estas evidentes irregularidades y actuaciones ilegales y arbitrarias, don


Jaime Mena Solís dedujo Recurso de Apelación para ante el Superintendente del Cuerpo
de Bomberos de Río Bueno con fecha 07 de noviembre de 2017, exponiendo en su libelo
todas las irregularidades procesales antes descritas.

No obstante ello, la Segunda Sala del Consejo Superior de Disciplina,


conociendo y resolviendo sobre la misma, NO SE PRONUNCIA SOBRE DICHOS VICIOS QUE
AFECTARON EL DERECHO A DEFENSA Y A UN JUSTO Y RACIONAL PROCEDIMIENTO DE
DON JAIME MENA SOLÍS, limitándose sólo a realizar la transcripción de disposiciones
estatutarias supuestamente aplicables para la resolución del procedimiento disciplinario;
pero incurriendo en la misma arbitrariedad de la sentencia de primera instancia; esto es,
no contiene ni el razonamiento lógico, ni las máximas de experiencia ni menos las
imputaciones concretas ni la conducta que específicamente se pretende sancionar
respecto del Sr. Mena Solís, manteniendo la ilegal sanción aplicada a su respecto.

De esta manera, este conjunto de actuaciones arbitrarias e ilegales afectaron


su calidad de voluntario y Comandante del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno,
imponiéndole en un procedimiento que no contuvo las garantías mínimas para ser
considerado como racional y justo, infringiendo claramente garantías constitucionales de
don Jaime Mena Solís.

II) EN CUANTO A LA ACTUACIÓN ARBITRARIA E ILEGAL DEL CUERPO DE


BOMBEROS DE RÍO BUENO.

Es requisito indispensable de la acción de protección la existencia de un acto u


omisión ilegal, esto es, contrario a derecho, o bien arbitrario, es decir, producto del mero
capricho de quien incurre en él, consistente en falta de proporción entre los motivos y la
finalidad que efectivamente alcanza; acción u omisión que debe provocar alguno de los
efectos ya indicados, vulnerando una o más de las garantías protegidas.

En este caso en concreto, la arbitrariedad e ilegalidad en las actuaciones


referidas precedentemente, se describen a continuación:

A) ARBITRARIEDAD DE LA RESOLUCIÓN IMPUGNADA.


1) Según la Jurisprudencia, "la arbitrariedad implica carencia de
razonabilidad en el actuar u omitir; falta de proporción entre
los motivos y el fin a alcanzar; ausencia de ajuste entre los medios
empleados y el objetivo a obtener, o aún inexistencia de los hechos
que fundamentan un actuar, lo que pugna contra la lógica y la recta
razón" (Corte de Apelaciones de Santiago, 5 de marzo de 1992,
Revista Gaceta Jurídica, N.º 141 , página 90).
2) La "arbitrariedad" es la negación del derecho en materia
administrativa, haciéndose equivalente a "ilegalidad", a "no adecuado
a la legalidad" (Ver MIGUEL BELTRÁN DE FELIPE: Discrecionalidad
Administrativa y Constitución, Tecnos, Madrid,1995, página 51)
3) La "arbitrariedad" está dada, en la especie, por:
a) Citación a Consejo de Disciplina sin respetar los plazos, sin expresar
los motivos de la misma ni las imputaciones o cargos que se le
formulaban, sin otorgarle derecho efectivo a defensa.
b) Resoluciones sancionatorias tanto de primera como de segunda
instancia que no contienen ni el razonamiento lógico, ni las máximas
de experiencia ni menos las imputaciones concretas ni la conducta que
específicamente se pretende sancionar respecto del Sr. Mena Solís.
c) Doble sanción al Sr. Mena Solís por los mismos hechos y sin que la
segunda de ellas - suspensión como oficial general por un lapso de un
periodo electoral (periodo 2018-2019)”- esté contemplada en los
Estatutos del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno.

B) ILEGALIDAD DE LA RESOLUCIÓN IMPUGNADA.


1) Sin perjuicio de la arbitrariedad de la resolución, pues el Consejo
Superior de Disciplina, actuó sin ningún fundamento lógico o
racional, la resolución reclamada es manifiestamente ilegal, como
se demostrará.
2) En este ámbito de protección a las garantías constitucionales, la
violación de la ley comprende:

"1º La violación propiamente dicha, es decir, la contradicción neta, el


desconocimiento directo de la ley(...);

2. º La falsa aplicación de la ley o su falsa interpretación, es decir, el error de


derecho;

3.º Falta de base legal, es decir, haber fundado la decisión atacada sobre un
hecho o un motivo que no podía legalmente justificarse o sobre un motivo falso y
por consiguiente sin eficacia jurídica" (Ver PEDRO GUILLERMO ALTAMIRA:
Principios de los Contencioso-Administrativo, Bibliográfica Omeba, Buenos
Aires, 1962, página 118, y Administrativo, Cuadernos Civitas, Madrid, 1986,
página 131).

3) Sobre la materia, la Jurisprudencia de nuestros tribunales de


justicia ha señalado que " un acto es ilegal cuando no se atiene a la
normativa por la que debe regirse, o cuando un órgano ejerce
atribuciones exclusivas en forma indebida, contrariando la ley" (Corte
Suprema, 1 de julio de 1993, Revista Gaceta Jurídica Nº 157, página
51).

4) En efecto, el Cuerpo de Bomberos de Río Bueno a través de Consejo


Superior de Disciplina, infringió la Ley al substanciar un
procedimiento disciplinario y aplicar una sanción disciplinaria que no
cumple con los estándares legales mínimos que a este respecto
establece el artículo 553 del Código Civil, en cuanto establece: “La
potestad disciplinaria que le corresponde a una asociación sobre sus
asociados se ejercerá a través de una comisión de ética, tribunal de
honor u otro organismo de similar naturaleza, que tendrá facultades
disciplinarias respecto de los integrantes de la respectiva asociación,
las que ejercerá mediante un procedimiento racional y justo, con
respeto de los derechos que la Constitución, las leyes y los estatutos
confieran a sus asociados.”

III) GARANTÍAS CONSTITUCIONALES VULNERADAS.


1) Artículo 19 Nº 3 inciso quinto de la Carta Fundamental, en cuanto a la evidente
falta de debido proceso en el procedimiento disciplinario contra don Jaime Mena
Solís.
2) Artículo 19 Nº2 de la Constitución Política de la República, pues la sanción
disciplinaria desproporcionada en el marco de un proceso viciado, afecta su
derecho a la Igualdad ante la Ley
3) Artículo 19 N°1 de la Constitución Política de la República, en cuanto se afectó la
integridad psíquica de mi representado.
4) Artículo 19 N°4 de la Carta Fundamental, en cuanto a que la actuación de la
recurrida afectó el derecho a la Honra del Sr. Mena Solís.

IV) FORMA EN QUE SE INFRINGIERON LAS GARANTÍAS INVOCADAS.

El actuar de la recurrida adolece de ilegalidad y arbitrariedad, pues no existió


un debido proceso en la tramitación de su suspensión. En efecto, los hechos relatados
precedentemente evidencian de manera palmaria una vulneración del principio del
debido proceso, consagrado en artículo 19, número 3° de la Constitución Política de la
República.

En efecto, son elementos esenciales del debido proceso la posibilidad de


conocer previamente los cargos formulados, la tipificación de las conductas que se estime
transgresoras, la posibilidad de formular descargos y entregar medios de prueba que se
dirijan a controvertir las imputaciones y que la sanción aplicada explicite sus fundamentos
de hecho y de derecho y, a la vez, se ajuste a los parámetros estatutarios previamente
establecidos. Nada de ello ocurre en el caso de la especie.

El artículo 19 de la Carta Fundamental estipula en su numeral 3°, inciso Quinto


que “La Constitución asegura a todas las personas:…3° La igual protección de la ley en el
ejercicio de sus derechos…Toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponde al legislador
establecer siempre las garantías de un racional y justo procedimiento.” Por su parte, el
artículo 553 del Código Civil, en su inciso segundo, dispone que “La potestad
disciplinaria que le corresponde a una asociación sobre sus asociados se ejercerá a
través de una comisión de ética, tribunal de honor u otro organismo de similar
naturaleza, que tendrá facultades disciplinarias respecto de los integrantes de la
respectiva asociación, las que ejercerá mediante un procedimiento racional y justo, con
respeto a los derechos que la Constitución, las leyes y los estatutos confieran a sus
asociados. En todo caso, el cargo en el órgano de administración es incompatible con el
cargo en el órgano disciplinario.” (Aplica criterio contenido en Sentencia de Iltma. Corte
de Apelaciones de Valdivia en autos Rol 974 – 2016 PRT)

En base a estos razonamientos, se evidencia la infracción a esta garantía


constitucional por parte de la recurrida.

Desde este mismo punto de vista, la sanción que se le pretende aplicar es


arbitraria en cuanto a la desproporción de la misma en relación tanto a la supuesta y no
explicitada infracción e que habría incurrido mi representado, así como porque se le
impone una sanción no prevista estatutariamente, cual es suspensión como oficial
general por un lapso de un periodo electoral (periodo 2018-2019); y también porque se
funda en un proceso nulo en su origen.

Es por ello que la decisión del órgano recurrido de separar del Cuerpo de
Bomberos de Río Bueno a don Jaime Mena Solís es desproporcionada en relación a los
hechos en que pretende fundarse, y por tanto deviene en arbitraria. Además, la
aplicación de una sanción desmedida infringe la garantía constitucional contenida en el
artículo 19 N° 2 de la Constitución Política de la República, pues representa una
discriminación respecto a cualquier otro voluntario sancionado conforme a los estatutos y
reglamentos institucionales. (Aplica criterio contenido en Sentencia de Excma. Corte
Suprema en autos Rol 7513 – 2012 Civil)

De igual manera, se afecta la integridad psíquica y la honra del Sr. Mena Solís,
pues a través de un procedimiento irregular se le sancionó arbitrariamente, afectando su
intachable hoja de vida en la institución a la cual mi representado ha pertenecido por más
de 28 años ocupando cargos tales como Teniente, Capitán y Director en mi Compañía; y
de Inspector en el Departamento de Investigaciones de Incendios del Cuerpo de
Bomberos de Río Bueno; para actualmente ejercer funciones como Primer Comandante
del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno. Toda esta labor abnegada en pos de la comunidad
se ve afectada por la arbitraria decisión de la recurrida de sancionarlo sin fundamento
alguno y en un procedimiento viciado.

Sin que mi representado haya cometido infracción alguna y, por el contrario,


habiéndose sometido y cumpliendo con cada una de las exigencias reglamentarias;
intempestivamente se ve sometido al escrutinio de un cuerpo colegiado que actúa
irregularmente y que no da razón de sus actuaciones, imponiéndole una sanción ilegítima
y arbitraria. Evidentemente, esta arbitraria actuación que vulnera los derechos
fundamentales de mi representado, afecta la integridad psíquica del Sr. Mena Solís.

A su vez, debe tenerse presente que el Cuerpo de Bomberos goza a nivel


nacional de un gran prestigio y estimación lo mismo que sus miembros, por su calidad de
voluntarios. La circunstancia de aplicarse la suspensión de la institución de un voluntario
como consecuencia de un procedimiento disciplinario, manifiestamente ocasiona al
sancionado deshonra ante la comunidad en general, es decir, frente a las personas que
puedan tomar conocimiento de esta situación y específicamente, de los demás
voluntarios, especialmente teniendo en cuenta el rango del cargo de Primer Comandante
que tiene en la institución el Sr. Mena Solís, lo cual comprensiblemente hiere este
sentimiento de honor de la persona afectada. La afectación en este caso fue provocada
por la ya referida resolución del Consejo de Disciplina de la institución. (Aplica criterio
contenido en Sentencia de Iltma. Corte de Apelaciones de Valdivia en autos Rol 1173 –
2017 PRT)

V) PETICIÓN CONCRETA.

La actuación de la recurrida respecto de don Jaime Mena Solís es arbitraria e


ilegal, constituyendo una infracción a las garantías constitucionales que se invocan; por lo
cual solicito se restablezca el imperio del Derecho, y se deje sin efecto la sanción que se le
impuso por parte del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno, y se ordene a la recurrida que
adopte las medidas necesarias para dejar sin efecto las sanciones impuestas,
reintegrando en la plenitud de sus derechos y obligaciones como voluntario y Primer
Comandante del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno a don Jaime Mena Solís.

POR TANTO, de acuerdo con lo expuesto, normas constitucionales

citadas y lo dispuesto en el Autoacordado sobre Tramitación del Recurso de Protección,

A US. ILTMA. RUEGO tener por interpuesto Recurso de Protección de

Garantías Constitucionales en contra del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno,

representado por don ENRIQUE OYARZÚN ANGULO, ya individualizados, a fin que ponga

término a su ilegítima actuación que se da cuenta en el cuerpo de este libelo, ordenando

que se restablezca el imperio del derecho como se expresa en el acápite quinto de esta

presentación, con costas.

PRIMER OTROSI: Solicito a SSa. Se decrete Orden de No Innovar en estos autos,


decretando que se mantenga mi condición de voluntario activo de la Primera Compañía
de Bomberos de Río Bueno y Primer Comandante del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno;
pues de mantenerse los efectos de lo resuelto por el acto impugnado, se afectan
gravemente mis derechos como voluntario y Comandante de dicho Cuerpo de Bomberos,
impidiéndome incluso de poder participar de los procesos eleccionarios que el Cuerpo de
Bomberos efectúa durante el mes de diciembre.

SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a SS. Tener por acompañados los siguientes documentos:

1) Copia de Citación de fecha 23 de octubre de 2017, efectuada por la Primera Sala

del Consejo Superior de Disciplina del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno a don

Jaime Mena Solís, para que comparezca el día 25 de octubre de 2017.


2) Oficio Nº63/2017 de fecha 26 de octubre de 2017 de la Primera Sala del Consejo

Superior de Disciplina del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno, a través del cual

informa a don Jaime Mena Solís las medidas disciplinarias adoptadas en su contra.

3) Copia de Recurso de Apelación deducido con fecha 07 de noviembre de 2017 por

don Jaime Mena Solís, para ante el Superintendente del Cuerpo de Bomberos de

Río Bueno.

4) Oficio Nº08/2017 de fecha 23 de noviembre de 2017 de la Segunda Sala del

Consejo Superior de Disciplina del Cuerpo de Bomberos de Río Bueno, a través del

cual informa a don Jaime Mena Solís la mantención de las medidas disciplinarias

adoptadas en su contra.

5) Copia de los Estatutos y Reglamento General del Cuerpo de Bomberos de Río

Bueno.