Rosendo Maqui

Caso donde se aplicó medio probatorio atípicos, el derecho

consuetudinario y los Jueces de Paz

“...Desde entonces vio aumentar su fama de

hombre probo y justiciero y no dejó nunca de ser
alcalde. En veinte leguas a la redonda, la indiada
hablaba de su buen entendimiento y su rectitud y
muchas veces llegaban campesinos de otros
sitios en demanda de su justicia. El más sonado
fue el fallo que dio en el litigio de dos colonos de
la hacienda Llacta. Cada uno poseía una yegua
negra y dio la coincidencia de que ambas
tuvieron, casi al mismo tiempo, crías iguales.
Eran dos hermosos y retozones potrillos también
negros. Y ocurrió que uno de los potrillos murió
súbitamente acaso de una coz propinada por un
miembro impaciente de la yeguada, y los dos
dueños reclamaban al vivo como suyo. Uno
acusaba al otro de haber obtenido, con malas
artes nocturnas, que el potrillo se “pegara” a la
que no era su madre. Fueron en demanda de
justicia donde el sabio alcalde Rosendo Maqui. El
oyó a los dos sin hacer un gesto y sopesó las
pruebas y contrapruebas. Al fin dijo, después de
encerrar al potrillo en el corral de la comunidad
“llévense sus yeguas y vuelvan mañana”. Al día
siguiente regresaron los litigantes sin las yeguas.
El severo Rosendo Maqui masculló agriamente.
“traigan también las yeguas” y se quejó de que
se le hicieran emplear más palabras de las que
eran necesarias. Los litigantes tornaron con las
yeguas, el juez las hizo colocar en puntos
equidistantes de la puerta del corralón y
personalmente la abrió para que saliera el
potrillo. Al verlo, ambas yeguas relincharon al
mismo tiempo, el potrillo detúvose un instante a
mirar y, decidiéndose fácilmente, galopó lleno de
gozo hacia una de las emocionadas madres. Y el
alcalde Rosendo Maqui dijo solemnemente al
favorecido: “El potrillo es tuyo”, y al otro,
 explicándole: “El potrillo conoce desde la hora de
nacer el relincho de su madre y lo ha obedecido”.
El perdedor era el acusado de malas artes, quien
no se conformó y llevó el litigio ante el juez de la
provincia. Éste, después de oír, afirmó: “Es una
sentencia salomónica”. Rosendo lo supo y, como
conocía quién era Salomón –digamos nosotros,
por nuestro lado, que éste es el sabio más
popular del orbe-, se puso contento. Desde
entonces han pasado muchos, muchos años ...” 1

Ciro Alegría es uno de nuestros mejores narradores. Seguidor de la corriente del indigenismo,
nos ha legado obras imperecederas como La serpiente de oro, Los perros hambrientos y El
mundo es ancho y ajeno, de donde extraemos el pasaje. El presente trabajo es consagrado a
uno de los personajes de la obra, antes que un análisis literario de la misma2.

La trama de la novela trata sobre el conflicto entre la Comunidad de Rumi y don Álvaro
Amenábar, por el despojo de las tierras comunales por parte de éste último. En los primeros
capítulos, se hace una semblanza de uno de los personajes principales de la obra: Rosendo
Maqui. Este personaje reúne algunas de las cualidades personales que debe tener un juez. Es
un hombre probo y justo. Su buen entendimiento, que resulta indispensable para resolver
las controversias, y la rectitud, indispensables para dictar el fallo conforme a la ley y al
merito de lo actuado, son percibidas por la colectividad. Estas son cualidades que enaltecen a
la magistratura.

Rosendo Maqui es un personaje que goza de la aceptación social, no por su afán de

protagonismo, sino por su trabajo silencioso, como el de muchos magistrados de nuestros
días. Su prestigio era notable aún en una época en que no se habían desarrollado tanto los
medios de comunicación como en la actualidad.

Adviértase que Rosendo Maqui no es un letrado. Es el Alcalde o varayok de una Comunidad

Campesina, siendo muy posible que haya sido el Juez de Paz, que administraba justicia
aplicando su leal saber y entender3 o en buena cuenta, el derecho consuetudinario4.

1 El mundo es ancho y ajeno

(c) Ciro Alegría 1941
Ediciones PEISA 2002
p. 9-10
2 Quienes deseen profundizar sobre un poco más sobre el tema pueden revisar los ensayos El Derecho en El
mundo es ancho y ajeno, Apuntes sobre el contenido jurídico de la narrativa de Ciro Alegría y La administración
de justicia en la literatura peruana en Literatura y Derecho de Iván Rodríguez Chávez, Lima, editorial
Universitaria Universidad Ricardo Palma, 2003.
3 LOPJ, “Artículo 66.- ...
En la sustentación y resolución de procesos se sujetan a las normas establecidas en el reglamento correspondiente. La
sentencia la pronuncia según su leal saber y entender, debidamente motivada, no siendo obligatorio fundamentarla
jurídicamente.
Los Jueces de Paz, preservando los valores que la Constitución consagra, respetan la cultura y las costumbres del lugar”.
4 Constitución, “Artículo 149.- Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el apoyo de las Rondas
Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial de conformidad con el derecho
consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona. La ley establece las formas de coordinación
de dicha jurisdicción especial con los Juzgados de Paz y con las demás instancias del Poder Judicial”.
El pasaje se desarrolla cuando le presentan el caso de dos campesinos que se disputan la
propiedad de la cría de una yegua negra. El paralelismo con el Juicio de Salomón es evidente.
Cada una de las partes en conflicto tiene una yegua negra, y cada una de éstas ha parido una
cría de las mismas características. Una de las crías murió y la otra es reclamada por ambas
partes. Resulta evidente que las leyes de Méndel5, el padre de la genética, no eran fácilmente
aplicables al caso, en el tiempo y lugar en que suceden los hechos. Entonces, ni el más
fantasioso de los visionarios hubiese podido pensar en actuar la prueba del ADN.

Rosendo Maqui oyó a los dos campesinos. Es decir, que escuchó atentamente a las dos partes
para que la inmediación6 le permitiera tener un mejor conocimiento del caso. Sabemos que el
papel aguanta todo, y que muchas veces la mitad de lo que dicen las partes en un proceso es
verdad. Es difícil saber quién miente y quién no. Es la experiencia de cada día la que nos
permitirá saberlo.

El término audiencia viene de escuchar. Es un derecho fundamental del justiciable el de ser

oído antes de que se determine su responsabilidad en cualquier proceso judicial o
administrativo7. Este es uno de los elementos esenciales del debido proceso. Aquellos que los
anglosajones llaman his day in a Court (su día en la Corte). Por ello las audiencias son muy
importantes, porque permiten sanear el proceso, eventualmente propiciar la conciliación, fijar
la controversia, determinar el material probatorio pertinente y actuarlo, reuniendo los
elementos necesarios para formar convicción.

Nuestro personaje no hizo ningún gesto. A veces nuestro lenguaje corporal adelanta opinión,
lo cual es fácilmente percibido por las partes y abogados experimentados en los litigios.
También puede ser malinterpretado, o lo que es peor, manipulado y empleado
tendenciosamente por litigantes y defensores deshonestos, para interponer maliciosos pedidos
de recusación, inhibición, abstención por decoro8. Más adelante Rosendo Maqui se enfada
porque las partes no le comprenden y regresan sin las yeguas. Por eso ordenó que las trajeran,
quejándose de que se le hicieran emplear más palabras de las que eran necesarias. En el
fondo, el severo Rosendo Maqui temía adelantar opinión.

Es muy importante saber escuchar. En el proceso, las resoluciones son un medio de

comunicación entre el Juez y las partes. De pronto, Rosendo Maqui no fue muy explícito con
los litigantes, al no decirles que volvieran al día siguiente con sus yeguas. O de pronto para
ellas no era evidente lo que para Rosendo sí lo era. Considero que teniendo en cuenta el grado
de cultura de las partes, y del propio Rosendo, no puede reprochársele su falta de explicitud.

5 Juan Gregorio Méndel nació en 1822 y murió en 1884. Fue un sacerdote austriaco que hizo notables trabajos
sobre la hibridación de las plantas. Descubrió varias leyes que han sido la base para los modernos estudios de
genética Diccionario NAKAL, p. 822.
6 Según el Artículo V del Título Preliminar del Código Procesal Civil, en virtud del Principio de Inmediación, las audiencias y la
actuación de medios probatorios se realizan ante el Juez, siendo indelegables bajo sanción de nulidad. Se exceptúan las
actuaciones procesales por comisión.
7 Convención Americana sobre Derechos Humanos de San José de Costa Rica, “Artículo 8:
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente o imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación
penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carácter”.
8 Ya lo decía Manuel Gonzales Prada en su ensayo Nuestros Magistrados en Horas de Lucha:
“Si por rarísima casualidad se topa con un juez íntegro y rebelde a toda seducción
(masculina o femenina), entonces se recurre a una serie de recusaciones, hasta dar en el
maleable y el venal”.
Aún en nuestros días, es un verdadero reto para los jueces letrados redactar resoluciones que
sean entendibles para cualquier persona y no sólo para los iniciados en el lenguaje forense que
se emplea en el proceso judicial.

Lo cierto es que Rosendo sí sabía escuchar. Eso que los formadores de conciliación
extrajudicial llaman escucha activa. Ello permitió que Rosendo Maqui sopesara las pruebas y
contrapruebas. Hubiese resuelto en el acto, si los medios probatorios le hubiesen causado
convicción. Pero no fue así. Aun confrontadas, muchas veces las partes se ratifican en sus
dichos, y uno termina sin saber a quién creerle. Sobretodo cuando las dos mienten.

Rosendo Maqui, sin saberlo, ordenó la actuación de un medio probatorio de oficio9. Muchas
veces se resuelve con autos diminutos. En efecto, el expediente puede ser voluminoso, pero en
realidad hay tal insuficiencia en el acopio del material probatorio que la decisión no puede ser
acertada.

Muchos dicen que ello es problema del abogado y del justiciable que lo contrató. Que el
magistrado que actúa el medio probatorio de oficio se complica la vida o en realidad lo hace
porque no quiere resolver. Sin embargo, teniendo en cuenta que nuestro Código Procesal
Civil contiene el Principio de Socialización del Proceso10 ¿es justo que la parte se perjudique
con la impericia o en algunos casos, malicia de su abogado? Consideramos que no.

Rosendo Maqui actuó un medio probatorio de oficio. Colocar las yeguas en puntos
equidistantes de la puerta del corralón, y abrir la puerta para que saliera el potrillo a fin de que
éste reconociera a su madre, constituye la actuación una inspección judicial 11 porque consiste
en una apreciación personal de los hechos relacionados con los puntos controvertidos.
Rosendo Maqui utilizó sus sentidos para apreciar el comportamiento de las yeguas y de la
cría.

Para quienes consideren que no se trata de una inspección judicial, el mérito de Rosendo sería
mayor, porque habría actuado un medio probatorio atípico12, no regulado por ningún
Código Procesal Civil del mundo, pues, no se trata de ninguna declaración de parte 13, ni de
testigos porque no se actuó la declaración de ninguna persona, no es ninguna pericia 14 porque

9 Código Procesal Civil, “Artículo 194.- Pruebas de oficio.- Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean
insuficientes para formar convicción, el Juez, en decisión motivada e inimpugnable, puede ordenar la actuación de los medios
probatorios adicionales que considere convenientes.
Excepcionalmente, el Juez puede ordenar la comparecencia de un menor de edad con discernimiento a la audiencia de pruebas o a
una especial”.
10 Código Procesal Civil, Título Preliminar, “Artículo VI.- Principio de Socialización del proceso.- El Juez debe evitar que la
desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza, religión, idioma o condición social, política o económica, afecte el
desarrollo o resultado del proceso”.
11 Código Procesal Civil, “Artículo 272.- Procedencia.- La inspección judicial procede cuando el Juez debe apreciar personalmente
los hechos relacionados con los puntos controvertidos”.
12 Código Procesal Civil, “Artículo 193.- Medios probatorios atípicos.- Los medios probatorios atípicos son aquellos no
previstos en el artículo 192 y están constituidos por auxilios técnicos o científicos que permitan lograr la finalidad de los medios
probatorios. Los medios de prueba atípicos se actuarán y apreciarán por analogía con los medios típicos y con arreglo a lo que
el Juez disponga”.
13 Código Procesal Civil, “Artículo 213.- Admisibilidad.- Las partes pueden pedirse recíprocamente su declaración. Esta se iniciará
con una absolución de posiciones, atendiendo al pliego acompañado a la demanda en sobre cerrado.
Concluida la absolución, las partes, a través de sus Abogados y con la direcc6ón del Juez, pueden hacerse nuevas preguntas y
solicitar aclaraciones a las respuestas. Durante este acto el Juez puede hacer a las partes las preguntas que estime convenientes”.
14 Código Procesal Civil, “Artículo 233.- Documento.- Es todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho”.
no se requirió del concurso de ningún experto, mucho menos una prueba documental 15 porque
las yeguas no contienen ni representan algún hecho, ni una actividad humana o su resultado.

Sea inspección judicial o medio probatorio atípico, lo cierto es que Rosendo Maqui logró
exitosamente la finalidad de los medios probatorios prevista en el Artículo 188 del Código
Procesal Civil16, cual es la de acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el
Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones.

Finalmente, Rosendo Maqui dicta sentencia, fundamentándose en la conclusión a la que lo

llevan las reglas de la experiencia: “El potrillo conoce desde la hora de nacer el relincho de su
madre y lo ha obedecido”. Es la sencilla y contundente motivación del fallo. Una decisión
acertada, porque el perdedor era el que había empleado malas artes nocturnas, al igual que en
el caso de las dos prostitutas que acudieron ante el rey Salomón,.

Felizmente, la decisión fue confirmada por el superior. Una sentencia salomónica, dice
gratamente sorprendido el Juez de la Provincia, de pronto un Juez de Primera Instancia, que
confirma la decisión de Rosendo Maqui.

En este caso concreto se hizo justicia. Ojalá suceda ello en todas las causas, de tal suerte que
la magistratura peruana se prestigie. Esto es un verdadero reto en el momento actual.

Tampoco perdamos de vista que la aplicación de la ley formal no es el único medio para
solucionar los conflictos. En muchas partes del Perú existe el derecho consuetudinario17. Basta
leer el artículo 149 de la Constitución 18. Ni qué decir de los llamados medios alternativos de
resolución de conflictos como la negociación, la mediación, la conciliación y el arbitraje de
conciencia o de equidad.

Estas líneas son un pequeño tributo a todos nuestros Jueces de Paz. A todos nuestros Rosendo
Maqui.

15 Código Procesal Civil, “Artículo 262.- Procedencia.- La pericia procede cuando la apreciación de los hechos controvertidos
requiere de conocimientos especiales de naturaleza científica tecnológica, artística u otra análoga.
16 Código Procesal Civil, “Artículo 188.- Finalidad.- Los medios probatorios tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por
las partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones”.
17 Recuerdo que en mis clases de Derecho Romano en una limeña Facultad de Derecho, el Reverendo Padre
Luis Cordero Rodríguez nos comentaba sobre su tesis denominada Inaplicabilidad del Código Civil Peruano
más de dos mil metros de altura. Una de las costumbres ancestrales de nuestra región andina convertida en dicho
popular es el que no está a la muerte de su padre se queda sin herencia. El Padre Cordero nos contaba el caso de
un joven provinciano que por sus estudios en Lima no estuvo en su localidad a la muerte de su padre. Su
comunidad campesina jamás le permitió tomar posesión de su herencia. Otro caso lo tenemos en el cuento de
Enrique López Albújar, quien también fuera magistrado, en su cuento Ushanan jampi.
18 Artículo 149.- Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el apoyo de
las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito
territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos
fundamentales de la persona. La ley establece las formas de coordinación de dicha
jurisdicción especial con los Juzgados de Paz y con las demás instancias del Poder Judicial.