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SEMPER
LOQUITUR
ENERO-DICIEMBRE 2013
imagén de portada. Toma de La Bastilla, 1789, Jean-Pierre Louis Laurent Houel (1735-1813).
«Las personas que deseen colaborar con esta revista, podrán mandar sus ponencias,
ensayos, conferencias, tesis, reseña de libros, comentarios jurisprudenciales, de su
autoría; a los correos electrónicos de la Escuela Judicial. Los lineamientos editoriales
para la elaboración de sus proyectos, están publicados en la página electrónica del Poder
Judicial del Estado de Oaxaca ( http://www.tribunaloaxaca.gob.mx ). Para mayores informes
comunicarse a la Escuela Judicial a la extensión 16».
PLENO
DEL TRIBUNAL SUPERIOR
DE JUSTICIA DEL ESTADO DE OAXACA.
m a g is t r a d o
Lic. Sergio Saúl Estrada Romero
Lic. Juan de Jesús Vásquez Urdiales m a g is t r a d o
m a g is t r a d o
Lic. Leonor Galván Cortes
Dra. Maribel Mendoza Flores m a g is t r a d a
m a g is t r a d a
Lic. Ricardo Javier Herrera Muzgo Rebollo
Lic. Ezequiel Raúl Gómez Martínez m a g is t r a d o
m a g is t r a d o
Lic. Octavio Zárate Mijangos
Lic. Gerardo Adelfo Carmona Castillo m a g is t r a d o
m a g is t r a d o
Lic. Alma López Vásquez
Lic. Ricardo Porfirio Sibaja Ilescas m a g is t r a d a
m a g is t r a d o
Lic. María Eugenia Villanueva Abraján
Lic. Humberto Nicolás Vásquez M a g is t r a d a
m a g is t r a d o
Lic. Eduardo Pinacho Sánchez
Lic. Arturo Lázaro León de la Vega m a g is t r a d o
m a g is t r a d o
Lic. Georgina Hortensia Castellanos Chávez
Lic. Ernesto Miranda Barriguete m a g is t r a d a
m a g is t r a d o
Lic. Fernando Enrique Méndez Ortega
Lic. Crescencio Modesto Martínez Geminiano M a g is t r a d o
m a g is t r a d o
CONSEJO DE LA JUDICATURA DEL PODER
JUDICIAL DEL ESTADO DE OAXACA
ESCUELA JUDICIAL
Teléfonos:01-(951)-132-85-88 y 132-85-82
Correo electrónico: escuelajudicialcjo@hotmail.com
COLABORADORES
Lic. Juana Rosa Corte Silva. Jueza especializada en Justicia para Adolescentes. Capacitadora Certificada por la Secretaría de
Gobernación para la Implementación del Sistema Acusatorio en México. Maestra en Derecho Penal UABJO, con mención
honorífica en el examen de Grado.
Mtro. Mayolo García García. Director de la Escuela Judicial, Maestría en Derecho Constitucional UABJO. Estudiante de
posgrado (alto nivel - conacyt) Maestría en Derechos Humanos y Democracia con mención en procesos políticos y
especialidad en políticas públicas, FLACSO, México.
Magdo. Arturo León de la Vega. Magistrado integrante de la Tercera Sala Penal, Tribunal Superior de Justicia de Oaxaca.
Lic. Marcelo J. López Meza. Juez y Presidente de la Sala A de la Cámara de Apelaciones de Trelew (Patagonia Argentina),
Académico de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación de Galicia (España) y de la Academia Nacional de Derecho
y Ciencias Sociales (Argentina), Autor de 23 libros de Derecho Civil.
Lic. José Antonio Álvarez Hernández. Consejero de la Judicatura del Poder Judicial del Estado de Oaxaca. Licenciatura, Mae-
stría y Doctorado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Autónoma “Benito Juárez” de Oaxaca.
Coordinador General de Estudios de Posgrado e Investigación Jurídica (UABJO 2009-2013).
EDITORIAL
Editorial
Doctrina
Foros, conferencias,
libros y opiniones
EL PROCEDIMIENTO
ABREVIADO
I. Introducción
[12]
JUS SEMPER LOQUITUR
[13]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
BENEFICIOS
• Reducción para el Estado del costo para obte-
ner una condena.
• Ahorro de recursos judiciales y administrati-
vos, o su máximo aprovechamiento.
• Descongestionamiento de casos.
• Reducción del número de presos sin condena.
• Ahorro de recursos para el Imputado (reduc-
ción de gastos legales en su defensa).
• Las partes llegan a una solución que les favo-
rece, evitando la inseguridad acerca del resul-
tado del fallo.
• Para el Imputado, recibir una pena inferior a
la que probablemente le correspondería en un
juicio ordinario, como producto del acuerdo.
• No correr riesgo, el Imputado, de ser condenado
más allá de lo convenido con el Ministerio Público.
• Al participar el Imputado en un acuerdo sobre
la solución de su caso, lo revaloriza en su dig-
nidad humana, contrariamente a lo que ocurre
cuando la pena le es impuesta por un Tribunal.
CRÍTICA
• Desconfianza hacia condenas fundadas en el con-
senso de las partes, por la situación de desigual-
dad del Imputado frente a la persecución penal.
• Atenta contra los principios de juicio previo,
oralidad y publicidad los cuales cumplen con
la función de garantizar la imparcialidad.
[14]
JUS SEMPER LOQUITUR
Es un procedimiento especial
Opera como descongestionante del sistema, al llevar a procedi-
mientos más rápidos, simples, y más baratos la solución del conflicto
penal, por lo que hace a la producción del material probatorio para dic-
tar sentencia, se elimina el debate oral, público y contradictorio, por lo
que aquí subyace la pugna entre eficiencia contra garantías.
Se aplica por iniciativa del Ministerio Público
Se ha dicho que hay una única llave que abre el procedimiento
abreviado, y ella le pertenece al Ministerio Público.
Oportunidad
El Código Procesal Penal de Oaxaca, establece que el Ministerio
Público puede solicitar la apertura del procedimiento abreviado en la
audiencia de vinculación a proceso, donde formulará la acusación.
En Chile se establece que el Fiscal lo podrá solicitar:
1. Por escrito al formular su acusación, o
2. Verbalmente, durante la audiencia de preparación de juicio
oral (intermedia).
[15]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
[16]
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[17]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
1
Otero Lathrop, Miguel, “El principio de oportunidad y las salidas alternativas. El
Procedimiento abreviado”, Editorial Lexis-Nexis. Chile. 2000, pág. 38.
[18]
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[19]
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V. Control Jurisdiccional
del Juez de Garantía
El artículo 397 del Código Procesal Penal del Estado de Oaxaca, esta-
blece que el Juez deberá aceptar la aplicación del procedimiento abre-
viado, cuando:
[20]
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[21]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
[22]
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Aceptación o rechazo
Si se cumplen los requisitos correspondientes y no ha existido
oposición fundada de la parte coadyuvante, el Juez de Garantía acepta-
rá la solicitud de procedimiento abreviado.
1. El Juez abre el debate y otorga la palabra al Ministerio Público,
quien sustentará su acusación con base en las actuaciones y diligen-
cias de la investigación que la fundamenten, contendrá una descripción
de la conducta atribuida y su calificación jurídica y solicitará la pena a
imponer (el mínimo de la pena prevista en la norma penal podrá dismi-
nuirse hasta en un tercio).
2. Da la palabra a los demás intervinientes, finalmente al imputado.
3. El Juez emite su fallo sobre condena o absolución en la misma
audiencia, y dará lectura de la sentencia, dentro del plazo de 48 horas,
explicando brevemente su contenido.
4. El Juez sólo emitirá sentencia condenatoria cuando exista base
fáctica suficiente para sustentar el delito y la participación del imputado
en él, basándose en indicios independientes de la aceptación de los he-
chos por el imputado y en ningún caso podrá imponer una pena superior
a la solicitada por el Ministerio Público.
El Procedimiento abreviado no impedirá la concesión de alguna de
las medidas sustitutivas consideradas en la ley, cuando correspondiere.
[23]
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[24]
JUS SEMPER LOQUITUR
firme para poder aplicar una pena a alguien, esto es, juicio y
sentencia son aquí sinónimos (nulla poena sine iuditio).2
2. La expresión “Juicio previo” supone también un procedi-
miento previo a la sentencia (nulla poena sine processu), se
refiere al proceso establecido por la ley, acorde con las garan-
tías fundamentales y formas que postula la propia Constitu-
ción (Juez natural, inviolabilidad de la defensa, tratamiento de
presunción de inocencia, juicio público y contradictorio, etc).
Por otra parte, las características del juicio previo que exige la Cons-
titución también están establecidas en las declaraciones y pactos de
Derechos Humanos como la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, art. XXVI; la Declaración Universal de los Derechos
Humanos art. 11; la Convención Americana sobre Derechos Humanos
art. 8 inciso 5; y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos,
art. 14; pactos y declaraciones que tienen jerarquía constitucional.
2
Maier, Julio B.J. “Derecho Procesal Penal” Tomo I, 2ª. Ed. Editores del Puerto, Buenos
Aires, Argentina, 2004, pág. 275.
[25]
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3
Bruzzone, Gustavo, “Acerca de la adecuación constitucional del juicio abreviado”, Ed.
Ad-Hoc, pág. 573,
[26]
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rio castigar, sino una condición necesaria en ausencia de la cual NO está permitido,
o está prohibido castigar”.4
Patricia Ziffer5, asegura que: “…con el procedimiento abreviado, se pre-
mia la confesión o la conformidad, con una reducción de pena. Decir que nadie está
obligado a declarar contra sí mismo pero que, si lo hace, será premiado con una
reducción de pena, significa, indirectamente, agravar la situación de quien hace uso
de su derecho de negarse a declarar, y con ello una forma de coaccionar la autoincri-
minación. “Un proceso en el que por medio de la amenaza con una pena mas grave,
se consigue que el imputado renuncie a la comprobación total de su culpabilidad y se
someta con su confesión al fallo del tribunal, tan sólo se diferencia de los tormentos
que caracterizaron el procedimiento penal de siglos pasados en lo que se refiere a los
métodos de coerción utilizados”.
Luiji Ferrajoli6 en relación a ello, refiere: “Esto significa sin duda, un
regreso a prácticas inquisitivas: la confesión, que ya no puede ser arrancada por
tortura, es obtenida privando de su libertad al imputado para después obligarlo a
pactar para recuperarla o para conocer con precisión cuándo va a recuperarla, pero
sabiendo que de no pactar seguramente seguirá detenido sin saber cuándo será
condenado y a cuánto. Así, primero se castiga, en todo o en parte, con la prisión
preventiva y después se enjuicia con lo cual se aprecia con claridad la función di-
rectamente inquisitiva que asume el encarcelamiento procesal dirigido cada más a
forzar al imputado a confesar o colaborar”.
4
Ferrajoli, Luigi, “Derecho y razón” Teoría del garantismo penal. Ed. Trotta, Madrid,
1989, pág. 90.
5
Ziffer, Patricia, “Lineamientos de la determinación de la pena” Ed. Ad-Hoc, Buenos
Aires, 1996 pág 171-175.
6
Ferrajoli, Luiji, “Derecho y Razón”, trad. Perfecto Ibañez y otros. Ed Trotta, Madrid,
1998, pág. 92
[27]
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7
Ferrajoli, Luiji, obra citada, pág. 95
8
Anitua “En Defensa del Juicio. sobre la conducta procesal del acusado en la
determinación de la pena” pág. 551.
[28]
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Beccaria, “Sean públicas las pruebas del delito, para que la opi-
nión, que acaso es el solo cimiento de la sociedad, imponga un freno a
la fuerza y las pasiones”.9 La carga probatoria de la acusación, es reem-
plazada por la destreza del fiscal de lograr un “pacto” sobre la prueba
(confesión) y sobre la pena; lo que hace desaparecer el contradictorio,
suprimiéndose la exigencia de la tesis fáctica y jurídica de la acusación
sean expuestas a la refutación por parte de la defensa, así como el con-
trol de la prueba.
Garantía de imparcialidad del Juzgador
Se viola dicha garantía, en virtud de que el juzgador habrá de senten-
ciar preponderantemente sobre la base de actuaciones procesales lleva-
das a cabo principalmente por una de las partes, la que ejerce la función
acusatoria, a partir de una confesión no libre. El Tribunal sentencia sobre
esa única base, teniendo una visión interesada de la realidad, comprome-
tiéndose la imparcialidad de su fallo; además de que el Juez que realiza
el fallo es el mismo Juez de garantías de la etapa preliminar, aun cuando
el Tribunal conserva la potestad de rechazar el acuerdo cuando no hay
suficiente prueba del hecho o cuando la pena no parezca adecuada.
En relación a la disponibilidad de las garantías
El juicio público es garantía renunciable o imperativo institucional?
Las garantías individuales del Estado de Derecho son o no renunciables?
Magariños10, sostiene que: “el juicio público no es sólo una garantía
individual sino un imperativo institucional irrenunciable para el Imputado”.
9
Beccaria, “Tratado de los delitos y de las penas” Ed. Porrúa, México, 1999.
10
Magariños, Mario, “Garantías Constitucionales del Derecho Procesal Penal” Ed.
Lerner. Buenos Aires, Argentina, 1989, pág. 624-625.
[29]
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[30]
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11
Díaz Cantón, Fernando, “El Control de la motivación de la sentencia penal”, Editores
del Puerto. Buenos Aires, 2005.
[31]
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12
Ferrajoli, Luigi, Op.Cit.
[32]
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13
Maier “Derecho Procesal Penal” tomo I, Fundamentos, Ed Del Puerto, Buenos Aires, 1999.
[33]
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Joaquín Ruiz Pérez, niega que la verdad constituya el fin del proceso,
sostiene que: “El proceso es un mecanismo social organizado para resolver
una situación de conflicto, y que tanto el mismo proceso como la verdad
material que él trata de esclarecer no constituye una finalidad en sí mismos,
sino que son medios y formulaciones para llegar a una decisión justa”.14
De acuerdo con la Teoría de la Adecuación, el concepto de verdad
representa un juicio sobre una relación de conocimiento (entre el sujeto
que conoce y el objeto por conocer, si ha culminado con éxito en cuan-
to a su finalidad, sí existe identidad, adecuación o conformidad entre la
representación ideológica del objeto por el sujeto que conoce y el objeto
mismo, como realidad ontológica. El concepto de verdad contiene una
noción subjetiva, psicológica relativa al sujeto cognoscente, por lo cual
se expresa el éxito o fracaso de la actividad emprendida, conforme a su
finalidad; según el resultado de la actividad emprendida se haya acercado
en más o en menos al conocimiento de la verdad, se hablará entonces
de certeza (quien conoce está convencido de haber alcanzado el co-
nocimiento de la verdad), probabilidad (el sujeto considera que se ha
aproximado en gran medida a ella, pero reconoce que no la ha alcanzado
totalmente), o duda (quien ha emprendido la actividad de buscar la ver-
dad reconoce su total fracaso)15.
Verdad real o verdad formal
En el ámbito del procedimiento se han distinguido dos tipos de ver-
dades: la verdad real (o material o histórica objetiva) y la verdad formal.
La distinción entre ambos conceptos no parte del sentido dado al
14
Ruiz Pérez, Joaquín. “Juez y sociedad” Ed. Temis S.A. Bogotá. 1987, pág 34.
15
Maier. Op. Cit.
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16
Ferrajoli, Luigi. Op. Cit.
[36]
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[37]
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ITALIA
El Código Procesal Italiano fue uno de los primeros en recoger par-
cialmente el modelo de justicia penal negociada del sistema angloame-
ricano; contempla dos tipos de mecanismos procesales: “giudizioabbre-
viato” y el “pattegiamento” o aplicación de la pena a instancia de partes.
Patteggiamento italiano. Ley de 1981. Este instituto sólo podía ser
solicitado por el Imputado, requería la conformidad del Fiscal para su
aplicación. Consistía básicamente en una declaración de extinción del
hecho investigado y se sustituía la pena de prisión por otras sanciones
[38]
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[39]
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[40]
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17
Barona Vilar, Silvia. “Seguridad, Celeridad y Justicia Penal”, Ed. Tirant Lo Blanch,
Valencia, España, 2004, pág. 249.
[41]
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[42]
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[43]
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CHILE
Los elementos que integran el acuerdo entre las partes son la fija-
ción de una pena solicitada por el Fiscal que no puede rebasar los cinco
años; y la aceptación por parte del Imputado de los hechos materia de la
acusación y de los antecedentes de la instrucción que la fundan; se trata
de un pacto en que ambas partes ceden parcialmente en sus pretensio-
nes obteniendo algo a cambio.
El Fiscal renuncia a la posibilidad de obtener una pena en los tra-
mos superiores fijados por la ley, autolimitando su pretensión a un tra-
mo inferior; a cambio de este sacrificio el Fiscal obtiene la ventaja de
no tener que producir la prueba en el juicio oral, validándose como
pruebas los antecedentes que ha recopilado durante la fase prepara-
toria, los que van a ser objeto de debate simplificado y van a servir de
fundamento al fallo. Además obtiene del Imputado una declaración de
aceptación de los hechos materia de acusación, con lo cual la sustancia
de los mismos queda excluida del debate sin perjuicio que pueda haber
diversas interpretaciones sobre los mismos o se le atribuyan diversas
consecuencias jurídicas por las partes.
El Imputado, por su parte, obtiene certeza respecto de la pena
que arriesga y una eventual rebaja de la misma; a cambio renuncia a
su derecho a que la culpabilidad sea probada por el Fiscal en un juicio
oral y público y acepta a ser juzgado por medio de los documentos que
dan cuenta de la investigación del Fiscal en un debate simplificado. Fi-
nalmente el Imputado renuncia a cuestionar la sustancia de los hechos
proclamados en la acusación. El acusador particular debe tomar parte
en el acuerdo; él y el Fiscal deberán estar de acuerdo en solicitar penas
que no excedan de cinco años (art. 408 CPP). Si las acusaciones del
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[45]
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[46]
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[47]
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BIBLIOGRAFÍA
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[50]
LA EFICACIA HORIZONTAL
Toma de la Bastilla, 1789.
DE LOS DERECHOS
HUMANOS A LA LUZ
DE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL DE 2011
I. Introducción
sas con la cultura jurídica del estatismo según la cual sólo es posible hablar
de la eficacia de los derechos humanos cuando se está frente a un acto
de autoridad y no de un particular. Situación que ha permitido que suje-
tos con predominio de poder, sin mayor incomodo pisoteen la dignidad
de personas violentado sus derechos sin responsabilidad alguna.
Fundado en esto último los instrumentos para la defensa de los
derechos humanos en nuestro país se han articulado preeminentemen-
te sobre actos de autoridad, así lo denota la concepción histórica, prin-
cipios y lógica estructural en los que funciona, por ejemplo, el juicio
de amparo, el proceso contencioso administrativo y el procedimiento
de queja de las Comisiones de Derechos Humanos, que son los más
significativos mecanismos de inmunidad frente a la acción del poder.
Esto tiene razón de ser, ya que nuestra cultura jurídica es heredera de la
tradición liberal del Estado de Derecho que tiene como corona el prin-
cipio de legalidad cuya misión es controlar los actos de las autoridades
(Fioravanti, 2007; 41).
Sin embargo, episodios lacerantes patrocinados por particulares
sacuden el estatismo de los derechos, así lo revela la “violencia contra las
mujeres”, “el acoso escolar o laboral”, “el ultraje a la educación por
movimientos sindicales”, “el deterioro al medio ambiente por empre-
sas interesadas en su explotación”, “la irrupción a los espacios y plazas
públicas como instrumento de presión de la protesta social ”, “el des-
plazamiento de bienes agrarios y culturales a mano de la inversión pri-
vada“ etc., que apoyados por su poder de facto y dispuestos a doblegar
(sindicatos, asociaciones con bandera social, medios de comunicación,
empresas transnacionales, prestadores de servicios públicos, bancos,
sociedades de inversión privada, fundaciones con rostro caritativo etc.,)
son auspiciados por la ausencia de Estado o con motivo de su perver-
[52]
JUS SEMPER LOQUITUR
sidad con la garantía de impunidad, que supone que sus actos no son
enjuiciables desde la lógica constitucional (Neuman, 2007).
Esta violación de los derechos humanos por particulares no lleva a
reflexionar si estos fenómenos de violencia y poder ¿Deben seguir que-
dando en la impunidad? ¿Si, la lógica de los sistemas normativos actuales,
pueden aterrizar el respeto de los derechos humanos previstos en la Cons-
titución y tratados internacionales frente a particulares? ¿O si debemos
seguir con el prejuicio o paradigma de que hablar de derechos humanos es
bajo el categórico lógico, sí solo sí, estamos frente a un acto de autoridad?
El tema viene a colación en virtud de la reforma constitucional en
materia de derechos humanos de 2011, que al incorporar un arsenal de
técnicas para respetar, garantizar, proteger y promover los derechos hu-
manos, nos cuestionamos si su alcance irradia a otras esferas de la vida
como la privada, social y cultural, o sólo sigue quedando en el ámbito
de la acción del Estado.
En nuestra opinión la reforma constitucional ha extendido su al-
cance igualmente a las acciones de la vida privada, social, económica y
cultural, y para sostener nuestra afirmación nos apoyaremos en las tesis
sobre la horizontalidad de los derechos humanos elaborada por la jurispruden-
cia y dogmática alemana.
[53]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
1
Como refiere Javier Mijangos, uno de los pioneros en el tema lo fue el maestro Héctor
Fix- Zamudio que en 1970 escribió un artículo en la Revista Jurídica Veracruzana “Algunos
aspectos de la protección de los derechos humanos en las relaciones entre particulares
en México y Latinoamérica” quien fue el primero en plantear la posible vigencia de los
derechos fundamentales en las relaciones entre particulares.
2
El termino alemán Drittwirkung, es la denominación con la que se ubica a esta
problemática en la dogmática alemana, se puede consultar “Drittwirkung de derechos
fundamentales en Alemania” Ingo Von Munch. (trad. De María Teresa Díaz) Madrid,
Civitas.
3
La expresión vertiente horizontal se utiliza para graficar que los derechos fundamentales
producen efectos entre privados, en oposición al efecto vertical en que sólo resultan
oponibles a las acciones de entes públicos, al contraste entre subordinación y
coordinación. En lenguaje jurídico alemán (derecho en el que sin duda esta discusión
ha alcanzado su mayor desarrollo) se utiliza la expresión Drittwirkung para referirse al
efecto de los derechos fundamentales frente a terceros. En lenguaje jurídico anglosajón,
en adición al horizontal effect, se ha introducido la nomenclatura de privatisation of human
rights. El efecto horizontal puede ser a su vez directo o inmediato (unmittelbare Drittwirkung)
e indirecto o mediato (mittelbare Drittwirkung) según se reconozca a los derechos
constitucionales el carácter de derechos subjetivos también vinculantes para los
privados o sólo un rango de principios que se irradian a las relaciones privadas a través
de los valores que subyacen a ellos. Tomado de Jana.
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Inmediata o directa
La postura inmediata o directa establece que las relaciones privadas
están automáticamente sujetas a las disposiciones constitucionales tra-
ducidas en derechos subjetivos de las personas que adquieren una dualidad
oponible frente al Estado como a los particulares (FLACSO, guía de es-
tudios, 2012:104; Jana, 2004: 10-13).
En esta tesis, un particular puede oponer a otro particular directa-
mente un derecho humano constitucionalizado, sin la idea de que para
hacerlo respetar frente a tribunales se requiere de un acto de autoridad.
Los argumentos que sostienen esta vertiente se encuentran fundamen-
tados en el carácter normativo de la Constitución, que explica que al articular
ésta todo el orden social, su fuerza normativa aplica a toda índole de
relaciones colocando en el centro el valor supremo de la dignidad de las
personas y sus expresiones colectivas (Jana, 2004:10).
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4
Como señala Mijangos el estudio de la jurisprudencia interamericana permite afirmar
la eficacia inmediata de los derechos fundamentales en las relaciones privadas. La
obligación de los Estados parte de la Convención Americana de respetar y vigilar los
derechos fundamentales es la base que permite caracterizar a dichos derechos como
obligaciones erga omnes, las cuales representan el contenido mínimo de expresión
de todas las relaciones jurídicas de los ordenamientos nacionales, incluidas aquellas
que se suceden entre particulares. El estudio de las características y funciones que
desempeñan los derechos fundamentales en un sistema jurídico le permite afirmar a
la Corte Interamericana que determinados derechos gozan, estructuralmente, de la
pretendida multidireccionalidad. La Opinión Consultiva 18/03, solicitada por el gobierno
mexicano, es la pieza que culmina una consolidada jurisprudencia que mantiene
como plena la doble cualidad de los derechos fundamentales en todos los niveles del
ordenamiento.
[60]
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Mediata o Indirecta
La versión mediata o indirecta postula su articulación, a partir del respe-
to del régimen de derecho privado, es decir, los derechos fundamentales
adquieren un valor como principios orientadores en lo litigios privados an-
tes que como derechos subjetivos directamente oponibles entre particulares.
5
En Alemania se trató del conocido caso Lüth. En 1950, el presidente de un club de
prensa privado de Hamburgo, Erich Lüth, incitó al boicot de una película en un discurso
ante distribuidores y productores cinematográficos, con el argumento que el director
de la película había rodado en la época de Hitler la película antisemita “Jud Süss” (“Dulce
Judío”) y otras películas al servicio de la ideología nacionalsocialista. El productor de
la película contra la cual se dirigió el boicot (y que por cierto no era en esta ocasión
anti judía) presentó una acción por ilícito civil fundada en el artículo 826 del BGB. Lüth
recurrió ante el Tribunal Constitucional sosteniendo que el derecho constitucional a la
libertad de expresión obligaba a considerar legítimo su actuar (BverfGE, 7, obtenido de
la traducción al ingles en MARKESINIS). Cita tomada del artículo de Jana.
[61]
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6
Esto sería extraordinario para contextos como los de Oaxaca en donde la educación
pública en todos sus niveles tiene un rezago abismal por movilizaciones, paros y huelgas
de los sindicatos de toda estirpe.
[63]
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7
Sólo por citar un ejemplo en Oaxaca tenemos la Ley Estatal de Acceso de las
Mujeres a una vida libre de violencia de género (2009), Ley de atención a personas con
discapacidad (2009) y Ley para la prevención y tratamiento del Acoso escolar en el
Estado de Oaxaca (2013).
[64]
JUS SEMPER LOQUITUR
[65]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
BIBLIOGRAFÍA.
[66]
La Justicia, siglo XVIII , pintura realista óleo sobre lienzo
LA CONCILIACIÓN
Y EL PRINCIPIO
PRO HOMINE
I. Marco normativo
* Magistrado integrante de la Tercera Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del
Estado de Oaxaca.
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
León (art. 227), Yucatán (art.183), Morelos (art. 205), Baja California (art.
196), Durango (art. 210), Estado de México (art.117) y Chihuahua (art.197)
le llaman Acuerdos Reparatorios, seguramente emulando al Código Pro-
cesal Penal Chileno (art. 241 C.P.P.); pero cualquiera que sea la denomi-
nación que se le dé a esta Institución, su naturaleza jurídica es la misma y
las formas en que la regulan es muy similar en todos los Estados, variando
un poco en los supuestos de procedencia.
Las diez entidades federativas contemplan como supuestos de
procedencia o delitos que admiten la Conciliación o Acuerdos Repa-
ratorios a los perseguibles a petición de parte, a los patrimoniales que
se hayan cometido sin violencia a las personas, a los culposos, excepto
Guanajuato, a los que admitan presumiblemente la sustitución de san-
ciones o la condena condicional, excepto Guanajuato, Nuevo León y
Yucatán; en algunos Estados se establecen también como supuestos
de procedencia los delitos cuya pena no exceda en su media aritmética
los cinco años de prisión y otros más, pero la constante se basa en los
delitos de querella, los patrimoniales que se hayan cometido sin violen-
cia a las personas, los culposos y los que presumiblemente admitan la
sustitución de sanciones o la condena condicional.
Todos los códigos mencionados señalan en sus artículos 1º que la
finalidad del proceso es garantizar la justicia en la aplicación del dere-
cho y resolver el conflicto social surgido como consecuencia del delito
y el respeto a los derechos fundamentales, excepto Baja California y
Nuevo León que solo hacen referencia al respeto a los derechos funda-
mentales y Guanajuato (art. 2) que sólo se refiere a garantizar la justicia
en la aplicación del derecho.
Igualmente, todos los Códigos, excepto Guanajuato, contienen re-
glas de interpretación, Nuevo León, art. 5; Zacatecas, art. 5; Yucatán,
[68]
JUS SEMPER LOQUITUR
1
Tesis aislada correspondiente al amparo directo 202/2004. Javier Jiménez Sánchez.
20 de octubre de 2004 por unanimidad de votos, visible en el registro número 179233,
Novena Época, Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de la Federación y
su Gaceta XXI, febrero de 2005, página 1744, Tesis I.4º. A.464 A, Materia Administrativa.
[69]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
[70]
JUS SEMPER LOQUITUR
2
Carpio Marcos, Edgar, “La interpretación de los derechos fundamentales” Palestra
Editores Lima-2004, Serie Derechos y Garantías No. 9, pág. 28 y la referencia a Pinto,
Mónica. “El Principio Pro homine”. Criterios de hermenéutica y pautas para la regulación
de los derechos humanos”, en Abregu, Martín y Christian Courtis (Compiladores),
Editores El Puerto, Bs. As. 1997, p.163
[71]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
III. Problemática
3
Platas Pacheco María del Carmen .- Filosofía del derecho, Prudencia, Arte del Juzgador.-
Editorial Porrúa S.A. de C. V, Pág., 136, México 2009.
[72]
JUS SEMPER LOQUITUR
4
León de la Vega, Arturo.- Código Procesal Penal para el Estado Libre y Soberano de
Oaxaca, Comentado.-Maya Editores, Oaxaca, 2010, pág., 189.
[73]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
IV. Conclusiones
[74]
JUS SEMPER LOQUITUR
BIBLIOGRAFÍA
PLATAS PACHECO, María del Carmen, “Filosofía del derecho, Prudencia, Arte del
Juzgador”, Editorial Porrúa S.A. de C. V, Pág., 136, México 2009.
LEÓN DE LA VEGA, Arturo, “Código Procesal Penal para el Estado Libre y Sobera-
no de Oaxaca”, Comentado.-Maya Editores, Oaxaca, 2010, pág., 189.
[75]
Master Isaac Newton, 1905, Obert Hannah, London.
LOS ENIGMAS
DE LA RELACIÓN
DE CAUSALIDAD
(De nuevo sobre la causalidad virtual,
las concausas, los resultados
desproporcionados y los daños en cascada)
1
TAMAYO LOMBANA, Alberto, “La responsabilidad civil extracontractual y la
contractual”, Ediciones Doctrina y ley Ltda., Bogotá, 2005, p. 92.
2
En similar sentido, CEREZO MIR, José, “Derecho Penal. Parte general”, Edit. B. de F.,
Montevideo-Buenos Aires, 2008, p. 363; LÓPEZ MESA, Marcelo, “Causalidad virtual,
concausas, resultados desproporcionados y daños en cascada”, en rev.La Ley del 12 de
Agosto de 2013, pp. 1 a 5.
3
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, “Una nueva teoría explicativa de la relación de causalidad
- “Théorie du cheminementou de l’empreintecontinue du mal”, LL 1991-E-1379/1380.
[78]
JUS SEMPER LOQUITUR
4
QUIRÓS PÍREZ, Renén, “Manual de Derecho Penal I”, Editorial Félix Varela, La Habana,
2007, p. 260.
5
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, “De la responsabilidad extracontractual en el derecho
civil chileno”, Edit. Imprenta Universitaria, Santiago de Chile, 1943, pp. 239/240, Nº 154.
6
WELZEL, Hans, “Derecho Penal. Parte General”, Ed. Depalma, Bs.As., 1956, p.49.
[79]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
7
TRIGO REPRESAS - LÓPEZ MESA, “Tratado de la responsabilidad civil”, 2ª edic., Edit.
La Ley, Buenos Aires, 2011, T. II, p. 367; C. Apels. Trelew, Sala A, 13/09/2011, “Barría c/
Municipalidad de Trelew”, en sistema informático Eureka (http://eureka.juschubut.gov.ar),
voto del Dr. López Mesa.
8
BERENSON, Mark L. - LEVINE, David M., “Estadística básica en administración. Concepto
y aplicaciones”, Editorial Pearson-Prentice Hall, 6ª edición, México, 2002, p. 204, LÓPEZ
MESA, Marcelo, “Causalidad virtual, concausas, resultados desproporcionados y daños
en cascada”, en rev.La Ley del 12 de Agosto de 2013, pp. 1 a 5.
9
FISCHER, Jérôme, «Causalité, imputation, imputabilité: Les liens de la responsabilité
civile», en A.A.V.V., “Libre droit. Mélanges en l’ honneur de Philippe le Tourneau”, Edit.
Dalloz, París, 2008, p. 387.
10
RUDOLPHI, Hans-Joachim, “Causalidad e imputación objetiva”, Ed. Universidad
Externado de Colombia, Bogotá, 1998, p. 27.
[80]
JUS SEMPER LOQUITUR
11
MOSSET ITURRASPE, Jorge, “La relación de causalidad en la responsabilidad
extracontractual”, en “Revista de Derecho de daños”, Editorial Rubinzal-Culzoni, T. 2003-
2, p. 67.
12
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Presupuestos de la responsabilidad civil”, Edit. Astrea, Buenos
Aires, 2013, Cap. 4.
13
LEÓN GONZÁLEZ, José María, “De nuevo sobre el artículo 1107 del Código Civil: los
daños previstos o previsibles”, en “Estudios de derecho de obligaciones” (Homenaje
al Profesor Mariano Alonso Pérez), Eugenio Llamas Pombo (Coordinador), Edit. La Ley
(Grupo WoltersKluger), Madrid, 2006, T. II, p. 147.
[81]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
14
MOSSET ITURRASPE, Jorge, “La relación de causalidad en la responsabilidad
extracontractual”, en “Revista de Derecho de daños”, Editorial Rubinzal-Culzoni, T.
2003-2, pp. 76/77.
15
ENGISCH, Karl, “La causalidad como elemento de los tipos penales”, Ed. Hammurabi,
Bs. As., 2008, p. 92; en igual sentido, RUDOLPHI, Hans-Joachim, “Causalidad e
imputación objetiva”, cit, p. 27.
16
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 12/8/2013, “Centeno, A. M. c/ Schmidt, J. D., y otras s/
Daños y Perjuicios”, en sist. Eureka, voto Dr. López Mesa, al que adhirió el Dr. Velázquez.
17
Tribunal Supremo de España, sentencia 23 de Diciembre de 2002, citada por DÍAZ-
REGAÑÓN GARCÍA-ALCALÁ, Calixto, “Responsabilidad objetiva y nexo causal en el
ámbito sanitario”, Editorial Comares, Granada, 2006, p. 25.
18
MIR PUIGPELAT, Oriol, “La responsabilidad patrimonial de la Administración sanitaria.
Organización, imputación y causalidad”, Cívitas, Madrid, 2000, p. 258.
19
CEREZO MIR, José, “Derecho Penal. Parte general”, cit., p. 361.
[82]
JUS SEMPER LOQUITUR
a) debe ser cierta: Que el nexo causal sea cierto es, desde
luego, el requisito principal22. Un nexo causal incierto no es un
nexo causal, sino una conjetura o una insuficiente indagación.
En cualquiera caso, cuando el vínculo causal aparece borroso,
inasible, excesivamente explicado con adjetivos, pero difícil
de captar según el curso ordinario de las cosas o desprovisto
de datos científicos que lo abonen, pueden pasar dos cosas:
o no se ha analizado lo suficiente el tema o se ha conjeturado
20
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 12/8/2013, “Centeno, A. M. c/ Schmidt, J. D., y otras s/
Daños y Perjuicios”(Expte 48-2013), en sist. Eureka, voto Dr. López Mesa, al que adhirió
el Dr. Velázquez.
21
Vid. LÓPEZ MESA, Marcelo, “Presupuestos de la responsabilidad civil”, Edit. Astrea,
Buenos Aires, 2013, Cap. 4.
22
LAMBERT-FAIVRE, Yvonne, “De la poursuite à la contribution : quelques arcanes de la
causalité”, Recueil Dalloz 1992, sec. Chroniques, p. 311.
[83]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
23
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Causalidad virtual, concausas, resultados desproporcionados
y daños en cascada”, en rev.La Ley del 12 de Agosto de 2013, pp. 1 a 5.
24
LAMBERT-FAIVRE, Yvonne, “De la poursuite à la contribution : quelques arcanes de la
causalité”, Recueil Dalloz 1992, sec. Chroniques, p. 311.
25
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Causalidad virtual, concausas, resultados desproporcionados
y daños en cascada”, en La Ley del 12/8/2013, pp. 1 a 5; C. Apels, Trelew, Sala A,
11/03/2010, “Roa Ferreyra, J. L. c/ FRIGORIFICO Trelew S.R.L”, en La Ley online y Eureka,
voto Dr. López Mesa.
[84]
JUS SEMPER LOQUITUR
26
Vid., a mayor abundamiento, LÓPEZ MESA, Marcelo, “Presupuestos de la
responsabilidad civil”, Edit. Astrea, Buenos Aires, 2013, Cap. 4.
27
LAMBERT-FAIVRE, Yvonne, “De la poursuite à la contribution : quelques arcanes de la
causalité”, Recueil Dalloz 1992, sec. Chroniques, p. 311.
28
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Causalidad virtual, concausas, resultados desproporcionados
y daños en cascada”, en rev.La Ley del 12/8/2013, pp. 1 a 5.
[85]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
29
DE TRAZEGNIES, Fernando, “La Responsabilidad Extracontractual”, 7ª edic., Edic.
Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 2001, Tomo I, p. 326.
30
MORENO QUESADA, Bernardo - BUSTOS VALDIVIA, Ceferino - TRUJILLO CALZADO,
Ma. Inés, “Derecho Civil patrimonial. Conceptos y normativa básica”, cit, p.477; en
similar sentido,MARTÍNEZ DEAGUIRRE ALDAZ, Carlos – DE PABLO CONTRERAS, Pedro
– PÉREZ ÁLVAREZ, Miguel Angel – PARRA LUCÁN, María Ángeles, “Curso de Derecho
Civil II. Derecho de Obligaciones”, Edit. Colex, Madrid, 2000, p. 821, § 385.
[86]
JUS SEMPER LOQUITUR
31
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/
daños y perjuicios” e ídem, 13/5/2013, “NahuelcoyNahuelcoy, Ariel Alejandro c/ Jose,
Miguel Roberto s/ Daños y perjuicios”, con cita de DÍEZ-PICAZO, Luis, “Derecho de
daños”, Edit. Cívitas, Madrid, 2000, pp. 331/332, ambos en La Ley online y Eureka, con
votos de nuestra autoría y del Dr. Carlos A. Velázquez.
[87]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
32
A mayor abundamiento, vid. LÓPEZ MESA, Marcelo, “Presupuestos de la
responsabilidad civil”, Edit. Astrea, Buenos Aires, 2013, en prensa, Cap. 4.
33
LAMBERT-FAIVRE, Yvonne, «De la poursuite à la contribution: quelques arcanes de la
causalité», en Recueil Dalloz, t. 1992, sec. Chroniques, p. 311.
[88]
JUS SEMPER LOQUITUR
34
BÉNABENT, Alain, “Droit civil. Les obligations”, 11ª edic., Edit. Montchrestien, París,
2007, p. 395, Nro. 555.
35
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Causalidad virtual, concausas, resultados desproporcionados
y daños en cascada”, en rev.La Ley del 12 de Agosto de 2013, pp. 1 a 5; Cám. Apels.
Trelew, Sala A, 12/8/2013, “CENTENO, Ana Maria c/ SCHMIDT, Jorge Daniel y Otras s/
Daños y Perjuicios”, en sist. Eureka, voto Dr. López Mesa.
[89]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
Es que, para que una persona pueda ser tenida como civilmente
responsable por un hecho ilícito dañoso, resulta imprescindible que el
daño pueda ser objetivamente atribuido a la acción u omisión de un
hombre o al hecho de una cosa.36
En certeras palabras del maestro MALINVAUD “la exigencia de un
nexo de causalidad –o de causa a efecto– entre el hecho y el daño es
una condición de buen sentido… Cada uno es así responsable del daño
que ha causado, y de él solamente”.37
Pero, de esta impecable enseñanza del maestro de París, se de-
riva una conclusión necesaria: la causalidad es el reino de la lógica
no de la facticidad descarnada, del buen sentido, del sentido común,
de la previsibilidad, antes que del capricho, de la discrecionalidad y
de la imaginación frondosa del juez o del reclamante. Una causalidad
adjudicada en forma antojadiza es todo lo contrario a lo que exige el
sistema de causalidad adecuada y manda la norma del art. 906 del
Código Civil argentino.38
Ergo, como principio, no son causa de un daño más que aquellos
hechos que han sido necesarios para su producción; se trata de la exi-
gencia de que el hecho del presunto responsable haya sido condición
36
LÓPEZ MESA, Marcelo, en TRIGO REPRESAS- LÓPEZ MESA, “Tratado de la
responsabilidad civil”, Edit. La Ley, 2ª edic., Buenos Aires, 2011, T. II, p. 360; FAGES,
Bertrand, “Droit des obligations”, Edit. L.G.D.J., París, 2007, p. 349, nro. 480; BÉNABENT,
Alain, “Droit civil.Les obligations”, 11ª edic., cit, p. 395, Nro. 555; CARINGELLA,
Francesco, “Manuale di DirittoCivile”, t. 1, “La responsabilitàextracontrattuale”, Edit.
Diké, Roma, 2011, pp. 110 y ss, Nro. 4.1.
37
MALINVAUD, Philippe, “Droit des obligations”, 10ª edic., Edit. Litec – LexisNexis, París,
2007, p. 485, Nro. 680.
38
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 12/8/2013, “CENTENO, Ana Maria c/ SCHMIDT, Jorge
Daniel y Otras”, cit, en La Ley y sist. Eureka, voto Dr. López Mesa.
[90]
JUS SEMPER LOQUITUR
sine qua non del daño.39 Y de ente ellos, deberá determinarse concreta-
mente cuál ha sido la causa del daño.
Es así que ningún hecho que no sea condición sine qua non del
daño puede ser causa. Pero no toda condición sine qua non del daño es
causa, ya que no basta que un hecho haya sido, en el caso concreto, con-
dición sine qua non del daño, sino que se requiere además que, en virtud
de un juicio de probabilidad, resulte la causa adecuada de ese daño.
Ahora bien, la causalidad que aquí tratamos es la causalidad jurí-
dica; esto es, ni una causalidad puramente material, ni una puramente
científica, sino una causalidad establecida mediante criterios jurídicos,
pero que tiene en su base tanto un componente material, como –nor-
mal o regularmente, aunque no siempre– un componente científico.
Hemos ya dicho que no se trata de una mera causalidad material o fí-
sica lo que se debe establecer, sino un nexo o ligamen de causalidad jurídi-
ca, que es el único que satisface el requisito legal de causalidad adecuada.
Claro que la causalidad material o física es la base de la causalidad jurídi-
ca, pues sin causalidad física no puede predicarse la existencia de causalidad
jurídica. Es que, no hay causalidad jurídica sin una mínima facticidad causal.
Esto es, que la “causalitàfattuale” (material) de que hablan los ita-
lianos está en la propia base de toda causalidad, incluso jurídica. Para
utilizar un grafismo, la causalidad fáctica o material es como el lienzo,
sobre el que el juez pinta el cuadro de la causalidad jurídica: la tela o el
lienzo (causalidad física) no es propiamente la causalidad, en sentido
jurídico; pero sin ella no hay elaboración que realizar.40
39
BUFFELAN-LANORE, Yvaine - LARRIBAU-TERNEYRE, Virginie, “Droit civil. Les
obligations”, 12ª edic., Edit. Sirey, París, 2010, p. 583, Nro. 1702.
40
CARINGELLA, Francesco, “Manuale di DirittoCivile”, t. 1, cit, pp. 110 y ss, Nro. 4.1.
[91]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
41
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 11/3/2010, “Roa Ferreyra, J. L. c/ FRIGORIFICO T. S.R.L.
y P. ART S.A. s/ accidente de trabajo” e ídem, 25/6/2013, “PINILLA, Eraldo Andrés c/
CODISTEL S.A. s/ Accidente de Trabajo”, ambos en La Ley online y sist. Eureka, con
votos de los Dres. López Mesa y Velázquez.
[92]
JUS SEMPER LOQUITUR
Vid. LLAMBÍAS, Jorge J., “El derecho no es una física de las acciones humanas”, en L.L
42
107- 1015.
[93]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
43
Cfr. Cám. Apels. Trelew, Sala A, 20/6/2008, “Guerrero, José Gastón c/ Piedra Grande S.A.
y/o quien resulte responsable s/ daños y perjuicios” e ídem, 08/06/2011, “Nahuelquir,
Ana Casilda c/ Tornería Fernández Peña S.R.L.”, ambos en sistema Eureka, con votos de
los Dres. López Mesa y Velázquez.
44
Cám. 1ª Civ. Com. Córdoba, 26/8/96, “Marmora, José Antonio Santiago y otro c.
Gazzone Omar Horacio y otros. Daños y perjuicios”, LLC 1997-425.
45
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 08/06/2011, “Nahuelquir, Ana Casilda c/ Tornería
Fernández Peña S.R.L”, en Eureka, con votos de los Dres. López Mesa y Velázquez.
[94]
JUS SEMPER LOQUITUR
conocidos (el daño y el hecho generador alegado) y busca si, entre los
dos, existe un nexo de probabilidad, nada más”.46
Totalmente de acuerdo con ello. Pero, nuevamente, como ocurre
entre causalidad material y jurídica, se requiere aquí un razonable equi-
librio: el dato científico no puede sustituir a la decisión judicial sobre
causalidad; pero, la decisión jurídica no puede negar datos científicos
evidentes, sobre la base de un capricho, de una decisión antojadiza o
de una ponderable ceguera.
Por consecuencia, si una certeza científica expuesta en un dicta-
men debidamente fundado induce sin duda la solución jurídica (cer-
tidumbre de la existencia de nexo de causalidad o certidumbre de la
ausencia de una vinculación causal), el juez no podrá saltar por sobre
estas claras comprobaciones científicas, para afirmar livianamente la
conclusión contraria a la que ellas afirman.
Pero, en el otro extremo, la falta de certeza científica sobre un resulta-
do, no condiciona la resolución judicial, pues puede trazarse un nexo ade-
cuado de causalidad sobre la base de la normalidad, ante la repetición de si-
milares resultados ante estímulos o causas equivalentes en varios sucesos47.
De tal suerte, ante la claridad de la determinación científica causal,
prevalece ésta; pero, ante la carencia de conclusión concluyente del
científico, prima el juez o el jurista, quien puede –poniendo en juego
herramientas jurídicas, como el principio de normalidad, art. 901 C.C.–
sobreponerse a tal carencia o limitación.
46
LE TOURNEAU, Philippe, « Droit de la responsabilité et des contrats », 8ª edic., Dalloz,
París, 2010, p. 565, Nro. 1713-1.
47
LE TOURNEAU, Philippe, « Droit de la responsabilité et des contrats », 8ª edic., cit, p.
565, Nro. 1713-1.
[95]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
Siguiendo con la imagen dada supra por nosotros para graficar esta
espinosa cuestión, así como la causalidad material era el lienzo, sobre
el cual el juez pintaba su obra de la causalidad jurídica, la causalidad
científica compone los pigmentos o colores que el juez usa para pintar
o, al menos, una parte de ellos, siendo otros, las reglas de la lógica, la
reglas de la experiencia, el sentido común, la previsibilidad del resultado
para un agente término medio, etc..
Todos estos elementos deben estar reflejados en una buena ela-
boración judicial tendiente a establecer un nexo causal, en un caso con-
creto; en especial, si se trata de un caso dificultoso.
Es así que, para determinar la causa de un daño, se debe hacer
ex post facto un juicio de adecuación o cálculo de probabilidad: a la
luz de los hechos de la causa, habrá que preguntarse si la acción u
omisión del presunto agente –en abstracto y prescindiendo de sus
condiciones particulares–, era por sí misma apta para ocasionar el
daño según el curso ordinario de las cosas. Si se contesta afirmati-
vamente de acuerdo con la experiencia diaria de la vida, se declarará
que la acción u omisión era adecuada para producir el daño, el que
será entonces imputable objetivamente al agente. Si se contesta que
no, faltará la relación causal, aunque considerado el caso en concreto
tenga que admitirse que dicha conducta fue también una condictio
sine qua non del daño, pues de haber faltado este último no se habría
producido o, al menos, no de esa manera.48
48
TRIGO REPRESAS – LÓPEZ MESA, Tratado de la responsabilidad civil, cit, T II, p. 367
y ss; SPOTA, Alberto G., El nexo adecuado de causalidad del daño, La Ley 1984-D-323;
SCBA, 20/11/90, “Kieffer c/ Establecimiento Modelo Terrabusi”, DJBA 142-1271; ídem,
27/12/88, “Morales c/ El Hogar Obrero Coop. de Consumo Ltda.”, DJBA. 136-1441; etc.
[96]
JUS SEMPER LOQUITUR
49
LEÓN GONZÁLEZ, José María, “De nuevo sobre el artículo 1107 del Código Civil: los
daños previstos o previsibles”, en “Estudios de derecho de obligaciones” (Homenaje
al Profesor Mariano Alonso Pérez), Eugenio Llamas Pombo (Coordinador), Edit. La Ley
(Grupo WoltersKluger), Madrid, 2006, T. II, p. 147.
50
ENGISCH, Karl, “La causalidad como elemento de los tipos penales”, Ed. Hammurabi,
Bs. As., 2008, p. 92; en igual sentido, RUDOLPHI, Hans-Joachim, “Causalidad e
imputación objetiva”, Ed. Universidad Externado de Colombia, Bogotá, 1998, p. 27.
51
CARINGELLA, Francesco, “Manuale di DirittoCivile”, t. 1, “La
responsabilitàextracontrattuale”, Edit. Diké, Roma, 2011, pp. 110 y ss, Nro. 4.1.
[97]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
52
LÓPEZ MESA, Marcelo, en TRIGO REPRESAS- LÓPEZ MESA, “Tratado de la
responsabilidad civil”, 2ª edic., cit, T. II, p. 372.
53
C. Nac. Civ., sala A, 15/03/2011, “Castro, Antonia del Valle c. Empresa Distribuidora
Sur S.A. (EDESUR)”, ED 243, 339 y JA 2011-III, 224.
[98]
JUS SEMPER LOQUITUR
54
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/
daños y perjuicios” e ídem, 13/5/2013, “NahuelcoyNahuelcoy, Ariel Alejandro c/ Jose,
Miguel Roberto s/ Daños y perjuicios”, con cita de DÍEZ-PICAZO, Luis, “Derecho de
daños”, Edit. Cívitas, Madrid, 2000, pp. 331/332, ambos en La Ley online y Eureka, con
votos de nuestra autoría y del Dr. Carlos A. Velázquez.
55
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/
daños y perjuicios” e ídem, 13/5/2013, “NahuelcoyNahuelcoy, Ariel Alejandro c/ Jose,
Miguel Roberto”, con votos de nuestra autoría y del Dr. Velázquez, en sist. Eureka, con
cita de PRAT, Corine, “Les aléas de la causalitédans la responsabilité du fait des choses”,
RecueilDalloz 2002, sec. Jurisprudence, p. 1450; LÓPEZ MESA, Marcelo, “Presupuestos
de la responsabilidad civil”, Edit. Astrea, Buenos Aires, 2013, Cap. 4.
[99]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
56
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/ daños
y perjuicios”, en La Ley online y Eureka, con votos de nuestra autoría y del Dr. Velázquez.
[100]
JUS SEMPER LOQUITUR
57
C. Nac. Civ., sala D, 29/02/1996, “Turon, Claudia J. v. Municipalidad de Buenos Aires”,
JA 1996-IV-386.
58
LAMBERT-FAIVRE, Yvonne, “L’hépatite C post-transfusionnelle et la responsabilité
civile”, en Recueil Dalloz 1993, sec. Chroniques, p. 291.
[101]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
59
Vid. Trib. Supremo de España, Sala 1ª, sentencia del 16/4/2003, publicada en RJ 2003,
3718).
60
Vid. KERCKHOVE, Eric, “Lien de causalité entre un accident de la circulation et la
contamination de la victime par le virus du SIDA à la suite de transfusions sanguines
rendues nécessaires par les conséquences de cet accident”, Recueil Dalloz 1993, sec.
Jurisprudence, p. 242 y los fallos que allí cita.
[102]
JUS SEMPER LOQUITUR
61
ESMEIN, Paul, “Le nez de Cléopâtreou les affres de la causalité”, en RecuilDalloz,
1964, sec. Chronicle, p. 205.
62
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, La relación de causalidad y la antijuridicidad en la
responsabilidad extracontractual, LL 1996-D-23; ídem, Función de la equidad en la
realización de la justicia, en Responsabilidad civil y otros estudios, Abeledo-Perrot, Bs.
As., 1992, vol. III, p. 341; SAVATIER, René, Aspects de la responsabilité médicale en
France, en “Revue de Droit Comparé”, París, 1976, p. 502, BUERES, A., Responsabilidad
civil de los médicos, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1992, t. I, p. 331 y ss. LÓPEZ MESA,
M., en TRIGO REPRESAS – LÓPEZ MESA, Tratado de la responsabilidad civil, 2ª edic.,
cit., T. II, pp. 429/430.
63
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, “La relación de causalidad y la antijuridicidad en la
responsabilidad extracontractual”, LL 1996-D-23; ídem, “Función de la equidad en la
realización de la justicia”, en “Responsabilidad civil y otros estudios”, Abeledo-Perrot,
Bs. As., 1992, vol. III, p. 341.
[103]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
64
C. Nac. Civ., Sala F, 19/2/02, “Aponte, Edelira c. Mayo S.A. de Transporte Automotor
y otros”, RCyS 2002-692.
65
CNCiv., Sala F, 19/02/02, “Aponte, Edelira c. Mayo S.A. de Transporte Automotor y
otros”, RCyS 2002-692.
[104]
JUS SEMPER LOQUITUR
66
BECK, Ulrich, “La sociedad del riesgo. Hacia una nueva modernidad”, Paidós,
Barcelona, España, 2006, pp. 89/90.
[105]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
67
BÉNABENT, Alain, “Droit civil. Les obligations”, 11ª edic., Edit. Montchrestien, París,
2007, p. 398, Nro. 560.
[106]
JUS SEMPER LOQUITUR
este último tema es donde el debate sobre la relación causal del daño
toma todo su sentido: en estos casos una conducta culposa se encuen-
tra en el origen de un primer daño que desencadena un proceso que
entraña la probabilidad de la causación de nuevos daños. Ejemplos pa-
radigmáticos de ello son el del accidente de tránsito que lesiona a una
víctima y que torna necesaria una intervención quirúrgica, en el curso
de la cual surge un nuevo daño, por caso, la pérdida de un órgano por
culpa médica o el contagio del SIDA por la sangre viciosa transfundida.68
En este supuesto, si estuviéramos en el derecho francés, podría
aplicarse la doctrina de la causalidad virtual, que imputaría todos los
daños al primer agente, al entender que todos se han producido a con-
secuencia de esa primera causa puesta por él.
Pero en el derecho argentino y en aquellos que adoptaron la doc-
trina de la causalidad adecuada (art. 906 Cód. Civil, a contrario sensu),
las consecuencias subsiguientes al primer daño no son imputables al
conductor que colisionara a la víctima, pues no están en relación causal
adecuada con su accionar.69
Claramente, en el marco de nuestro derecho vigente los daños en
cascada constituyen consecuencias –si no remotas, al menos casuales–
de un hecho, y ambas consecuencias –remotas y casuales– se encuentran
fuera del sistema de imputación vigente (arts. 906 y 905 del Código Civil).
El legislador ha sido sabio; es de toda lógica que “el incumplimien-
to del deudor puede desatar una serie indefinida de perjuicios; pero él
68
BRUN, Philippe, “Responsabilitécivileextracontractuelle”, 2ª edic., Edit. Litec -
LexisNexis, París, 2009, p. 164, Nro. 257.
69
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/
daños y perjuicios”, en La Ley online y Eureka, con voto de nuestra autoría y del Dr.
Velázquez.
[107]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
70
OSPINA FERNÁNDEZ, Guillermo, “Régimen general de las obligaciones”, 8ª edic., Ed.
Temis, Bogotá, 2005, p. 121, Nº 171.
[108]
JUS SEMPER LOQUITUR
esta entidad tiene civilmente que responder, de igual forma que el Ayun-
tamiento sólo tiene que responder de los daños primeros» (que, al no ser
evaluables pecuniariamente, no le fueron imputados tampoco).71
Ello es de toda lógica. Es que, como dijimos en un voto nuestro, el
requisito de causalidad segmenta el daño resarcible, extrayendo de to-
das las consecuencias dañosas, solo una parcela indemnizable, aquella
que guarda relación de causalidad adecuada con el hecho del dañador
y dejando fuera de tal segmento a las consecuencias previas y posterio-
res, que no guardan relación de causalidad adecuada con la actuación
del responsable.72
Así, la causalidad adecuada separa de todo el daño, el segmento
indemnizable, que veda indemnizar las concausas, que normalmente son
dolencias previas del damnificado pero que, en cualquier caso, se trata
de un daño causado por un hecho ajeno que interfiere con el del daña-
dor. Pero, también la causalidad adecuada, impide indemnizar los daños
futuros no necesariamente relacionados con el proceder reprochable del
responsable, como serían los daños en cascada, en los que –también– un
hecho ajeno posterior, interfiere el curso causal imputable al dañador.
Computar en la ecuación resarcitoria un hecho futuro de acaecimiento no
necesario, sino contingente o eventual, exigiría un ejercicio de anticipa-
ción temporal meramente adivinatorio e incompatible con los requisitos
indisponibles de certeza del daño y de causalidad adecuada.73
71
Vid. TS España, Sala 1ª, sent. del 16 abril de 2003, publicada en RJ 2003, 3718).
72
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/
daños y perjuicios”, en La Ley online y Eureka, con voto de nuestra autoría y del Dr.
Velázquez.
73
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/ daños
y perjuicios”, en La Ley online y Eureka, con voto de nuestra autoría y del Dr. Velázquez.
[109]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
74
Cfr. LÓPEZ MESA, Marcelo, “Elementos de la responsabilidad civil. Examen
contemporáneo”, edición de la Pontificia Universidad Javeriana y Editorial Diké,
Colección Internacional (Libro Nº 11), Bogotá, 2009, p. 410 y ZANNONI, Eduardo A.,
“Cocausación de daños (Una visión panorámica)”, en “Revista de Derecho de daños”,
Editorial Rubinzal-Culzoni, T. 2003-2, pp. 8 y 9.
[110]
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75
ZANNONI, Eduardo A., “Cocausación de daños (Una visión panorámica)”, en “Revista
de Derecho de daños”, cit, T. 2003-2, pp. 8 y 9.
76
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/3/2013, “Cretton, Claudio Omar s/ Recurso de apelación
Comisión Médica N°19”, en La Ley online, voto Dr. López Mesa.
77
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 27/6/2013, “Morales, Marta c/ Transportes El 22 S.R.L. s/
daños y perjuicios”, en La Ley online y Eureka, con votos de nuestra autoría y del Dr.
Carlos A. Velázquez.
[111]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
78
ZANNONI, Eduardo A., “Cocausación de daños. (Una visión panorámica)”, en “Revista
de Derecho de daños”, T. 2003-2, pp. 8 y 9.
[112]
JUS SEMPER LOQUITUR
79
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Presupuestos de la responsabilidad civil”, Edit. Astrea,
Buenos Aires, 2013, en prensa, Cap. 4; Cám. Apels. Trelew, Sala A, 31/3/2010, “Melo,
Omar Enrique c/ Manzanares, Oscar Horacio y/u otros s/ Daños y Perjuicios”, en sist.
Eureka, voto del suscripto, en igual sentido, LÓPEZ MESA, Marcelo, “Elementos de
la responsabilidad civil. Examen contemporáneo”, Edic. Univ. Javeriana de Colombia,
Bogotá, 2008, pp. 411/412
80
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 31/3/2010, “Melo, Omar Enrique c/ Manzanares, Oscar
Horacio y/u otros s/ Daños y Perjuicios”, en sist. Eureka, voto Dr. López Mesa.
[113]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
81
Sup. Corte Pcia. Buenos Aires, 18/11/86, AyS 1986 IV, 89; ídem, 4/8/87, AyS 1987-III,
206; ídem,, 7/3/89, DJBA 136- 119 y AyS 1989-I, 256; ídem, 8/3/94, AyS 1994 I, 261; ídem,
27/4/99, DJBA 156- 323; C. Apels. Trelew, Sala A, 13/09/2011, “Barría c/ Municipalidad de
Trelew” (Expte Nº 108 - Año 2011), voto del Dr. López Mesa.
82
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Presupuestos de la responsabilidad civil”, Edit. Astrea,
Buenos Aires, 2013, Cap. 4.
83
Cám. 4ª Civ. Com., Minas, Paz y Tributaria de Mendoza, 10/04/2013, “López, Blanca
Nidia y Ots. c. Hidalgo, Carlos Alberto p/d. y p. (accidentes de tránsito)”, La Ley Online,
clave AR/JUR/7070/2013.
[114]
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84
FAGES, Bertrand, “Droit des obligations”, Edit. L.G.D.J., París, 2007, p. 352, Nro. 484.
[115]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
[116]
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85
GALÁN CORTÉS, Julio César, “Responsabilidad civil médica”, Edit. Cívitas, Madrid,
2005, p. 146; ídem, «La responsabilidad civil y penal del médico anestesista”, La Ley
(España), t. 1995-1, p. 1055; vid además, SEIJAS QUINTANA, J. A., «Responsabilidad civil
médico-sanitaria: ejercicio y condicionamientos», Actualidad Civil, núm. 16, 17-23 de
abril de 1995, pp. 301-315.
86
Vid. C. Apels. Trelew, Sala B, 03/03/2010, “Campo, Nolfa y otra c/ Foderami SACIF s/
Daños y Perjuicios”, en sist. Eureka y eldial.com, voto Dr. Vergara.
[117]
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87
C. Apels. Trelew, Sala B, 02/02/2010, “Catenaccio c/ Toro”, en sist. Eureka, voto Dr.
Vergara.
[118]
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88
C. Apels. Trelew, Sala B, 02/02/2010, “Catenaccio c/ Toro”, en sist. Eureka, voto Dr.
Vergara.
[119]
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89
C. Apels. Trelew, Sala B, 02/02/2010, “Catenaccio c/ Toro”, en sist. Eureka y eldial.
com, voto Dr. Vergara.
90
C. Apels. Trelew, Sala B, 02/02/2010, “Catenaccio c/ Toro”, en eldial.com, voto Dr.
Vergara.
[120]
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91
DÍAZ-REGAÑÓN GARCÍA-ALCALÁ, Calixto, su comentario, en “Cuadernos Cívitas de
Jurisprudencia Civil”, Nro. 63, Madrid, Octubre-Dic. de 2003, Núm. 1708, pp. 1191/1209.
[121]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
VII. Observaciones
Todo lo dicho no hace más que tornar inevitable una serie de conclu-
siones: a) La imputación causal es un proceso mental, lógico, no sen-
sible, ni menos sensiblero, que debe hacerse caso por caso, evaluan-
do las particularidades concretas de la causa a resolver, sus pruebas,
sus circunstancias, sin caer en conjeturas, ni en intuiciones, ni emplear
muletillas o abstracciones, las que no satisfacen el requisito legal de
causalidad adecuada, mal que les pese a los cultores de la ideología de
la reparación, sean éstos confesos –lo que es raro– o vergonzantes y
solapados, que son la enorme mayoría de sus cultores.
92
En similar sentido, GALÁN CORTÉS, Julio César, “Responsabilidad civil médica”, Edit.
Cívitas, Madrid, 2005, p. 149.
[122]
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93
BUFFELAN-LANORE, Yvaine - LARRIBAU-TERNEYRE, Virginie, “Droit civil. Les
obligations”, 12ª edic., Edit. Sirey, París, 2010, Nro. 1702 y ss.; PORCHY-SIMON,
Stéphanie, «Droit civil. Les obligations», Edit. Dalloz, 5ª edic., París, 2008, p. 397, Nros.
843 y 844; LE TOURNEAU, Philippe, « Droit de la responsabilité et des contrats », 8ª
edic., Dalloz, París, 2010, p. 570, Nro. 1719.
94
MALINVAUD, Philippe, “Droit des obligations”, 10ª edic., Edit. Litec – LexisNexis,
París, 2007, p. 487, Nro. 684.
95
MALINVAUD, Philippe, “Droit des obligations”, 10ª edic.,cit, p. 489, Nro. 686.
96
En contra de esta tendencia inconveniente, en la senda correcta, se hizo en un fallo
reciente una atinada apreciación causal, al resolver que el peatón que falleció al caer a la
calzada y ser atropellado por un vehículo es responsable por el accidente, ya que se acreditó
que al momento del suceso estaba intoxicado, lo cual sumado a las adversas condiciones
ambientales y a la circunstancia de que el conductor debió estar encandilado por otro
automotor que regresaba de contramano con las luces altas para socorrer a quien había visto
yacente, resultó ser la causa del siniestro (C. Nac. Civ., sala G, 20/03/2013, «Rougier, Laura
Inés y otros c. Moschetto, Alejo Alejandro y otro s/ daños y perjuicios », RCyS 2013-VI, 188).
[123]
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97
Cám. Apels. Trelew, Sala A, 11/3/2010, “Roa Ferreyra, J. L. c/ FRIGORIFICO T. S.R.L.
y P. ART S.A. s/ accidente de trabajo” e ídem, 25/6/2013, “PINILLA, Eraldo Andrés c/
CODISTEL S.A. s/ Accidente de Trabajo”, ambos en La Ley online, con votos del Dr. López
Mesa y del Dr. Carlos A. Velázquez; en similar sentido, Cám. Civ. Com. Neuquén, sala I,
13/09/2011, “Parra, Héctor c. Laffont, Rolando Santiago y otro s/ daños y perjuicios”, en
La Ley Online, clave AR/JUR/58170/2011).
98
MALINVAUD, Philippe, “Droit des obligations”, 10ª edic., Edit. Litec – LexisNexis,
París, 2007, p. 486, Nro. 680.
[124]
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99
C. Nac. Civ., sala I, 14/07/2011, “Boghossian, Carlos Adriel y otro c. Spett, Jorge Rubén
y otro s/ daños y perjuicios”, en La Ley online, clave AR/JUR/36445/2011.
[125]
Tribunal Superior de Justicia del Estado de Oaxaca
100
LÓPEZ MESA, Marcelo, “Causalidad virtual, concausas, resultados desproporcionados
y daños en cascada”, en rev.La Ley del 12 de Agosto de 2013, pp. 1 a 5.
[126]
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España.
[129]
OPINIÓN
entre ellos la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Patente real del rey Luis XVI, promulgando los textos aprobados
por la Asamblea Nacional a partir del 4 de agosto de 1789,
AGENDA LEGISLATIVA
FEDERAL EN MATERIADE
DERECHOS HUMANOS.
UNA ACCIÓN URGENTE.
I. Introducción
[134]
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[135]
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[136]
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que deberá ser expedida en un plazo no mayor a los 180 días siguientes
a la entrada en vigor del presente Decreto).
Nota: el artículo 73, fracción XXI, de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos, de la presente reforma, establece que el
Congreso tiene facultad: para establecer los delitos y las faltas contra la
Federación y fijar los castigos que por ellos deban imponerse; expedir
leyes generales en materias de secuestro y trata de personas, que es-
tablezcan, como mínimo, los tipos penales y sus sanciones, la distribu-
ción de competencias y las formas de coordinación entre la Federación,
el Distrito Federal, los Estados y los Municipios; así como legislar en
materia de delincuencia organizada.
[137]
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Art. 4°
…
“Toda persona tiene derecho a la alimentación nutritiva, suficiente y de
calidad. El Estado lo garantizará”.
Art. 27.-
…
XX.-…
“El desarrollo rural integral y sustentable a que se refiere el párrafo an-
terior, también tendrá entre sus fines que el Estado garantice el abasto
suficiente y oportuno de los alimentos básicos que la ley establezca”.
Se puede inducir que, puede válidamente, expedirse una ley que tienda
a garantizar el derecho de los mexicanos a una alimentación nutritiva,
suficiente y de calidad.
[139]
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[147]
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[148]
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materia. En este sentido, los diversos Transitorios (18) del presente Decre-
to, establecen mayor información sobre la aprobación de leyes, reformas
y decretos que se deben expedir al tenor de esta reforma constitucional.
[149]
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[150]
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