PROCESO DE AMPARO

PROCESO DE AMPARO. -Es un proceso judicial de carácter constitucional que

tiene como finalidad proteger los derechos constitucionales de le persona, con
excepción de los que protegen el habeas corpus, el habeas data y el de
cumplimiento, ante violaciones o amenazas de violación provenientes de una
autoridad o de un particular (el amparo protege derechos como, por ejemplo, el
derecho de asociación, a la libertad de contratación, el derecho al debido
proceso). Lo puede presentar el mismo afectado o cualquier otra persona en su
nombre. Si el juez comprueba, efectivamente, violaciones a derechos, ordena
que los actos violatorios se suspendan inmediatamente.
El amparo surge en México, en 1857, cuando los mexicanos se dan cuenta de
que no solamente hay que proteger la libertad individual, sino resguardar también
otros derechos fundamentales (como derechos conexos y derechos sociales).
Es necesario precisar que las garantías constitucionales son el ultimo remedio
jurídico que queda ante la arbitrariedad; solamente se debe acudir a ellas si son
el último recurso que nos queda. Si hay otros mecanismos procesales que la
legislación común contempla (vías previas o vías procedimentales especificas),
el ciudadano debe recurrir a ellos.
El amparo aparece normado por primera vez en la constitución política de 1979,
y reglamenta por ley especial en el año de 1982al dictarse la ley de habeas
corpus y amparo, han pasado ya 22 años y alguna experiencia ha habido.
Después de la experiencia vivida, reglas claras para la tramitación de las
acciones de garantía, a efectos de que, como dijo el tratadista español Felipe
Tena Ramírez, “las garantías no se conviertan en un mecanismo por el cual sale
mejor librada la habilidad que la justicia”.
Porque la experiencia peruana nos revela que se ha recurrido a las garantías
constitucionales , y se ha abusado de ellas , sobre todo de la acción de amparo,
para sustentar una serie de acciones “arbitrarias e ilegales” que en el fondo eran
discriminatorias de la persona humana; como aquellas que se dictaron, por
ejemplo, “para justificar la discriminación racial en algunas discotecas , con el
insólito argumento de que los propietarios que impedían el ingreso a un lugar
público lo hacían bajo el derecho de la libertad de empresa y de comercio”.
La acción de garantía es una excepción, es el último remedio jurídico al cual se
recurre. no es normal, lo ordinario; es la excepción. Lamentablemente, en
nuestro país las acciones de garantía en cierta forma se han prostituido, y como
su procedimiento es más rápido que el procedimiento ordinario , muchas veces
se ha recurrido a la acción de garantía para obtener, no siempre por buenos
mecanismos sentencias mas rápidas, que han llegado a absurdos como los que
antes cite: por ejemplo .el que un juez vía acción de amparo amparando el
derecho al libre comercio , dicte una sentencia mediante la cual permite que una
discoteca discrimine racialmente a los ciudadanos.
Eso ha ocurrido en nuestro país porque la acción de garantía se ha utilizado no
solo para defender derechos vulnerados; sino, también para vulnerar derechos.
Cabe indicar que el hecho de que la comisión redactora se haya basado en lo
previsto por la carta de 1993:
1. No significa que no sea necesario efectuar algunos cambios
constitucionales.
2. En efecto dicha comisión era de la opinión que el proceso de amparo
también debería tutelar los derechos que ahora son protegidos por el
habeas data (acceso a la información pública y libertad informática).
3. Asimismo, sostuvo que debería eliminarse el segundo párrafo del artículo
200º inciso 2 de la carta, según el cual el amparo no procede contra
normas legales o resoluciones judiciales emanadas de un procedimiento
regular, pues no se justifica que la constitución efectué una mención de
tal naturaleza. Ello en todo caso, debería ser desarrollado por le ley y la
jurisprudencia, tal como en efecto ha ocurrido.
En la exposición de motivos del proyecto de ley nº 09371 se destaca que:
“en línea con los postulados actuales de regular los procesos constitucionales
relacionados con la defensa de los derechos fundamentales, se ha acogido un
procedimiento que concrete lo que la comisión considera que debe ser el rasgo
principal de aquellos: ser expresión de una tutela de urgencia. En tal sentido, el
procedimiento propuesto privilegia una cognición sumaria de la cuestión
debatida en remplazo de la cognición sumaria de la cuestión debatida en
remplazo de la cognición plena, versión clásica de los procedimientos que tutelan
derechos privados.
Esto significa que, en la práctica, se opta por una justicia de probabilidad antes
que por una justicia de certeza: es decir, llegar antes a una decisión final, aun
con merma de un conocimiento completo e integral del tema a ser resuelto”.
Afirma el congresista Amprimo Pla(SP-AP-UPP) en el debate del pleno del
congreso , “ en gran medida ,a montesinos hay que recordarlo ,como incluso
usted, presidente , lo recuerda en un libro que hace un tiempo leí- como quien
genero un sistema constitucional en el que estableció los llamados juzgados de
derecho público ,no solo para ejercer el control absoluto de los juzgados y de
esa manera tener la posibilidad de intervenir en cuanta acción de garantía se
planteaba contra el estado, por violaciones que cometía, sino también para , en
cierta forma ,contar con mecanismos de corrupción ,como lo hemos visto en los
videos. Se recurría a la acción de amparo, por ejemplo, para instalar plantas
industriales en zonas ecológicas, a cambio de una buena remuneración,
mediante sentencias que se dictaban en el servicio de inteligencia.”

Se precisa que , el amparo ,procesalmente hablando adquiere un carácter

excepcional o residual, atendiendo a su naturaleza de proceso constitucional y
no ordinario; por ello, tiene un tratamiento diferenciado que consiste en una tutela
de urgencia satisfacía acorde a los derechos constitucionales que protege que
tienen calidad de fundamentales (opuesto al tratamiento ordinario propio de los
procesos civiles, en donde regularmente se discuten derechos privados).el
amparo debe ser utilizado como último recurso y no como primera opción frente
a la violación de un derecho constitucional.
Es muy importante tener presente, que en el proceso de amparo no existe
propiamente una etapa probatoria, por lo que se podría desestimar acciones cuta
resolución requiera la ejecución de pruebas, causales sujetas a complejo análisis
técnico o de probanza, o las que demandan un mayor debate judicial que es
impropio de un proceso de urgencia como el amparo.
También se precisa que fue intención de la comisión redactora la desaparición
(exclusión) del proceso de habeas data y del proceso de cumplimiento en el
CPconst.; porque, en los hechos son una “subespecie de amparo” (y así, se
regula en el derecho comparado.
Pero si en este momento se derogan (se eliminan) los procesos de habeas data
y de cumplimiento; los derechos protegidos por dichos procesos no quedarían
desamparados, porque estarían perfectamente tutelados por el proceso de
amparo. Por ello, no existe una justificación técnica para la conservación en el
ordenamiento procesal constitucional peruano de dichos dos procesos agotados;
y más bien, sería beneficioso porque simplificaría bastante el acceso y uso de
los procesos constitucionales por parte de los ciudadanos, y, por ende, ayudaría
a una mayor eficacia de los mismos como mecanismos de defensa de derechos
fundamentales, asumiendo el amparo un rol más protagónico del que ya tiene.

ARTICULO 37.-DERECHOS PROTEGIDOS

El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
1. De igualdad y de no ser discriminado por razón de origen, sexo, raza,
orientación sexual, religión, opinión, condición económica, social, idioma,
o de cualquier otras índoles;
2. Del ejercicio público de cualquier confesión religiosa;
3. De información, opinión y expresión;
4. A la libre contratación;
5. A la creación artística, intelectual y científica;
6. De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de las
comunicaciones;
7. De reunión;
8. Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificación de informaciones
inexactas o agraviantes;
9. De asociación;
10. Al trabajo
11. De sindicación, negociación colectiva y huelga;
12. De propiedad y herencia;
13. De petición ante la autoridad competente;
14. De participación individual o colectiva en la vida política del país;
15. A la nacionalidad;
16. De tutela procesal efectiva;
 17. A la educación, así como el derecho de los padres a escoger el centro de
educación y participar en el proceso educativo de sus hijos;
18. De impartir educación dentro de los principios constitucionales;
19. A la seguridad social;
20. De la remuneración y pensión;
21. De la libertad de catedra;
22. De acceso a los medios de comunicación social en términos del artículo
35 de la constitución;
23. De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida;
24. A la salud;
25. Los demás que la constitución reconoce.

Comentario:
I.- ¿Cuál es el objeto del amparo?
Señalamos que “(…) la acción de amparo es una garantía destinada a proteger
los derechos consagrados en la constitución política del estado, cuyo objeto es
reponer las cosas a un estado anterior a la amenaza o vulneración del derecho
constitucional, siendo de naturaleza restituida y no declarativa de derechos …”
(expediente 3533-AA/TC).
II.- ¿Qué derechos son protegidos por el amparo?
Precisamos que “(…) la acción de amparo, es una acción de garantía
constitucional, de carácter procesal sumario, dirigida a restituir cualquier derecho
constitucional, que no sea el de la libertad personal, que puede ser restituido
mediante la acción de habeas corpus, ni aquellos que puedan ser restablecidos
mediante la acción de habeas data…” (Expediente -1997-AA/TC).
III.-Derechos protegidos por el amparo.-El art.24º de la LHCA establecía
veintidós (22) casos de derechos protegidos por el amparo ;mientras que el
actual CPConst. En referencia al amparo, dispone lo siguiente:
a) En unos casos, incorpora nuevos derechos protegidos; y
b) En otros casos, extiende el alcance de protección de algunos derechos
ya contemplados anteriormente.
a. Derechos incorporados en el amparo:
1. Dercho al honor , intimidad. Voz, imagen y rectificaion
(CPConst.,37ºinc.8)
2. Derecho a la seguridad social (CPConst.,37º inc 19).
3. Derecho a la remuneración y pension (CPConst., 37º inc.
20)
4. Derecho a la salud (CPCons., 37º inc 24).
b. Derechos extendidos o incrementados en el amparo:
1. Derecho a la igualdad ante la ley y la prohibición de no
discriminación (CPCons,37 inc. 1).
2. Derecho al trabajo (CPCons., 37º inc. 10).
 3. Derecho a la sindicación (CPCons.,37º inc.24).
4. Derecho a la tutela procesal efectiva (CPCons., 37º inc.
16).
5. Dercho a la educación (CPCons., 37º inc.17).
6. Derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado
al desarrollo de la vida (CPCons., 37º inc. 23).
La referencia a la tutela procesal efectiva sustituye a la expresión “proceso
regular” , utilizada por la constitución y la legislación procesal constitución
derogada.
IV.-Restricción del uso del amparo. -Para evitar posibles abusos, el CPConst.
Diseña al proceso de amparo como un mecanismo excepcional. Dispone que
solo tutelara los derechos que tengan “sustento constitucional directo”
V.-¿Cuál ES EL AMBITO DE PROTECCION DEL AMPARO?
El proceso de amparo protege amplia variedad de derechos constitucionales, es
decir, todos aquellos que no tienen cautela por medio del habeas corpus y el
habeas data.
VI.-¿EN QUE CONSISTE EL “ SISTEMA DE RECHAZO LIMINAR” EN EL
AMPARO?
Permite que el juez pueda discernir en aquellos casos en los que el agravio
constitucional es mera construcción jurídica del demandante en procura de
amparizar la solución judicial de su conflicto.
VII.-ARBITRAJE Y AMPARO .- ¿EL AMPARO ES PROCEDENTE EN UN
PROCESO ARBITRAL?
El amparo solo procede excepcionalmente en un proceso de arbitraje si se viola
la tutela procesal efectiva;porque primero, debe hacerse valer los recursos
administrativos previstos dentro del mismo arbitraje.
VIII.-AMPARO CONTRA AMPARO
Procede excepcionalmente al violar la tutela efectiva
Criterios para la aplicación de amparo contra amparo
1. Objeto.- constituirá objeto del “amparo contra amparo”
1.1. La resolución estimatoria ilegitima de 2º grado emitida por el poder
judicial en un amparo: a) violando manifestamente derechos
fundamentales, b) dictada sin tomar en cuebta al margen de la doctrina
jurisprudencial del tribunal constitucional.
1.2. La resolución desestimatoria de la demanda emitida en 2º grado por
el poder judicial en un amparo y cuando esta sea firme ; a) si al tramitarse
se violo derechos fundamentales de un tercero legitimado, por rechazo
de su intervención o por desconocer este el proceso; o b)cuando el propio
interesado, por razones ajenas a el no pudo interponer oportunamente el
recurso de agravio constitucional.
 1.3. En ningún caso procede la demanda de amparo contra amparo
contra resoluciones del tribunal constitucional emitidas como
instancia de fallo ultima y definitiva.
2. Pretensión.-El nuevo amparo podrá incluir como pretensión :
2.1 el contenido del 1º amparo solo si la violación de derecho fundamental
es manifiesta;caso contrario, no procederá el “amparo contra amparo” al
haber cosa juzgada constitucional.
2.2 invocacion de desacato de la doctrina jurisprudencial .
3. Sujetos legitimados.- podrán demandar un “amparo contra amparo” los
siguientes:
3.1. Frente a la resolución estimatoria ilegitima de 2º instancia
3.2. Frente a la resolución denegatoria de 2º grado
4. Juez incompetente .-el juez de 1º y 2º grado que no haya conocido la
primera demanda de amparo .
IX.-¿ES PROCEDENTE AMPARO CONTRA “NORMAS AUTOAPLICATIVAS?
Por tratársela ordenanza materia de controversia de una disposición auto
aplicativa, no se opera la prohibición de interponer demandas de amparo contra
normas.
X ¿QUIEN PUEDE SER EL AGRESOR EN EL AMPARO?
Engloba a cualquier particular, independientemente de que a este se le haya
encargado o no la prestación de un servicio público o que , respecto a este , el
afectado se encuentre en una relación de subordinación .

ARTICULO 38.- DERECHOS NO PROTEGIDOS

No procede el amparo en defensa de un derecho que carece de sustento
constitucional directo o que no está referido a los aspectos constitucionalmente
protegidos del mismo.

COMENTARIO
I.-El presente articulo en su contenido y su texto es totalmente nuevo.
II.-el art 25º “no dan lugar a la acción de amparo los derechos a que se refiere la
sexta de las disposiciones Generales y transitorias de la constitución.
III.- Solo procederá el amparo ante:
1. Fundamento costitucional directo .- en defensa de un derecho que tenga
sustento constitucional directo
2. Fundamento constitucional indirecto (derechos conexos o complementarios.
-en defensa de un derecho, que este referido a los aspectos
constitucionalmente protegidos por un derecho constitucional.
 CONCLUSION
La acción de amparo tiene la finalidad de proteger todos los derechos
constitucionales de la persona, a excepción de los que ya protege el habeas
corpus, el habeas data, y el cumplimiento, no siempre ha sido usado de manera
correcta, lo que ha provocado la vulneración de derechos constitucionales.